泛資產管理業(yè)務主要交易結構與法律關系

1、泛資產管理業(yè)務主要交易結構與法律關系泛資產管理業(yè)務主要交易結構與法律關系 2資產管理目前現狀資產管理目前現狀 q 資產管理資產管理是指金融機構（銀行或非銀行機構）對他人的委托資產進行管理與投資，幫助他人實現資產保值增值，并按照一定比例收取資產管理費用的行為。具體說，是指委托人將自己的資產交給受托人（金融機構），由受托人為委托人的資產提供投資組合，代委托客戶在市場進行投資，為客戶獲取投資收益，以期實現委托人資產保值增值的行為。q近年來，隨著國內機構與個人財富的迅速積累，資產管理行業(yè)迅猛發(fā)展；新一輪監(jiān)管放松，在擴大投資范圍、降低投資門檻以及減少相關限制等方面，打破了證券、期貨、證券投資基金、銀行、

2、保險、信托之間的競爭壁壘，使資產管理行業(yè)進入進一步的競爭、創(chuàng)新、混業(yè)經營泛資產管理時代。3一、一、泛資產管理業(yè)務主要交易結構泛資產管理業(yè)務主要交易結構q本主題主要對信托、證券、銀行的資產管理業(yè)務的交易結構作解剖，因保險、基金、期貨行業(yè)開展資產管理業(yè)務與上述行業(yè)有著相似的結構，故在此不予介紹。4（一）信托公司資產管理交易結構（一）信托公司資產管理交易結構q本主題僅介紹信托公司目前兩種主流信托交易結構，即股權信托模式與權益信托模式下的交易結構，對于信托投融資其它模式下的交易結構不予介紹5q1.1 股權信托交易結構股權信托交易結構投資人（委托人）信托公司（受托人）項目公司（融資企業(yè)）（1）信托資金（

3、4）信托收益及本金（2）收購股權或增資擴股（3）股權轉讓變現抵（質）押、第三方擔保q操作流程說明，以某開發(fā)商企業(yè)融資項目公司為例：q（1）信托公司以集合信托資金計劃的形式，向投資者（委托人）發(fā)行信托計劃集合資金；（2）項目公司以項目土地使用權或者第三方擔保形式對項目的未來收益進行增信擔保，確保萬一在項目收益不能涵蓋投資者信托本金與收益情況下，信托公司能以擔保財產受償返還委托人（投資者）的本金與信托收益；（3）資金募集完成后，信托公司以收購項目公司股權或者信托公司購買項目公司增資股份形式進入項目公司；（4）雙方約定，信托期滿后由項目公司溢價購回項目公司出賣給信托公司的股權，或者項目公司用項目效益

4、歸還信托公司信托本金與信托利益，信托資金按約定退出；（5）信托公司在扣除自己應得的信托報酬后返還給委托人（投資人）本金與信托利益，成功實現退出，該信托計劃結束。6q1.2 權益信托交易結構權益信托交易結構項目公司（融資企業(yè)）信托公司投資者權益轉讓合同回購權益加入信托計劃支付收益和本金q操作流程說明，以某開發(fā)商企業(yè)融資項目公司為例：q（1）信托公司作為受托人向委托人（投資者）發(fā)行項目公司財產權集合資金信托計劃，投資者購買該計劃，信托公司募集資金；（2）項目公司以項目土地使用權或者第三方擔保形式對回購收益進行增信擔保，確保萬一在項目收益不能涵蓋投資者信托本金與收益情況下，信托公司能以擔保財產受償返

5、還委托人（投資者）的本金與信托收益；（3）信托公司用募集到的信托資金購買項目公司財產權益，項目公司獲得項目財產權對價資金；（4）項目公司將信托資金投入到預先選定的優(yōu)質項目，獲取項目收益；（5）信托到期，項目公司溢價回購項目財產權益，信托公司在扣除自己應得的信托報酬后返還給委托人（投資人）本金與信托利益，實現成功退出，該信托計劃結束。優(yōu)質項目投資受讓權益為回購權益提供擔保（抵押、質押或擔保）7（二二）證券公司資產管理交易結構）證券公司資產管理交易結構q證券公司開展資產管理業(yè)務主要通過定向資產管理計劃、集合資產管理計劃與專項資產管理計劃作為載體實施。下面主要介紹集合資產管理計劃與專項資產管理計劃兩

