我國建筑工程合同的法律體系

1、我國建筑工程合同的法律體系（-）我國法律體系概況當(dāng)然,在我國，所有國內(nèi)工程合同都必須以我國的法律作為基礎(chǔ)。這是一個完整的法律體系，它不僅包括法律，還包括各種行政法規(guī)地方法規(guī)；不僅包括建設(shè)領(lǐng)域的，還包括其它領(lǐng)域的法律和法規(guī)如稅法、會計法、外匯管制法、公司法。它有如下幾個層次：1 .法律。指由全國人民代表大會及其常務(wù)委員會審議通過并頒布的法律，如憲法、民法、民事訴訟法、合同法、仲裁法文物保護(hù)法、土地管理法、會計法、招標(biāo)投標(biāo)法等。2 .行政法規(guī)。指由國務(wù)院依據(jù)法律制定或頒布的法規(guī)，如建筑安裝工程承包合同條例建設(shè)項目環(huán)境保護(hù)辦法建設(shè)工程勘察設(shè)計合同條例、環(huán)境噪聲污染防治條例、公證暫行條例等。3 .行業(yè)

2、規(guī)章。指由建設(shè)部或（和）國務(wù)院的其它主管部門依據(jù)法律制定和頒布的各項規(guī)章，如建設(shè)工程施工合同管理辦法、工程建設(shè)施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法、建筑市場管理規(guī)定、建筑企業(yè)資質(zhì)管理條例、建筑安裝工程總分包實施辦法建設(shè)監(jiān)理試行規(guī)定、建設(shè)工程保修辦法等。4 .地方法規(guī)和地方部門的規(guī)章。它是法律和行政法規(guī)的細(xì)化、具體化，如地方的建筑市場管理辦法、招投標(biāo)管理辦法等。下層次的（如地方、地方部門）法規(guī)和規(guī)章不能違反上層次的法律和行政法規(guī)，而行政法規(guī)也不能違反法律，上下形成一個統(tǒng)一的法律體系。在不矛盾不抵觸的情況下，在上述體系中，對于一個具體的合同和具體的問題，通常，特殊的詳細(xì)的具體的規(guī)定優(yōu)先。(-)適用于建筑工程合同關(guān)

3、系的法律建筑工程合同，具有一般合同的法律特點，同時又受到建筑工程相關(guān)法規(guī)的制約。建筑工程合同的種類繁多，有在合同法中列名的，也有無名的。不同的合同，適用于它的法律的內(nèi)容和執(zhí)行次序不一樣。1 .工程承包合同。我國有建筑安裝工程承包合同條例，則適用于它的法律及執(zhí)行次序為：工程承包合同建筑安裝工程承包合同條例合同法民法通則如果在合同的簽訂和實施過程中出現(xiàn)爭執(zhí)，先按合同條文和雙方的其它協(xié)議解決；如果解決不了(如合同中沒有明確規(guī)定)，則在建筑安裝工程承包合同條例中尋找解決；如果仍解決不了，再按合同法以及民法中的規(guī)定解決。2 .建筑工程勘察設(shè)計合同。它與工程承包合同相似：建設(shè)工程勘察設(shè)計合同建設(shè)工程勘察設(shè)

4、計合同條例合同法民法通則3 .工程聯(lián)營合同。它在性質(zhì)上不同于一般的經(jīng)濟(jì)合同。它的目的是組成聯(lián)營體。適應(yīng)于它的法律及執(zhí)行次序為:工程聯(lián)營合同民法通則4 .而對建筑工程中的其它合同，如購銷合同、加工合同、運輸合同借款合同等，適應(yīng)于它們的法律為：合同合同法民法通則5 .除了上述法律外，由于建筑工程是一個非常復(fù)雜的社會生產(chǎn)活動。在它的簽訂和實施過程中還會涉及其它非常復(fù)雜的法律問題，則還適用其它相關(guān)的法律。主要包括：(1) 建筑法。建筑法是建筑活動的基本法。它規(guī)定了施工許可，施工企業(yè)資質(zhì)等級的審查，工程承發(fā)包，建設(shè)工程監(jiān)理制度等。(2)涉及合同主體資格管理的法規(guī)。例如國家對于簽訂合同各方的資質(zhì)管理規(guī)定，

