第二章強制拍賣

1、第二章 強制拍賣第一節(jié)強制拍賣的概念和原則一、強制拍賣概念及基本方式： 強制拍賣：是指人民法院在民事訴訟強制執(zhí)行程序中，對依法查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)強制予以拍賣的行為。 強制拍賣的基本方式： 一是法院自行拍賣，一般在日、美等國非常普遍。 二是法院委托拍賣，即由人民法院委托依法設(shè)立的商業(yè)性拍賣機構(gòu)進行拍賣。我國采有第二種方式開展強制拍賣工作。二、強制拍賣的特點國家強制性即指對被執(zhí)行財產(chǎn)的拍賣是由法院根據(jù)國家賦予的執(zhí)行權(quán)而強制進行的，被執(zhí)行人是否同意不影響拍賣的進行，體現(xiàn)了國家意志對當(dāng)事人意志的干予和強制。被查封、扣押凍結(jié)的被執(zhí)行財產(chǎn)在被依法變現(xiàn)之前，其所有權(quán)或處分權(quán)雖然仍然歸屬于被執(zhí)行人，但由于

2、法院依法對該財產(chǎn)采取了強制執(zhí)行措施，而使被執(zhí)行人對該財產(chǎn)的處分權(quán)受到了限制，因此對該財產(chǎn)是否采取拍賣其決定權(quán)在于人民法院。標(biāo)的的非自有性在執(zhí)行程序中，強制拍賣的不是法院的自有財產(chǎn)，而是被執(zhí)行人的財產(chǎn)，因此強拍賣拍賣具有“標(biāo)的的非自有性”特點。同時這也是區(qū)別于任意拍賣的一個基本特點。主體的特定性是指在強制拍賣當(dāng)中，委托拍賣合同的雙方主體是特定的，即一方是人民法院，另一方必然是拍賣機構(gòu)。 在任意拍賣中，委托拍賣合同的主體只有一方是特定的，即拍賣機構(gòu)，而另一方是不特定的主休即可以自然人、法人。目的的利他性即一方面實現(xiàn)申請執(zhí)行人的債權(quán)，另一方面充分保障被執(zhí)人的合法權(quán)益。從性質(zhì)上講，法院的強制拍賣行為是

3、其履行法定職責(zé)、依法執(zhí)行公務(wù)的行為，而非一般的商事行為。 權(quán)利義務(wù)的不對等性 是指在強制拍賣中，雙方當(dāng)事人即法院和拍賣機構(gòu)雖然相互享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)，但相比而言，法院比拍賣機構(gòu)享有較多的權(quán)利、承擔(dān)較少的義務(wù)，兩者之間的權(quán)利義務(wù)是不對等的。三、強制拍賣的基本原則四、強制拍賣與其他拍賣的聯(lián)系與區(qū)別（一）強制拍賣和公物拍賣聯(lián)系：兩者都屬于法定拍賣的范疇，即對財產(chǎn)其處置方式，必需優(yōu)先選擇拍賣方式，而拍賣機構(gòu)都均應(yīng)事先指定。區(qū)別：強制拍賣強調(diào)的是拍賣行為本身的性質(zhì)，并將該行為定性為國家執(zhí)法機關(guān)依法執(zhí)行公務(wù)的行為之一，而公物拍賣則強調(diào)拍賣的財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)利性質(zhì)。公物拍賣成交款上交國庫，而強制拍賣標(biāo)的成交后價

4、款主要用于清償債務(wù)，這是兩者最大的區(qū)別。強制拍賣的委托主體只能是人民法院，而公物拍賣則： （二）強制拍賣與任意拍賣 區(qū)別：決定拍賣的意志是否具有國家強制性，拍賣具有國家強制性的則是強制拍賣，反之則是任意拍賣。 強制拍賣實施時，被執(zhí)行人是否同意拍賣，不影響拍賣的進行。而任意拍賣則完全體現(xiàn)的是財產(chǎn)所有人的意志。（三）強制拍賣與法定拍賣法定拍賣：是指轉(zhuǎn)讓有關(guān)財產(chǎn)，依照法律規(guī)定必須采用拍賣的交易方式。例：人民法院民事執(zhí)行過程中依法扣押、查封、凍結(jié)的財產(chǎn)，處置時必須委托拍賣。實行法定拍賣的目的：在于增加有關(guān)財產(chǎn)變現(xiàn)程序的透明度和公開性，促進國家司法隊伍和公務(wù)員隊伍的廉政建設(shè)。而強制拍賣屬于法定拍賣，法定

