第八章專利權(quán)法

1、12 本章主要內(nèi)容及重難點(diǎn)本章主要內(nèi)容及重難點(diǎn)專利制度的起源與發(fā)展 專利法的客體 專利法的主體：權(quán)利的歸屬 專利權(quán)的申請：申請?jiān)瓌t 專利權(quán)利的限制3第一節(jié) 專利制度概說專利制度的起源：1、國王特許令、詔書“l(fā)etters patent”;2、第一部專利法：1474，威尼斯；3、第一部具有現(xiàn)代意義的專利法：1624年，英國頒布壟斷法案；4、1883年，以法國為首的十多個(gè)國家經(jīng)過協(xié)商達(dá)成了保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約。4專利法（19841984年年3 3月月1212日通過日通過 ，19921992年年9 9月月4 4日第一次日第一次修正修正 ，20002000年年8 8月月2525日第二次修正，日第二次修

2、正，20082008年年1212月月2727日第三次修正，日第三次修正，共共7676條）條） 第一章第一章 總則總則 第二章第二章 授予專利權(quán)的條件授予專利權(quán)的條件 第三章第三章 專利的申請專利的申請 第四章第四章 專利申請的審查和批準(zhǔn)專利申請的審查和批準(zhǔn) 第五章第五章 專利權(quán)的期限、終止和無專利權(quán)的期限、終止和無效效 第六章第六章 專利實(shí)施的強(qiáng)制許可專利實(shí)施的強(qiáng)制許可 第七章第七章 專利權(quán)的保護(hù)專利權(quán)的保護(hù) 第八章第八章 附則附則 5 專利法修訂后的五大變化專利法修訂后的五大變化 1、在立法宗旨中，增加了“提高創(chuàng)新能力”、“促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展”的內(nèi)容。2、適度調(diào)整了發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利

3、權(quán)的授權(quán)標(biāo)準(zhǔn)。3、取消了對涉外專利代理機(jī)構(gòu)的指定。4、在加強(qiáng)專利權(quán)的保護(hù)方面，賦予了外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)人許諾銷售權(quán)，增加了訴前證據(jù)保全措施，完善了侵權(quán)賠償制度，5、規(guī)定了旨在合理平衡專利權(quán)人和公眾的利益關(guān)系的條款，有效防止對專利權(quán)的濫用。6第二節(jié) 專利法的客體 第二條 本法所稱的發(fā)明創(chuàng)造是指發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)。 一、發(fā)明 1、發(fā)明中應(yīng)當(dāng)包含創(chuàng)新 2、發(fā)明必須利用自然規(guī)律 “科學(xué)發(fā)現(xiàn)”是發(fā)明嗎？ 3、發(fā)明是具體的技術(shù)性方案 4、內(nèi)容的合法性7二、實(shí)用新型 含義：指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者形狀和構(gòu)造的結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。與發(fā)明專利的區(qū)別： 實(shí)用新型保護(hù)的范圍只能是產(chǎn)品，不包括方法，

4、并且針對的是產(chǎn)品形狀、構(gòu)造所作出的新設(shè)計(jì)，其對創(chuàng)造性要求比發(fā)明專利低，審查程序也相對簡單、快捷。8“三性審查三性審查”：新穎性、創(chuàng)造性、實(shí)用性：新穎性、創(chuàng)造性、實(shí)用性第二十二條 授予專利權(quán)的發(fā)明和實(shí)用新型，應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性。 新穎性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)；也沒有任何單位或者個(gè)人就同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。 9第二十四條 申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個(gè)月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性： （一）在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會(huì)上首次展出的； （二）在規(guī)定的學(xué)術(shù)會(huì)

5、議或者技術(shù)會(huì)議上首次發(fā)表的； （三）他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。 10 創(chuàng)造性，是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，該發(fā)明具有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，該實(shí)用新型具有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。 實(shí)用性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。 11三、外觀設(shè)計(jì)三、外觀設(shè)計(jì) 含義：簡稱為工業(yè)設(shè)計(jì)，指關(guān)于產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。特點(diǎn)：以產(chǎn)品為依托 以產(chǎn)品的色彩、形狀、圖案等為要素 以美感目的為核心 必須適合于工業(yè)應(yīng)用1213第二十三條授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)，應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)有設(shè)計(jì)；也沒有任何單位或者個(gè)人就同樣的外觀設(shè)計(jì)在申請日以