6、種交易機構。82.1 集合資產管理計劃集合資產管理計劃商業(yè)銀行委托資金其他資金證券公司集合計劃優(yōu)先級集合計劃劣后級托管銀行貨幣類品種銀行間品種交易所品種公募基金集合信托。信貸資產項目資產委托資金管理托管q操作流程說明，以某證券公司發(fā)行集合資產管理計劃開展固定收益類業(yè)務為：q（1）證券公司發(fā)行集合資產計劃，銀行與其他資金方作為委托人分別作為優(yōu)先級與劣后級購買該計劃；（2）證券公司將募集到的集合資金委托銀行托管，由第三方銀行對該資金進行監(jiān)督；（3）證券公司按照法律規(guī)定與委托人的約定，在交易所、銀行間債券交易市場等購買各類債券、基金、國債、信托產品等固定收益類產品；（4）集合資產管理計劃到期，證券公

7、司在扣除本計劃資產管理的預定費用后，將本金和收益返還給委托（投資人），計劃結束。92.2 2.2 專項資產管理計劃專項資產管理計劃（編者注：在近日證監(jiān)會宣布取消券商專項資產管理計劃行政審批后，專項資管或繼續(xù)作為券商資產證券化的載體存在，未來或將以備案制發(fā)行。）證券公司資產證券化管理規(guī)定項下的證券公司資產證券化基本交易結構圖債務人資產服務機構托管機構原始權益人證券公司（計劃管理人）登記結算機構監(jiān)管銀行代理推廣機構資產支持證券持有人償債資金資金劃付基礎協議資產買賣協議轉讓價款服務協議托管協議監(jiān)管協議募集資金代理推廣協議兌付本金和收益兌付本金和收益資產支持證券認購資金法律顧問評級機構財務顧問會計顧問

8、10q操作流程說明操作流程說明, ,以某證券公司發(fā)行專項資產管理計劃開展資產證券化業(yè)務為例：q確定證券化基礎資產并組建資產池?；A資產在法律上能夠準確、清晰地予以界定，并可構成一項獨立的財產權利；基礎資產的權屬明確；能夠合法、有效地轉讓；能產生獨立、穩(wěn)定、可評估預測的現金流。（2）對該基礎資產進行信用評級，并根據評級情況對基礎資產進行信用增級，提高基礎資產的信用級別；律師出具法律意見書、會計師出具資產審計報告、評級機構出具評級報告。（3）設立證券公司專項資產管理計劃，向相關投資者發(fā)售資產支持證券，募集購買專項資產管理計劃資金。（4）向發(fā)起人支付基礎資產購買價款，實現發(fā)起人（原始權益人）基礎資產

9、的真實出售。（5）由商業(yè)銀行第三方機構對專項資產管理計劃資金賬戶單獨托管；第三方機構接受委托為基礎資產服務。（6）專項資產管理計劃存續(xù)期間，計劃管理人與發(fā)起人按照法律法規(guī)要求按時披露專項資產管理計劃運營信息。（7）專項資產管理計劃存續(xù)期間，計劃管理人按約定日期向投資者支付資產支持證券利息，計劃結束時，返還投資者本金。（8）專項資產管理計劃存續(xù)期結束，計劃管理人返還基礎資產，成功實現退出。11（三三）商業(yè)銀行資產管理業(yè)務交易結構）商業(yè)銀行資產管理業(yè)務交易結構q銀行從事資產管理業(yè)務，大多以理財計劃的形式通過與信托、證券、基金等行業(yè)合作方式實現。目前，銀監(jiān)會已經批準商業(yè)銀行試點獨立發(fā)行理財管理計劃，

