民事訴訟法學教程(第15章)

1、2022-2-5華東政法學院民訴教研室1第十五章 第一審普通程序n教學目的和要求： n掌握第一審普通程序的基本內(nèi)容，明確第一審普通程序在整個訴訟程序中的地位和作用。 2022-2-5華東政法學院民訴教研室2第一節(jié) 第一審普通程序概述n一、第一審普通程序含義n第一審普通程序是人民法院審理第一審民事案件通常所適用的一種程序。除簡單的第一審民事案件適用簡易程序外，其他訴訟案件都適用第一審普通程序。n二、第一審普通程序的特點n1、具有程序的完整性和系統(tǒng)性n2、具有廣泛的適用性2022-2-5華東政法學院民訴教研室3第二節(jié) 起訴和受理n一、起訴的概念n起訴是指當事人就民事糾紛依法向人民法院提起訴訟，請求

2、人民法院啟動訴訟程序進行審判的行為。 n起訴產(chǎn)生以下后果：n1、訴訟程序啟動n2、訴訟時效中斷n案例討論：告錯被告訴訟時效是否中斷？2022-2-5華東政法學院民訴教研室4第二節(jié) 起訴和受理n二、起訴須具備的條件和起訴的方式n1、條件實質(zhì)要件n1）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織。所謂有“直接利害關(guān)系”就是說原告主張是本案民事實體權(quán)利的享有者，或者屬法律規(guī)定的訴訟擔當。n2）有明確的被告。n3）有具體的訴訟請求和事實、理由。n4）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院的管轄。2022-2-5華東政法學院民訴教研室5第二節(jié) 起訴和受理n二、起訴須具備的條件和起訴的方式n1、

3、以書面起訴為原則，口頭起訴為例外。n2、起訴狀應按規(guī)定格式n民事起訴狀實例2022-2-5華東政法學院民訴教研室6司考真題（2009）44下列哪一選項不是民事起訴狀的法定內(nèi)容？ A雙方當事人的基本情況 B案由 C訴訟請求和所依據(jù)的事實與理由 D證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名與住所 參考答案：B2022-2-5華東政法學院民訴教研室7第二節(jié) 起訴和受理n三、審查受理n1、審查的期限：人民法院對起訴的立案審查期限為7天 。n2、處理：n1）符合條件的，決定受理，并通知原告。n2）不屬于人民法院主管的，裁定不予受理，并作相應的告知。n3)對不屬于本院管轄的，裁定不予受理，并告知原告向有管轄權(quán)的人民法院起訴

4、。 n4)依照法律規(guī)定，在一定期限內(nèi)不得起訴的，在不得起訴的期限內(nèi)起訴的，裁定不予受理。 2022-2-5華東政法學院民訴教研室8第二節(jié) 起訴和受理n三、審查受理n2、處理：n5)判決不準離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，沒有新情況、新理由，原告在6個月內(nèi)又起訴的，不予受理。n6)原告撤訴或者按撤訴處理的離婚案件，沒有新情況、新理由，六個月內(nèi)又起訴的，比照民事訴訟法第一百二十四條第七項的規(guī)定不予受理。n7）判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當事人又起訴的，告知當事人申請再審（準許撤訴的裁定除外）。 2022-2-5華東政法學院民訴教研室9第二節(jié) 起訴和受理n三、審查受理n

5、3、應當受理的特殊規(guī)定：n1）裁定不予受理、駁回起訴的案件，原告再次起訴，符合起訴條件且不屬于民事訴訟法第一百二十四條規(guī)定情形的，人民法院應予受理。n2）原告撤訴或者人民法院按撤訴處理后，原告以同一訴訟請求再次起訴的，人民法院應予受理。n3）夫妻一方下落不明，另一方訴至人民法院，只要求離婚，不申請宣告下落不明人失蹤或者死亡的，人民法院應當受理，對下落不明人用公告送達訴訟文書。n4）當事人超過訴訟時效期間起訴的，人民法院應予受理。受理后對方當事人提出訴訟時效抗辯，人民法院經(jīng)審理認為抗辯事由成立的，判決駁回原告的訴訟請求。n5）追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費案件的判決生效，因新情況、新理由，一方當事人