6、前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中。 授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)與現(xiàn)有設(shè)計(jì)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)特征的組合相比，應(yīng)當(dāng)具有明顯區(qū)別。 授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)不得與他人在申請日以前已經(jīng)取得的合法權(quán)利相沖突。 本法所稱現(xiàn)有設(shè)計(jì)，是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的設(shè)計(jì)。（本條第三次修訂改動(dòng)） 14四、除外客體四、除外客體第二十五條 對下列各項(xiàng)，不授予專利權(quán)： （一）科學(xué)發(fā)現(xiàn)； （二）智力活動(dòng)的規(guī)則和方法； （三）疾病的診斷和治療方法； （四）動(dòng)物和植物品種； （五）用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。 （六）對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識(shí)作用的設(shè)計(jì)（新增）（新增）。 對

7、前款第（四）項(xiàng)所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依照本法規(guī)定授予專利權(quán)。 15 專利權(quán)的期限和終止專利權(quán)的期限和終止 第四十二條 發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的期限為十年，均自申請日起計(jì)算。 第四十三條 專利權(quán)人應(yīng)當(dāng)自被授予專利權(quán)的當(dāng)年開始繳納年費(fèi)。 16 第四十四條 有下列情形之一的，專利權(quán)在期限屆滿前終止： （一）沒有按照規(guī)定繳納年費(fèi)的；（二）專利權(quán)人以書面聲明放棄其專利權(quán)的。 專利權(quán)在期限屆滿前終止的，由國務(wù)院專利行政部門登記和公告。17第三節(jié)第三節(jié) 專利權(quán)的主體及歸屬專利權(quán)的主體及歸屬發(fā)明人：不論是否具備完全的民事行為能力，只要完成發(fā)明創(chuàng)造，即可為發(fā)明人；申請人：通常

8、發(fā)明人即為申請人，但也可通過合同、繼承和法律規(guī)定取得申請權(quán)；專利權(quán)人： 專利申請人未必能成為專利權(quán)人， 專利權(quán)人未必都曾是專利申請人, 也可通過轉(zhuǎn)讓或繼承等方式取得。18專利權(quán)的歸屬專利權(quán)的歸屬第六條 執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位；申請被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。 非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人；申請被批準(zhǔn)后，該發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人為專利權(quán)人。 利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人訂有合同，對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定。 19第八條 兩個(gè)以

9、上單位或者個(gè)人合作完成的發(fā)明創(chuàng)造、一個(gè)單位或者個(gè)人接受其他單位或者個(gè)人委托所完成的發(fā)明創(chuàng)造，除另有協(xié)議的以外，申請專利的權(quán)利屬于完成或者共同完成的單位或者個(gè)人；申請被批準(zhǔn)后，申請的單位或者個(gè)人為專利權(quán)人。 20第四節(jié)第四節(jié) 專利的申請?jiān)瓌t專利的申請?jiān)瓌t 1、書面原則： 第二十六條 申請發(fā)明或者實(shí)用新型專利的，應(yīng)當(dāng)提交請求書、說明書及其摘要和權(quán)利要求書等文件。 第二十七條申請外觀設(shè)計(jì)專利的，應(yīng)當(dāng)提交請求書、該外觀設(shè)計(jì)的圖片或者照片以及對該外觀設(shè)計(jì)的簡要說明等文件。 申請人提交的有關(guān)圖片或者照片應(yīng)當(dāng)清楚地顯示要求專利保護(hù)的產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)。 212、先申請?jiān)瓌t 第九條同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項(xiàng)專利權(quán)

10、。但是，同一申請人同日對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實(shí)用新型專利又申請發(fā)明專利，先獲得的實(shí)用新型專利權(quán)尚未終止，且申請人聲明放棄該實(shí)用新型專利權(quán)的，可以授予發(fā)明專利權(quán)（新增）（新增）。 兩個(gè)以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)授予最先申請的人。 22 第二十八條 國務(wù)院專利行政部門收到專利申請文件之日為申請日。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。 同時(shí)申請，專利權(quán)授予誰？233、單一性原則 第三十一條一件發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請應(yīng)當(dāng)限于一項(xiàng)發(fā)明或者實(shí)用新型。屬于一個(gè)總的發(fā)明構(gòu)思的兩項(xiàng)以上的發(fā)明或者實(shí)用新型，可以作為一件申請?zhí)岢觥?一件外觀設(shè)計(jì)專利申請應(yīng)當(dāng)限于一項(xiàng)外觀設(shè)計(jì)。同一產(chǎn)

