盡職調(diào)查工作實施方案

1、律師盡職調(diào)查工作方案銀行等金融機(jī)構(gòu)，在經(jīng)營過程中最大的風(fēng)險來自資金回 收風(fēng)險，那么在放貸或開展其他金融衍生業(yè)務(wù)過程中，利用 律師專業(yè)知識和身份提前知悉業(yè)務(wù)相對方的經(jīng)營、資產(chǎn)和負(fù) 債等情況，收集業(yè)務(wù)相對方的詳細(xì)資料并作實地驗證和取證，作出綜合性的資信評估和風(fēng)險評估，撰寫全面性的法律 意見，作為銀行等金融機(jī)構(gòu)在日常業(yè)務(wù)的參考和憑據(jù)，從而 降低銀行等金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營風(fēng)險。律師盡職調(diào)查就是針對銀 行等金融機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)通過對業(yè)務(wù)相對方詳細(xì)、全面的實地調(diào)查 和資料收集工作對企業(yè)和個人資信、還貸能力、可能出現(xiàn)的 風(fēng)險等進(jìn)行事先分析和評估而專門設(shè)立業(yè)務(wù)種類。第一部分：律師盡職調(diào)查的涵義與價值、意義一、律師盡職調(diào)查的

2、涵義律師利用其專業(yè)知識對業(yè)務(wù)相對方的主體資格、經(jīng)營管 理合法性、資產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)、訴訟等情況進(jìn)行書面與實地調(diào) 查，透過法律視角對相關(guān)材料、信息進(jìn)行甄別、分析，銀行 等金融機(jī)構(gòu)提示業(yè)務(wù)可行性與風(fēng)險，出具綜合性法律意見并 附相關(guān)調(diào)查資料。二、律師盡職調(diào)查的價值和意義：1、改變信息不對稱的不利狀況，以利于對相業(yè)務(wù)信息 的全面了解。2、明確法律風(fēng)險和法律問題，判斷其性質(zhì)和對決策的 影響。3、甄別業(yè)務(wù)相對方。4、就相關(guān)法律風(fēng)險的承擔(dān)、法律問題的解決進(jìn)行談判， 事先明確權(quán)利義務(wù)，與時調(diào)查業(yè)務(wù)實施方案，防風(fēng)險產(chǎn)生。5、避免業(yè)務(wù)失敗或陷入糾紛，對業(yè)務(wù)相對方現(xiàn)存和潛在的法律風(fēng)險作出專業(yè)判斷，為銀行等金融機(jī)構(gòu)最終的

3、科學(xué) 決策提供依據(jù)。6、律師盡職調(diào)查的結(jié)果對雙方最終能否達(dá)成業(yè)務(wù)協(xié)議 與業(yè)務(wù)品質(zhì)起著非常關(guān)鍵的作用。第二部分：律師盡職調(diào)查遵循的原則一、全面原則1、調(diào)查容全面：調(diào)查業(yè)務(wù)相對方的主體資格、股權(quán)結(jié)構(gòu)、治理結(jié)構(gòu)、關(guān)聯(lián)關(guān)系；業(yè)務(wù)；資產(chǎn)；債權(quán)債務(wù)；重大合同；訴訟與爭議；管理層和員工；稅收；外匯；環(huán)保；等等。2、材料全面：調(diào)查所有可調(diào)查的材料，包括業(yè)務(wù) 相對方在各部門的材料與自身的相關(guān)材料。二、透徹原則全面原則要求“廣”，透徹原則要求“深”。 書面調(diào)查與實地調(diào)查相結(jié)合。 就取得的第一手調(diào)查材料向行政管理部門等第三方核實信息的真實性和準(zhǔn)確性。揭示書面材料與 實際情況不相符的狀況出現(xiàn)。三、區(qū)別對待原則1、業(yè)務(wù)

4、相對方發(fā)展階段不同，律師盡職調(diào)查側(cè)重不同。 如：創(chuàng)業(yè)期企業(yè)側(cè)重核心競爭力調(diào)查（創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊、知識產(chǎn)權(quán)、項目的可持續(xù)發(fā)展等）。成熟期企業(yè)側(cè)重全面盡職調(diào)查。2、業(yè)務(wù)相對方行業(yè)不同，律師盡職調(diào)查側(cè)重不同。 如：高科技企業(yè)側(cè)重知識產(chǎn)權(quán)調(diào)查?；て髽I(yè)側(cè)重環(huán)境污染問題調(diào)查。3、業(yè)務(wù)相對方背景不同，律師盡職調(diào)查側(cè)重不同。 如：根據(jù)公司法設(shè)立的公司側(cè)重公司治理情況調(diào)查。改制企業(yè)側(cè)重改制合規(guī)性、相關(guān)利益主體的利 益問題解決調(diào)查。四、獨立原則銀行等金融機(jī)構(gòu)獨立。盡職調(diào)查律師獨立。第三部分：律師盡職調(diào)查的程序一、簽訂協(xié)議；起草盡職調(diào)查文件清單。二、經(jīng)銀行等金融機(jī)構(gòu)確認(rèn)，向業(yè)務(wù)相對方提交清單。 三、向相對方收取文件資料，