6、再次起訴要求增加或減少費用的，人民法院應作為新案件受理。 2022-2-5華東政法學院民訴教研室10司考真題（2006）44張某起訴周某人身損害賠償一案，被告答辯提出原告的請求超過訴訟時效，法院應當如何處理？ A裁定不予受理 B裁定駁回起訴 C受理后通過審理判決駁回訴訟請求 D受理后通過審理裁定駁回起訴 參考答案：C2022-2-5華東政法學院民訴教研室11司考真題（2007）44甲與乙系夫妻關(guān)系，四年前乙下落不明。甲提起離婚之訴。對于該起訴，法院應如何處理？ A法院應不予受理，并告知甲應當依照特別程序申請宣告乙死亡 B法院應不予受理，并告知甲應先依照特別程序申請宣告乙為失蹤人 C法院應當受理

7、，但在受理后應當裁定中止訴訟，并依照特別程序認定乙為失蹤人后，再對離婚之訴作出判決 D法院應當受理，并向乙公告送達有關(guān)的訴訟文書 參考答案：D2022-2-5華東政法學院民訴教研室12司考真題（2007）85根據(jù)我國民事訴訟法及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，法院作出的判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當事人起訴，法院應予受理的有哪些？ A判決不準離婚，沒有新情況、新理由，原告在6個月內(nèi)起訴的 B原告撤訴后，沒有新情況、新理由，原告又起訴的 C已過訴訟時效、法院判決駁回訴訟請求的 D追索贍養(yǎng)費案件的判決生效后，有新情況、新理由，當事人起訴要求增加贍養(yǎng)費的 參考答案：BD2022-2-5華東政法學院民訴教研

8、室13司考真題（2008震區(qū)）85.依據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，下列哪些案件法院應當受理? A王某認為他的養(yǎng)子未盡贍養(yǎng)義務，于2005年2月向法院起訴，要求解除收養(yǎng)關(guān)系。法院經(jīng)過調(diào)解，王某與其養(yǎng)子達成了維持收養(yǎng)關(guān)系的調(diào)解協(xié)議。2005年6月，王某又以同樣的理由向法院起訴，要求解除收養(yǎng)關(guān)系 B何某1999年向陳某借款5萬元，約定2001年8月還清，何某到期未還，陳某礙于情面也未向何某主張過歸還欠款。2005年3月，陳某受重傷，需大筆醫(yī)療費，于是向何某主張歸還欠款，何某拒不歸還。陳某于是向法院提起訴訟，要求何某歸還欠款 2022-2-5華東政法學院民訴教研室14司考真題（2008震區(qū)）85.依據(jù)民事訴訟

9、法的規(guī)定，下列哪些案件法院應當受理? C居住在甲省H縣的李某與居住在甲省L縣的張某因合同履行問題發(fā)生糾紛。雙方在合同中訂有仲裁條款，約定合同履行發(fā)生爭議由甲省L縣的L仲裁委員會仲裁，現(xiàn)李某向甲省L縣法院起訴要求解決合同糾紛 D2004年11月，吳某向法院起訴要求解除與孟某的婚姻關(guān)系，法院經(jīng)過審理，判決不準離婚。雙方均未上訴。2005年月2月，孟某向法院提起訴訟，要求跟吳某離婚參考答案：BD2022-2-5華東政法學院民訴教研室15第二節(jié) 起訴和受理n三、受理的法律后果n1、訴訟系屬nA、法院實際行使管轄權(quán)nB、當事人不得重復起訴n2、當事人訴訟地位確定 2022-2-5華東政法學院民訴教研室1