5、資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)。(3)建筑市場法規(guī)，如招標(biāo)投標(biāo)法。建筑工程合同管理法規(guī)，包括國家關(guān)于合同公證和鑒證的條例和規(guī)定。(5)建筑工程質(zhì)量管理法規(guī)，包括中華人民共和國標(biāo)準(zhǔn)法。(6)建筑工程造價管理法規(guī)。(7)稅法。(8)勞動保護(hù)法。(9)環(huán)境保護(hù)法。(10)保險法。(11)擔(dān)保法。(12)合同爭執(zhí)解決方面的法規(guī)，如仲裁法，訴訟法。(13)文物保護(hù)法。(14)安全生產(chǎn)方面對法規(guī)。(15)其它。例如土地管理法，交通管制條例等等。三.國際工程合同的法律基礎(chǔ)在國際工程中，合同雙方來自不同的國度，各自有不同的法律背景。這會導(dǎo)致對同一合同有不同的法律背景和解釋，導(dǎo)致合同實施過程中的混亂和爭執(zhí)解決的困難。而對國際工程

6、合同不存在統(tǒng)一適用的法律。所以，在合同中雙方必須對適用于合同關(guān)系的法律達(dá)成一致。對此有如下幾種情況：1 .合同雙方都希望以自己本國法律作為合同的法律基礎(chǔ)。因為使用本國法律，自己已熟悉這個法律，對合同行為的法律后果很清楚，合同的風(fēng)險較小。如果發(fā)生合同爭執(zhí)。也不需花過多的時間和精力進(jìn)行法律方面的檢查。在合同實施過程中自己處于有利地位。2 .如果采用本國法律的要求被否決，最好使用第三國工業(yè)發(fā)達(dá)國家(如瑞士、瑞典等國)的法律作為合同的法律基礎(chǔ)。因為這些國家法律比較健全、嚴(yán)密，而且作為“第三者”，有公正性。這樣，合同雙方地位比較平等，爭執(zhí)的解決比較公正。3 .但常常在招標(biāo)文件中，發(fā)包商(業(yè)主或總承包商)

7、憑借他們的主導(dǎo)地位規(guī)定，僅他們國家的法律適用于合同關(guān)系，而且這在合同談判中往往難以修改，發(fā)包商不作讓步。這已成為一個國際工程慣例，發(fā)包商通過這一條保證自己在合同實施中法律上的有利地位。如果遇到重大爭執(zhí)，對承包商的地位極為不利。所以，承包商從合同一開始就必須清楚這點，并了解該國法律的一般原則和特點，使自己的思維和行動適應(yīng)這種法律背景。4 .如果合同中沒有明確規(guī)定合同關(guān)系所適用的法律，按國際慣例，一般采用合同簽字地或項目所在地（即合同實際實施地）的法律作為合同的法律基礎(chǔ)。5 .通常，分包合同選用的法律基礎(chǔ)可以和總承包合同一致。但也有總承包商在分包工程招標(biāo)文件中規(guī)定，以總承包商所屬國的法律作為分包合

8、同的法律基礎(chǔ)。這時，總承包合同對分包合同也有法律上的制約。例如，在伊朗實施的某國際工程，總承包合同規(guī)定，以伊朗法律適用于合同關(guān)系。按伊朗的法律特點，合同的法律基礎(chǔ)的執(zhí)行次序為：總承包合同；伊朗民法；伊斯蘭宗教法。而該總承包合同所屬工程范圍內(nèi)的一分包合同卻以總承包商所屬國的法律作為法律基礎(chǔ)。則該分包合同法律基礎(chǔ)的組成為：分包合同；總承包合同的一般采購條件；總承包商所屬國建筑工程承包合同條例；總承包商所屬國民法。當(dāng)然，在國際工程中，合同和合同實施不得違反工程所在國的各種法律，如合同法、民法外匯管制法勞工法環(huán)境保護(hù)法、稅法、海關(guān)法、進(jìn)出口管制法、出入境管理辦法等。通常，在國際承包工程中，承包商不必對工程所在國法律十分精通。在合同執(zhí)行中，或遇到小的爭執(zhí)，也不必對合同所依據(jù)的法律作擴(kuò)展分析。這有兩個原因：(1)在任何國家，法律確定了經(jīng)濟(jì)活動的約束范圍和行為準(zhǔn)則，而具體經(jīng)濟(jì)活動的細(xì)節(jié)由合同規(guī)定。在承包工程實施中，合同是第一性的，作為最高法律。例如FIDIC合同條件國際通用，適用于各個一一法律健全的或不健全的一一國家，但對它的解釋卻比較統(tǒng)-o許多國際工程專家告誡，承包商應(yīng)注重簽訂一個有利的和完備的合同