5、拍賣是強制拍賣的上位范疇，法定拍賣不但包括強制拍賣，同時包括：公物拍賣、國有資產(chǎn)、破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)的拍賣、國有建設(shè)用地使用權(quán)拍賣。 （四）強制拍賣與國有資產(chǎn)拍賣 兩者既相互區(qū)別，又相互交叉，進入強制拍賣程序的標(biāo)的可能是國有資產(chǎn)，強制執(zhí)行一般必須采用拍賣的方式變現(xiàn)財產(chǎn)，而國有資產(chǎn)中的一部分其處置拍賣不是唯一的方式，例：產(chǎn)權(quán)交易也是其途徑。 第二節(jié) 強制拍賣的主體、標(biāo)的和法律依據(jù)一、強拍賣的主體： 是指在強制拍賣活動當(dāng)中形成的委托拍賣合同法律關(guān)系的當(dāng)事人：委托人和拍賣人，即人民法院、商業(yè)性拍賣機構(gòu)。 強制拍賣的關(guān)系人：即拍賣標(biāo)的的所有權(quán)人或處分權(quán)人、競買人、買受人。 強制拍賣的標(biāo)的：是指人民法院在執(zhí)行

6、過程中查封、扣押、凍結(jié)并委托商業(yè)性拍賣機構(gòu)進行拍賣的被執(zhí)行人的財產(chǎn)及財產(chǎn)權(quán)利。（一）強制拍賣的構(gòu)成要件 1、強制拍賣的標(biāo)的應(yīng)為被執(zhí)行人所有或依法享有處分權(quán)的財產(chǎn)，強調(diào)拍賣標(biāo)的不得為案外人的財產(chǎn)。注下列兩種情形除外：被執(zhí)行人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，但對本案以外的第三人享有到期債權(quán)的，人民法院可以依法向第三人發(fā)出履行到期債務(wù)的通知，第三人在指定期限內(nèi)沒有提出異議而又不履行的，人民法院有權(quán)裁定強制執(zhí)行，并對其財產(chǎn)進行拍賣；保證人以其財產(chǎn)為被執(zhí)行人提供擔(dān)保的，如果被執(zhí)行人無財產(chǎn)可供執(zhí)行或其財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，人民法院有權(quán)裁定執(zhí)行其在保證責(zé)任范圍內(nèi)的財產(chǎn)，并對這部分財產(chǎn)進行拍賣，用以清償債務(wù)。2、必須為人民

7、法院采取了查封、扣押、凍結(jié)等控制性措施的財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)利。3、強制拍賣標(biāo)的必須為人民法院委托拍賣人進行拍賣的財產(chǎn)。（二）強制拍賣標(biāo)的限制1、法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)進行執(zhí)行豁免的被執(zhí)行人的財產(chǎn)，不能成為強制拍賣標(biāo)的。依據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第220條規(guī)定，查封、扣押、凍結(jié)、拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)保留被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需品。2、法律法規(guī)規(guī)定的禁止流通物，不能成為強制拍賣標(biāo)的按照國家有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，禁止流通物不能拍賣，但在司法強制執(zhí)行中，對被執(zhí)行人所有的禁止流通物，人民法院可以查封、扣押、凍結(jié)，但不得進行公開拍賣，應(yīng)交由法律規(guī)定的有關(guān)單位按照國家規(guī)定的價格收購。三、強制拍賣的法律依據(jù)

8、： 1998年8月7日頒布的最高人民法院關(guān)于對人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）。 2005年1月1日起施行的最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定簡稱拍賣規(guī)定 2009年11月20日實施的最高人民法院委托評估、拍賣和變賣工作的若干規(guī)定簡稱：若干規(guī)定第三節(jié)強制拍賣的實施一、強制拍賣的確定人民法院對被執(zhí)行財產(chǎn)進行變價，實行“拍賣優(yōu)先”的原則。這一原則要求變價被執(zhí)行人的財產(chǎn)的方式應(yīng)當(dāng)首選拍賣，一般不允許未進行拍賣即進行變賣。人民法院在實行“拍賣優(yōu)先”的同時，還允許以下情況：當(dāng)事人雙方及有關(guān)權(quán)利人同意變賣的財產(chǎn)；金銀及其制品當(dāng)?shù)厥袌鲇泄_交易價格的動產(chǎn)；易腐爛變質(zhì)的物品季節(jié)性商品