10、6第二節(jié) 起訴和受理n四、受理后的處理n1、當事人沒有爭議，符合督促程序規(guī)定條件的，可以轉(zhuǎn)入督促程序；n2、開庭前可以調(diào)解的，采取調(diào)解方式及時解決糾紛；n3、根據(jù)案件情況，確定適用簡易程序或者普通程序；n4、通過庭前會議組織當事人交換證據(jù)，明確爭議焦點。2022-2-5華東政法學院民訴教研室17第三節(jié) 審理前的準備n一、審理前需作的主要工作n1、送達起訴狀副本和答辯狀副本等訴訟文書；n2、告知當事人訴訟權(quán)利義務和合議庭組成人員；n3、認真審核訴訟材料；n4、組織交換證據(jù)；n5、調(diào)查收集必要的證據(jù)；n6、追加當事人；2022-2-5華東政法學院民訴教研室18第四節(jié) 開庭審理n一、開庭審理及其方式

11、n二、開庭審理的程序n1、庭審準備；n2、法庭調(diào)查主要圍繞證據(jù)資格；n3、法庭辯論主要圍繞事實認定和法律適用；n4、合議庭庭評議；n5、宣告判決。n三、一審普通程序?qū)徬蓿?個月 ，但公告、鑒定、和解、管轄爭議的期間不計算在內(nèi)。n庭審實錄2022-2-5華東政法學院民訴教研室19第五節(jié) 特殊情況的處理n一、撤訴n（一）分類：n從程序上：撤回起訴和撤回上訴n從啟動上：申請撤訴和視為撤訴2022-2-5華東政法學院民訴教研室20第五節(jié) 特殊情況的處理n（二）申請撤訴n（1）撤訴主體為當事人，獲一般授權(quán)的訴訟代理人無權(quán)撤訴n（2）申請撤訴應在法院宣判前，但在法庭辯論終結(jié)后申請的，應征得被告同意，被告不

12、同意的，人民法院不予準許。,n（3）對當事人申請法院有權(quán)進行審查，并作出是否準許的裁定。當認為撤訴有規(guī)避法律、損害國家利益、集體利益或者他人合法權(quán)益時，不予準許n（4）二審中一審原告申請撤訴的，需經(jīng)其他當事人同意，且不損害國家利益、社會公共利益、他人合法權(quán)益，法院可以準許。準許撤訴后又起訴的，不予受理。2022-2-5華東政法學院民訴教研室21第五節(jié) 特殊情況的處理n（三）按撤訴處理n（1）原告經(jīng)人民法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的；n（2）原告雖已到庭，但未經(jīng)法庭許可中途退庭的； n（3）原告無訴訟行為能力，由其法定代理人代為起訴的，該法定代理人經(jīng)人民法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭，又不

13、委托訴訟代理人的；n（4）原告應當預交而未預交案件受理費，人民法院應當通知其預交。通知后仍不預交或者申請減、緩、免未獲人民法院批準仍不預交的。2022-2-5華東政法學院民訴教研室22第五節(jié) 特殊情況的處理n（三）撤訴的效力n1、撤回起訴，無論申請撤訴還是按撤訴處理，均視為未起訴。n按撤回起訴的裁定可否救濟？n2、撤回上訴，一審判決生效。n按撤回上訴的裁定可否救濟？2022-2-5華東政法學院民訴教研室23第五節(jié) 特殊情況的處理n（四）國外的撤訴制度n美國：分為自愿撤銷訴訟和非自愿撤銷訴訟。當事人第一次自愿撤銷訴訟并不影響其再次提起訴訟，但其第二次自愿撤訴就與實體判決具有同等效力，不得再起訴。

14、原告起訴后未按照訴訟程序繼續(xù)進行訴訟，或者沒有遵守訴訟規(guī)則，沒有服從法院的命令，基于被告的申請法院作出撤銷訴訟的命令，這意味著法院作出實體性判決，當事人不得再行起訴。n法國：法國民事訴訟法規(guī)定原告有撤回起訴的權(quán)利，但在被告已經(jīng)進行實體答辯后，撤訴應征得被告同意。法院準許撤訴后，當事人仍可再行起訴。n日本：與我國基本相同。2022-2-5華東政法學院民訴教研室24第五節(jié) 特殊情況的處理n二、延期審理n適用的情形：n1、必須到庭的當事人和其他訴訟參與人有正當理由沒有到庭的。n2、當事人臨時提出回避申請的。n3、需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗，或者需要補充調(diào)查的。n4、其他應當延