10、賦予了銀行直接從事資管業(yè)務權利。在此之前，銀行只有借道信托、證券、基金等機構從事資管業(yè)務，也同時積累了豐富的資管業(yè)務經驗。根據已有實踐，筆者介紹幾種銀行與信托、證券等機構合作進行資產管理的交易結構，僅供參考。123.1 銀行理財計劃的交易結構銀行理財計劃的交易結構q操作流程如下：q（1）商業(yè)銀行根據金融市場信息、不同投資者不同的投資偏好等因素制定多樣化的理財計劃（保證收益、保本浮動收益和非保本浮動收益三種）；（2）商業(yè)銀行向客戶提供理財顧問業(yè)務，為其進行財務分析、財務規(guī)劃和投資顧問等專業(yè)化服務，并向其推介銀行的理財計劃；（3）商業(yè)銀行與客戶簽訂委托代理協議，獲得代理投資的授權等必要法律文件；（

11、4）按照客戶自主選擇的理財計劃和雙方簽訂的委托代理協議，商業(yè)銀行代理客戶進行投資，通過與信托、證券、保險等機構合作方式進行；（5）在理財計劃收益分配日，商業(yè)銀行向客戶支付投資收益；在理財計劃終止時，向客戶支付當期投資收益，退還本金?？蛻羯虡I(yè)銀行理財計劃理財顧問委托代理協議服務費代理投資支付投資收益及本金133.2 3.2 銀證信合作委托貸款業(yè)務銀證信合作委托貸款業(yè)務銀證信委托貸款業(yè)務是指銀行借道券商定向產品通道，轉入信托投放貸款的業(yè)務。其既優(yōu)化銀行報表結構（貸款出表），又增加貸款收入。q操作流程如下：q（1）由資金委托銀行以同業(yè)資金/自有資金/理財資金委托證券公司成立定向資產管理計劃；（2）證

12、券公司定向資產管理計劃作為單一委托人委托信托公司設立單一資金信托計劃；（3）信托公司用受托資金向銀行指定客戶發(fā)放信托貸款，或者受讓銀行存量信貸資產。（4）計劃結束，該筆委托貸款通過信托計劃與證券資管計劃由銀行返還委托人貸款本金與利息。銀行資金券商定向資管計劃單一資金信托計劃投資指令簽署協議融資企業(yè)資金投向143.3 3.3 銀證保合作業(yè)務銀證保合作業(yè)務此類模式發(fā)展起于中國人民銀行規(guī)定，保險資產管理公司的存款不屬于金融機構的同業(yè)存款，而是一般性存款，在計算存貸比的時候，可計入銀行存款規(guī)模。銀行通過此業(yè)務可優(yōu)化業(yè)務指標，擴大一般存款規(guī)模。q操作流程如下：q（1）由資金委托銀行,以理財資金委托證券公

13、司成立定向資產管理計劃；（2）證券公司作為定向資產管理計劃管理人將委托資產投資于保險資產管理公司的資產管理計劃；（3）保險資產管理公司資產管理計劃以保險公司名義存入委貸銀行的協議存款（一般性存款）；（4）該筆存款到期后資金通過保險資產管理計劃和券商定向資管計劃回到委托銀行賬戶。出資銀行定向資金管理計劃委貸銀行投資指令委托合同融資企業(yè)資金投向簽署協議15銀行信用證劃款業(yè)務是開證行為不擠占表內信貸額度、擴大存款規(guī)模，借助券商資管定向通道進行的銀行間信用證劃款業(yè)務，其本質是突破貸款規(guī)模的限制，擴大表外資產。銀行信用證劃款業(yè)務是商業(yè)銀行在同業(yè)代付方式上的業(yè)務創(chuàng)新，此創(chuàng)新須借道券商資管通道。q操作流程如

14、下：q（1）由資金委托銀行以理財資金委托券商資管成立定向資產管理計劃；（2）券商資管作為定向資產管理計劃的管理人將委托資產投資于應收賬款轉讓銀行的信用證項下應收賬款收益權；（3）信用證到期后，由開證行對信用證進行到期兌付，到期兌付資金由轉讓銀行托收后返還定向計劃，再通過定向計劃返還委托銀行；（4）委托銀行通常要求開證行以保函方式或者定向計劃收益權遠期轉讓的方式對信用證進行兜底。q此外，信貸資產證券化業(yè)務也是未來商業(yè)銀行的重要資管業(yè)務，其交易結構在此不再贅述。委托銀行管理人-券商資管信用證項下應收賬款投資于信用證項下應收賬款收益權，并委托轉讓銀行擔任托收行開證銀行資金投向委托成立定向資產信用證到