5、核對復(fù)印件和原件，做好資料清單，雙方代表簽字確認(rèn)。四、對相對方依盡職調(diào)查容進(jìn)行全方位的實地考察，并 作詳細(xì)的筆錄，盡可能取得筆錄對象與業(yè)務(wù)相對方負(fù)責(zé)人員 的書面確認(rèn)。五、對所收集材料與所作筆錄進(jìn)行研究、調(diào)查、向行政 管理部門等第三方驗證，并向銀行等金融機(jī)構(gòu)作初步匯報。 六、對于仍未理清的事實或者還需深入了解的信息，起草補(bǔ)充文件清單要求業(yè)務(wù)相對方提供材料，并繼續(xù)實地 考察、調(diào)查、驗證，直至查明。七、對不能完全獲悉的情況，要求業(yè)務(wù)相對方作出聲明 和保證，并在保證中明確將產(chǎn)生的法律后果的承擔(dān)。八、對調(diào)查所知的全部情況、文件資料進(jìn)行整理和分析、 研究，并銀行等金融機(jī)構(gòu)出具盡職調(diào)查報告，對發(fā)現(xiàn)的法律風(fēng)險

6、進(jìn)行分析，提出應(yīng)對方案。第四部分： 律師盡職調(diào)查的容一、相對方基本情況1、主體資格：是否合法設(shè)立，有效存續(xù)（設(shè)立的程序、 資格、條件、方式等是否合法、合規(guī)；重點關(guān)注公司設(shè)立批準(zhǔn)文件、營業(yè)執(zhí)照、行業(yè)特殊證照、年檢報告等）。2、公司憲章性文件對經(jīng)營、增資等的特殊規(guī)定（公司 章程、發(fā)起人協(xié)議、股東協(xié)議與各修改本）。3、調(diào)查股權(quán)結(jié)構(gòu)：（1） 股東認(rèn)繳資本是否已繳足（驗資報告、資產(chǎn)評估）；（2） 股東的股權(quán)是否質(zhì)押；（3） 股東是否變更（股權(quán)轉(zhuǎn)讓/增資擴(kuò)股）（工商檔案）；（4） 與股東之間是否存在重大關(guān)聯(lián)交易；（5） 是否存在限制公司融資的股東協(xié)議。 4、公司部治理結(jié)構(gòu)：（1） 治理結(jié)構(gòu)是否建立，是否有

7、效運轉(zhuǎn)；（2） 公司成立以來的股東會決議 /記錄、董事會決議/ 記錄；（3） 董事會、監(jiān)事會、高級管理人員安排的合理性；（4） 董事、高管的重大人員變動。二、業(yè)務(wù)相對方的業(yè)務(wù)與相關(guān)協(xié)議1、調(diào)查相對方供應(yīng)商、分銷商和客戶信息：（1） 重要供應(yīng)商協(xié)議；（2） 長期供貨協(xié)議；（3） 上述協(xié)議對業(yè)務(wù)相對方可能存在的法律風(fēng)險；（4） 區(qū)域性分銷商協(xié)議；（5） 分銷是否排除直銷或其他銷售方式；（6） 是否禁止分銷商分銷其他同類產(chǎn)品；（7） 對客戶的全部承諾和保證的實現(xiàn)可能性和實現(xiàn)階段。2、銷售、市場開發(fā)和其他重要信息：（1） 銷售、代理、市場開發(fā)、廣告投入與圍（相關(guān)協(xié)議）；（2） 與銷售代表、經(jīng)銷商之間的