15、期的情形。如雙方表示愿意調(diào)解的，離婚案件調(diào)解不成又不宜立即判決的等。 2022-2-5華東政法學院民訴教研室25第五節(jié) 特殊情況的處理n三、缺席判決n適用的情形：n1、原告不到庭或中途退庭，被告反訴的。n2、原告申請撤訴未被準許的而不到庭或中途退庭的。n3、被告不到庭或中途退庭的。n4、被告的法定代理人，或者被告反訴時原告的法定代理人不到庭或中途退庭又未委托訴訟代理人的。n5、無獨立請求權(quán)的第三人不到庭的或中途退庭的。有獨立請求權(quán)的第三人被反訴時不到庭或中途退庭的。2022-2-5華東政法學院民訴教研室26司考真題（2008）79關(guān)于對當事人及其法定代理人的缺席判決，下列哪些選項是正確的？ A

16、原告經(jīng)法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，法院可以缺席判決 B無民事行為能力人離婚案件，當事人的法定代理人應當?shù)酵?，法定代理人不能到庭的，法院應當在查清事實的基礎(chǔ)上，依法作出缺席判決 C有獨立請求權(quán)第三人經(jīng)法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，法院可以缺席判決 D無獨立請求權(quán)第三人經(jīng)法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，法院可以缺席判決 參考答案：ABD2022-2-5華東政法學院民訴教研室27司考真題（2009）46齊某起訴宋某要求返還借款八萬元，法院適用普通程序?qū)徖聿⑾螂p方當事人送達

17、出庭傳票，因被告宋某不在家，宋某的妻子代其簽收了傳票。開庭時，被告宋某未到庭。經(jīng)查，宋某已離家出走，下落不明。關(guān)于法院對本案的處理，下列哪一選項是正確的? A法院對本案可以進行缺席判決B法院應當對被告宋某重新適用公告方式送達傳票C法院應當通知宋某的妻子以訴訟代理人的身份參加訴訟D法院應當裁定中止訴訟參考答案：A2022-2-5華東政法學院民訴教研室28第五節(jié) 特殊情況的處理n四、訴訟中止n適用情形：n1、一方當事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的。n2、一方當事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的。n3、作為一方當事人的法人或其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務承受人的。n4、一方當事人因

18、不可抗拒的事由，不能參加訴訟的。n5、本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案件尚未審結(jié)的。n6、其他應當中止訴訟的情形。2022-2-5華東政法學院民訴教研室29司考真題（2008）34居民甲與金山房地產(chǎn)公司簽訂了購買商品房一套的合同，后因甲未按約定付款。金山公司起訴至法院，要求甲付清房款并承擔違約責任。在訴訟中，甲的妻子乙向法院主張甲患有精神病，沒有辨別行為的能力，要求法院認定購房合同無效。關(guān)于本案的說法，下列哪一選項是正確的？ A法院應當通知甲的妻子作為法定訴訟代理人出庭進行訴訟 B由乙或金山公司申請對甲進行鑒定，鑒定過程中，訴訟繼續(xù)進行 C法院可以依職權(quán)決定對甲進行鑒定 D乙或金山公

19、司可以向法院申請認定甲為無民事行為能力人，法院應裁定訴訟中止 參考答案：D2022-2-5華東政法學院民訴教研室30司考真題（2008） 37張某因?qū)O某欠款不還向法院起訴。在案件審理中，孫某因盜竊被刑事拘留。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的？ A法院應當裁定中止訴訟，待對孫某的刑事審判結(jié)束后再恢復訴訟程序 B法院應當裁定終結(jié)訴訟，并告知張某提起刑事附帶民事訴訟 C法院應當繼續(xù)審理此案 D法院應當將此案與孫某盜竊案合并審理 參考答案：C2022-2-5華東政法學院民訴教研室31第五節(jié) 特殊情況的處理n五、訴訟終結(jié)n適用情形：n1、原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的。n2、被告死亡，沒有