9、保管困難或者保管費用過高的物品二、強制拍賣前置程序價格評估價格評估，這是司法強制拍賣的前置程序（原因：司法強制拍賣具有“拍賣標(biāo)的非自有性”特點決定的，目的是為了保障當(dāng)事人的合法權(quán)利）。在對被執(zhí)行財產(chǎn)進行變價前，人民法院應(yīng)當(dāng)首先委托依法成立、具有相應(yīng)資質(zhì)的評估機構(gòu)進行價格評估，這是原則。注：以下三種情況例外：一是財產(chǎn)價值較低；二是價格依照通常方法容易確定的；三是當(dāng)事人雙方及其他執(zhí)行債權(quán)人申請不進行評估的。三、確定拍賣機構(gòu) 拍賣規(guī)定和若干規(guī)定明確了確定和委托拍賣機構(gòu)的程序，拍賣機構(gòu)由當(dāng)事人協(xié)商一致后經(jīng)人民法院審查確定；協(xié)商不成的，從負責(zé)執(zhí)行的人民法院或者被執(zhí)行人財產(chǎn)的人民法院確定拍賣機構(gòu)名冊中，采

10、取選機抽取的方式確定； 當(dāng)事人雙方申請通過公開招標(biāo)方式確定拍賣機構(gòu)的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。 （注意：強制拍賣當(dāng)中的委托拍賣合同必須是書面的，必須載明拍賣標(biāo)的、拍賣傭金、拍賣價款的支付等必備條款）四、確定拍賣保留價 人民法院強制拍賣中，一律確定保留價，禁止無保留價拍賣。 根據(jù)：最高人民法院委托評估、拍賣和變賣工作的若干規(guī)定的規(guī)定，評估價即為第一次拍賣中拍賣標(biāo)的保留價。 “無益拍賣”：強制拍賣中，保留價確定后，依據(jù)本次拍賣保留價計算，如果拍賣所得價款在清償優(yōu)先債權(quán)和強制執(zhí)行費用后無剩余可能，本執(zhí)行案件的申請執(zhí)行人不能從拍賣價款中獲得任何清償?shù)摹Ｎ?、拍賣公告與標(biāo)的展示拍賣應(yīng)當(dāng)先期公告。在司法強制拍賣過

11、程中，拍賣動產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在拍賣日7日前公告；拍賣不動產(chǎn)或者其他財產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在拍賣日15日前公告。 拍賣公告的范圍及媒體選擇由當(dāng)事人雙方協(xié)商確定；協(xié)商不成的，由人民法院確定。拍賣財產(chǎn)具有專業(yè)屬性的，應(yīng)當(dāng)同時在專業(yè)性報紙上進行公告。六、預(yù)交保證金司法強制拍賣堅持競買保證金的原則，主要的目的是防止某些競買人在拍賣時故意出高價競買后悔約等。以下兩種情況例外：一是拍賣價值較低的動產(chǎn)，競買人可不預(yù)交保證金。二是拍賣任何財產(chǎn)，申請執(zhí)行人參加競買均可不預(yù)交保證金。保證金的數(shù)額由人民法院根據(jù)案件的實際情況確定，但最少不得低于評估價或者市價的5%。沒有繳納保證金的競買人不得參與競買，拍賣成交后，買受人預(yù)交的保證金

12、充抵價款。七、舉行拍賣會 人民法院應(yīng)當(dāng)在拍賣日5日前以書面或者其他能夠確認收悉的適當(dāng)方式，通知當(dāng)事人和已知的擔(dān)保物權(quán)人、優(yōu)先購買權(quán)人或者其人優(yōu)先權(quán)人于拍賣日到場。 舉行拍賣會時，人民法院一般派員到場監(jiān)拍，并將拍賣情況記入筆錄，拍賣會依照拍賣法規(guī)定的程序進行。八、確認拍賣結(jié)果 對拍賣成交的，人民法院依法進行審查，若發(fā)現(xiàn)拍賣機構(gòu)與競買人或者競買人之間惡意串通，并給他人造成損害的，應(yīng)當(dāng)依法裁定拍賣無效；反之，則認定拍賣有效。九、拍賣價款交付與拍賣財產(chǎn)移交拍賣成交后，買受人應(yīng)當(dāng)在拍賣公告確定的期限或者人民法院指定的期限內(nèi)將價款交付到人民法院或者匯入人民法院指定的帳戶。拍賣價款交付后10日內(nèi)，人民法院應(yīng)當(dāng)將確認拍賣成交的裁定書送達買受人。人民法院裁定拍賣成交后，除依法不能移交的情形外，應(yīng)當(dāng)于裁定送達后15日內(nèi)，將拍賣的財產(chǎn)移交買受人。被執(zhí)行人或者第三人占有拍賣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)移交而拒不移交的，人民法院依法予以強制執(zhí)行。拍賣財產(chǎn)上原有的擔(dān)保物權(quán)及其他優(yōu)先受償權(quán)，因拍賣而消滅