15、期時由開證行見證付款開證銀行開具承諾函，承諾保本保收益信用證受益企業(yè)委托代理協議開立信用證3.4 3.4 銀證合作信用證劃款業(yè)務銀證合作信用證劃款業(yè)務二、泛資產管理業(yè)務主要法律關系二、泛資產管理業(yè)務主要法律關系16q（一）（一）代理法律關系代理法律關系q代理是代理人根據被代理人的授權，以被代理人的名義，從事民商事法律行為，其法律后果由被代理人承擔的民商事活動。根據銀行業(yè)、證券業(yè)、信托業(yè)及保險業(yè)等行業(yè)法律法規(guī)規(guī)定，銀行業(yè)與證券業(yè)從事資管活動時與委托人（投資者）的大部分行為屬于代理活動范圍。二、泛資產管理業(yè)務主要法律關系二、泛資產管理業(yè)務主要法律關系17q（一）（一）代理法律關系代理法律關系q（1

16、 1）商業(yè)銀行個人理財業(yè)務。）商業(yè)銀行個人理財業(yè)務。商業(yè)銀行個人理財業(yè)務管理暫行辦法（下稱辦法）第9條規(guī)定：“綜合理財服務，是指商業(yè)銀行在向客戶提供理財顧問服務的基礎上，接受客戶的委托和授權，按照與客戶事先約定的投資計劃和方式進行投資和資產管理的業(yè)務活動。在綜合理財服務活動中，客戶授權銀行代表客戶按照合同約定的投資方向和方式，進行投資和資產管理，投資收益與風險由客戶或客戶與銀行按照約定方式承擔?！睆谋緱l規(guī)定來看，綜合理財業(yè)務是由客戶將資金委托給銀行，存在委托關系；銀行根據客戶的授權代表其從事投資與資產管理活動，銀行業(yè)務權限來自客戶，且只能在授權范圍內；銀行代表客戶從事相關業(yè)務活動，絕大多數場合

17、屬于隱名委托代理關系。雖然有學者與實務人員提出銀行的代客理財行為實際上應是信托法律關系為主，代理法律關系為輔，但根據此辦法規(guī)定與商業(yè)銀行個人理財業(yè)務風險管理指引規(guī)則，銀行業(yè)上下顯然只愿意將自己與理財客戶的法律關系限定在代理范圍內。二、泛資產管理業(yè)務主要法律關系二、泛資產管理業(yè)務主要法律關系18q（一）（一）代理法律關系代理法律關系q（2 2）證券公司資管業(yè)務。證券公司資管業(yè)務。2011年11月，關于規(guī)范證券公司受托投資管理業(yè)務的通知（以下簡稱通知）第一次從法律的角度界定了資產管理業(yè)務，通知第一條規(guī)定：受托投資管理業(yè)務，是指證券公司作為受托投資管理人（以下簡稱“受托人”），依據有關法律、法規(guī)和投

18、資委托人（以下簡稱“委托人”）的投資意愿，與委托人簽訂受托投資管理合同，把委托人委托的資產在證券市場上從事股票、債券等金融工具的組合投資，以實現委托資產收益最優(yōu)化的行為。另外通知第四條比較詳細地規(guī)定了此業(yè)務的運作與監(jiān)督管理。據此可以看出，證券公司資管業(yè)務屬于代理法律關系。證券公司客戶資產管理辦法第三十一條規(guī)定“證券公司辦理定向資產管理業(yè)務，由客戶自行行使其所持有證券的權利，履行相應的義務”，從中看出其資管業(yè)務屬于代理關系；該辦法似乎刻意回避了證券公司集合資產管理與專項資產管理的法律關系，但實踐中，后二者一般都仍認為是代理法律關系。二、泛資產管理業(yè)務主要法律關系二、泛資產管理業(yè)務主要法律關系19