8、利益安排（相關(guān)協(xié)議）；（3） 與董事、高管與持有公司股份 5%以上表決權(quán)股份的股東之間訂立的協(xié)議（如貸款協(xié)議）。三、業(yè)務(wù)相對方的資產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)利 1、調(diào)查資產(chǎn)信息：（1） 不動產(chǎn)、設(shè)備、車輛等重大資產(chǎn)清單；（2） 相關(guān)資產(chǎn)所有權(quán)文件；（3） 權(quán)利障礙文件（如擔(dān)保協(xié)議、租賃協(xié)議等）；（4） 不動產(chǎn)和重大資產(chǎn)取得方式與相關(guān)協(xié)議；（5） 是否存在產(chǎn)權(quán)糾紛或潛在糾紛。 2、知識產(chǎn)權(quán)信息：（1） 相對方或其子公司擁有/使用的商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)志、 商號清單與相關(guān)證書；（2） 擁有的專利、專有技術(shù)、技術(shù)許可清單；（3） 專利或?qū)＠暾埼募唬?） 著作權(quán)清單與著作權(quán)文件；（5） 域名等網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)；（6） 與任何

9、第三方簽訂的知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓/許可協(xié)議；（7） 知識產(chǎn)權(quán)研究開發(fā)協(xié)議，技術(shù)服務(wù)或咨詢協(xié)議；（8） 參與知識產(chǎn)權(quán)開發(fā)或?qū)Υ俗鞒鲐暙I(xiàn)的技術(shù)人員與 其他雇員；（9） 上述人員簽訂協(xié)議和競業(yè)禁止協(xié)議等情況；（10） 知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保信息；（11） 業(yè)務(wù)相對方提出的或針對業(yè)務(wù)相對方的有關(guān)知識 產(chǎn)權(quán)的未決/威脅提出的侵權(quán)訴訟、調(diào)查或索賠相關(guān)信息；（12） 知識產(chǎn)權(quán)開發(fā)中使用第三方技術(shù)的情況；（13） 對業(yè)務(wù)相對方任何知識產(chǎn)權(quán)的分析或評估信息；（14） 商業(yè)秘密等其他知識產(chǎn)權(quán)信息。四、業(yè)務(wù)相對方的債權(quán)債務(wù)信息1、重大的應(yīng)收/應(yīng)付賬款情況（包括應(yīng)收/應(yīng)付賬款） 與其實現(xiàn)的風(fēng)險；2、對外擔(dān)保情況以與代償風(fēng)險、追償風(fēng)險；

10、3、對外作出的重大借款/投資承諾；4、有無侵權(quán)之債（環(huán)保、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動、人身等）。 五、訴訟與爭議信息1、成立以來影響到業(yè)務(wù)相對方的全部已決、未決、威 脅提出的訴訟、仲裁、行政處罰、政府調(diào)查等具體情況。2、過去 3 年任何對業(yè)務(wù)相對方不利的重大訴訟的判決結(jié)果的程序，如：（1）賠償數(shù)額較大（ 2）禁止使用某項資產(chǎn)（3）承擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任或類似責(zé)任。3、成立以來遭客戶投訴與投訴解決情況。4、業(yè)務(wù)相對方控股股東或主要股東、董事、高級管理 人員遭受起訴或者接受政府相關(guān)部門調(diào)查的情況。六、管理層和員工信息1、勞動協(xié)議、競業(yè)禁止協(xié)議、協(xié)議的格式文本；2、員工與工資清單；3、與管理層、技術(shù)人員與其他核心員工的協(xié)

11、議；4、與現(xiàn)任與前任與業(yè)務(wù)有關(guān)員工、管理人員、關(guān)聯(lián)方、 董事與顧問之間的所有協(xié)議清單；5、上年度與本財政年度期間向與業(yè)務(wù)有關(guān)的管理人 員、董事、員工與顧問支付的所有薪酬清單；6、成立以來發(fā)生的重大勞工問題；7、企業(yè)部規(guī)則和條例；8、董事和高管在最近 5 年的未刑證明。七、稅收與外匯信息1、業(yè)務(wù)相對方與其子公司的近三年與近三個月的納稅 申報單或其他納稅申報材料；有無未繳稅款與原因。2、任何稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的相對方享受的任何稅務(wù)抵免、 稅務(wù)優(yōu)惠或其他激勵措施的細(xì)節(jié)與文件。3、外匯登記證。八、環(huán)保信息、產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)等（針對特定相對 方）。以環(huán)保為例： 與可能存在的環(huán)境污染問題與訴訟相關(guān)的所有文件（與政府函件往來、部咨詢報告、針對業(yè)務(wù)相對方或其子公司環(huán)境違規(guī)行為的 通知），目前的排污許可證或相關(guān)政府批文、當(dāng)前環(huán)保工程的情況與相關(guān)