20、遺產(chǎn)，也沒有應當承擔義務的人的。n3、離婚案件一方當事人死亡的。n4、追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當事人死亡的。2022-2-5華東政法學院民訴教研室32司考真題（2006年）38甲、乙為夫妻，育有一女丙。甲向法院起訴要求與乙離婚，一審法院判決準予離婚，乙不服提起上訴。在二審中，乙因病去世。下列關(guān)于本案后續(xù)程序的哪一表述是正確的？ A因上訴人死亡無法到庭參加審理，應當視為撤回上訴 B法院可以根據(jù)上訴材料缺席判決 C法院應當通知其女兒丙參加訴訟 D法院應當裁定終結(jié)訴訟程序 參考答案：D2022-2-5華東政法學院民訴教研室33司考真題（2008）40法院對于訴訟中有關(guān)情況

21、的處理，下列哪一做法是正確的？ A楊某與趙某損害賠償一案，楊某在去往法院開庭的路上，突遇車禍，被送至醫(yī)院急救。法院遂決定中止訴訟 B毛某與安某專利侵權(quán)糾紛一案，法庭審理過程中，發(fā)現(xiàn)需要重新進行鑒定，法院裁定延期審理 C甲公司訴乙公司合同糾紛一案，審理過程中，甲公司與其他公司合并，法院裁定訴訟終結(jié) D丙公司訴丁公司租賃糾紛一案，法院審理中，發(fā)現(xiàn)本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而該案又尚未審結(jié)，遂裁定訴訟中止 參考答案：D2022-2-5華東政法學院民訴教研室34司考真題（2009） 47甲起訴與乙離婚，一審法院判決不予準許。甲不服一審判決提起上訴，在甲將上訴狀遞交原審法院后第三天，乙遇車禍死亡

22、。此時，原審法院尚未及將上訴狀轉(zhuǎn)交給二審法院。關(guān)于本案的處理，下列哪一選項是正確的？ A終結(jié)訴訟 B駁回上訴 C不予受理上訴 D中止訴訟 參考答案：A2022-2-5華東政法學院民訴教研室35司考真題（2009） 85法院對于訴訟中有關(guān)情況的處理，下列哪些做法是正確的？ A甲起訴其子乙請求給付贍養(yǎng)費。開庭審理前，法院依法對甲、乙進行了傳喚，但開庭時乙未到庭，也未向法院說明理由。法院裁定延期審理B甲、乙人身損害賠償一案，甲在前往法院的路上，胃病發(fā)作住院治療。法院決定延期審理 C甲訴乙離婚案件，在案件審理中甲死亡。法院裁定按甲撤訴處理 D原告在訴訟中因車禍成為植物人，在原告法定代理人沒有確定的期間

23、，法院裁定中止訴訟 參考答案：ABD2022-2-5華東政法學院民訴教研室36第六節(jié) 民事判決、裁定和決定n一、民事判決n（一）適用對象n1、對案件實體問題作權(quán)威性判定。n2、對案件實體問題的判定是終局性的。n（二）民事判決的種類1、給付判決、確認判決和變更判決2、對席判決和缺席判決3、原判決和補充判決4、生效判決和未生效判決。2022-2-5華東政法學院民訴教研室37第六節(jié) 民事判決、裁定和決定n一、民事判決n（三）效力n1、拘束力n2、既判力：生效裁判對當事人所有的確定力。形式的當事人不得就以生效裁判確定的事項再行起訴和上訴；實質(zhì)的生效裁判所確定的事項不得再行爭議，不得改變。n1）關(guān)于既判力的本質(zhì)有 ：n實體法說n訴訟法說n權(quán)利實在說n新訴訟法說 2022-2-5華東政法學院民訴教研室38第六節(jié) 民事判決、裁定和決定n一、民事判決n（三）效力n2、既判力n2）既判力對當事人：不得再起爭議，再行訴訟。 n3）既判力對法院：未經(jīng)法定程序不得變更判決；后訴法院不得作出與前訴法院相矛盾的認定。n3、執(zhí)行力2022-2-5華東政法學院民訴教研室39第六節(jié) 民事判決、裁定和決定n一、判決n（四）救