19、q（二）（二）信托法律關系信托法律關系q（1 1）信托公司資管業(yè)務。）信托公司資管業(yè)務。信托法律關系是委托人將其資產委托給受托人，受托人以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，對受托財產進行管理、運營或處分的行為。根據信托法，目前，信托公司從事的是營業(yè)信托活動，自然屬于信托法律關系。q（2 2）基金公司資管業(yè)務。）基金公司資管業(yè)務。中華人民共和國證券投資基金法第二條“在中華人民共和國境內，通過公開募集資金設立證券投資基金（以下簡稱基金），由基金管理人管理，基金托管人托管，為基金份額持有人的利益，進行證券投資活動，適用本法；本法未規(guī)定的，適用中華人民共和國信托法、中華人民共和國證券法和其他有關

20、法律、行政法規(guī)的規(guī)定。”實踐中，基金公司在投資業(yè)務中完全自主選定投資對象、投資額度等，不收委托人的指示。據此，基金公司資管業(yè)務屬于信托法律關系。二、泛資產管理業(yè)務主要法律關系二、泛資產管理業(yè)務主要法律關系20q（二）（二）信托法律關系信托法律關系q（3 3）保險公司資管業(yè)務）保險公司資管業(yè)務。保險資金的原始組成為二部分：自有資本金、投?？蛻糍Y金，其中投保客戶資金占絕對大頭。保險資金由保險公司根據保險法律法規(guī)與規(guī)章及保險行業(yè)規(guī)則，自主運用，不受投保客戶指示限制。根據保險資金運用管理暫行辦法第六條規(guī)定，“保險資金運用限于下列形式：（一）銀行存款；（二）買賣債券、股票、證券投資基金份額等有價證券；（

21、三）投資不動產；（四）國務院規(guī)定的其他資金運用形式?！蓖顿Y方式可采取直接投資與間接委托投資，其資產管理工具為保險資管計劃（基礎設施債券投資計劃與非上市公司股權投資計劃等）?？梢?，保險公司與投?？蛻糁g為信托法律關系。二二 、泛資產管理業(yè)務主要法律關系、泛資產管理業(yè)務主要法律關系21q（三）（三）信托信托+ +代理法律關系代理法律關系q如果我們撇開法律的強行僵硬規(guī)定，從資管行業(yè)本身實際存在的法律關系客觀分析，則銀行的理財業(yè)務、證券公司的資管業(yè)務不會是單純的代理關系，很多情況下實則為信托法律關系，或者說既有代理關系，也有信托關系，故稱之為信托+代理法律關系。二、泛資產管理業(yè)務主要法律關系二、泛資產

22、管理業(yè)務主要法律關系22q（三）（三） 信托信托+ +代理法律關系代理法律關系q（1 1）銀行理財業(yè)務）銀行理財業(yè)務。分為兩大類：固定收益類產品與浮動收益類產品。前者是銀行根據與投資者的約定，代投資者投資于信托產品、基金產品與票據類產品，從而獲取固定收益，到期銀行退還投資者本金與利息；銀行只獲取固定手續(xù)費并不獲取額外投資收益，因此符合代理關系特征。當然，特殊情況下，若銀行理財產品屬于負債類的表內業(yè)務，則理財資金實為儲蓄性質，銀行負有到期還本付息義務，銀行與投資者關系為債權債務關系。浮動收益類產品是指該理財產品的投資收益不確定，完全視投資效益而定，最終有可能高收益也有可能為低收益甚至負收益（虧損

23、）。該類產品主要投資對象是上市公司股票、開放式基金、封閉式基金、交易所債券等。按照2009年銀監(jiān)會下發(fā)的中國銀監(jiān)會關于進一步規(guī)范商業(yè)銀行個人理財業(yè)務投資管理有關問題的通知中規(guī)定，對于具有相關投資經驗，風險承受能力較強的高資產凈值客戶，商業(yè)銀行可以通過私人銀行服務滿足其投資需求。這種個人理財服務在銀行內往往是由專人服務，投資計劃也能做到量身定做，銀行同樣會與客戶簽訂協議，交由銀行處理和運作資金，不對最低收益做出保證。這類理財業(yè)務關系中，客戶的資產獨立于客戶以及具體運作人，并且銀行以自己的名義運作資產，一般客戶也不得提前支?。煌瑫r，客戶將資產交由銀行打理之后，往往對于具體的投資運作不甚了解也不甚關心，只對最后的風險和收益較為關注，此時銀行與客戶之間是一種典型的信托關系，而非是委