11、品兩項(xiàng)以上的相似外觀設(shè)計(jì)，或者用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項(xiàng)以上外觀設(shè)計(jì)，可以作為一件申請?zhí)岢觥?244、優(yōu)先權(quán)原則含義： 申請人首次提出專利申請后的一段時(shí)間內(nèi)（發(fā)明與實(shí)用新型為12個(gè)月，外觀設(shè)計(jì)為6個(gè)月），就同一內(nèi)容再次提出申請，可將其首次申請日作為后續(xù)申請日的申請日。分類 國外優(yōu)先權(quán)和國內(nèi)優(yōu)先權(quán)25 第二十九條申請人自發(fā)明或者實(shí)用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個(gè)月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計(jì)在外國第一次提出專利申請之日起六個(gè)月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。（國外優(yōu)先權(quán)） 申請

12、人自發(fā)明或者實(shí)用新型在中國第一次提出專利申請之日起十二個(gè)月內(nèi)，又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)。（國內(nèi)優(yōu)先權(quán)） 26程序：提交書面聲明程序：提交書面聲明 第三十條申請人要求優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在申請的時(shí)候提出書面聲明，并且在三個(gè)月內(nèi)提交第一次提出的專利申請文件的副本；未提出書面聲明或者逾期未提交專利申請文件副本的，視為未要求優(yōu)先權(quán)。 27第四節(jié)第四節(jié) 專利權(quán)的限制專利權(quán)的限制專利實(shí)施的強(qiáng)制許可專利實(shí)施的強(qiáng)制許可 強(qiáng)制許可：具備實(shí)施條件的單位以合理的條件請求發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)人許可實(shí)施其專利，而未能在合理長的時(shí)間內(nèi)獲得這種許可時(shí)，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)該單位的申請，可

13、以給予實(shí)施該發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可。28第四十八條有下列情形之一的，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)具備實(shí)施條件的單位或者個(gè)人的申請，可以給予實(shí)施發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可： （一）專利權(quán)人自專利權(quán)被授予之日起滿三年，且自提出專利申請之日起滿四年，無正當(dāng)理由未實(shí)施或者未充分實(shí)施其專利的； （二）專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認(rèn)定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的。 29 第四十九條在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時(shí)，或者為了公共利益的目的，國務(wù)院專利行政部門可以給予實(shí)施發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可。 第五十條為了公共健康目的，對取得專利權(quán)的藥品，國務(wù)院專利行政

14、部門可以給予制造并將其出口到符合中華人民共和國參加的有關(guān)國際條約規(guī)定的國家或者地區(qū)的強(qiáng)制許可。 30 第五十一條一項(xiàng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型比前已經(jīng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型具有顯著經(jīng)濟(jì)意義的重大技術(shù)進(jìn)步，其實(shí)施又有賴于前一發(fā)明或者實(shí)用新型的實(shí)施的，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)后一專利權(quán)人的申請，可以給予實(shí)施前一發(fā)明或者實(shí)用新型的強(qiáng)制許可。 在依照前款規(guī)定給予實(shí)施強(qiáng)制許可的情形下，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)前一專利權(quán)人的申請，也可以給予實(shí)施后一發(fā)明或者實(shí)用新型的強(qiáng)制許可。 31給付合理的使用費(fèi) 第五十七條取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)付給專利權(quán)人合理的使用費(fèi)，或者依照中華人民共和國參加的有關(guān)國

15、際條約的規(guī)定處理使用費(fèi)問題。付給使用費(fèi)的，其數(shù)額由雙方協(xié)商；雙方不能達(dá)成協(xié)議的，由國務(wù)院專利行政部門裁決。 32練 習(xí) 甲擁有一節(jié)能熱水器的發(fā)明專利權(quán)，乙此加以改進(jìn)后獲得重大技術(shù)進(jìn)步，并取得新的專利權(quán)，但該專利的實(shí)施有賴于甲的專利之實(shí)施，雙方又未能達(dá)成實(shí)施許可協(xié)議，在此情況下，下列說法正確的是（ ）。 a、甲可以申請實(shí)施乙之專利的強(qiáng)制許可 b、乙可以申請實(shí)施甲之專利的強(qiáng)制許可 c、乙在取得實(shí)施強(qiáng)制許可后，無須給付甲使用費(fèi) d、任何一方在取得實(shí)施強(qiáng)制許可后即享有獨(dú)占是實(shí)施權(quán)答案：ab33法定許可法定許可第六十三條 有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)： （一）專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品

16、，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個(gè)人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品的； （二）在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的；34（三）臨時(shí)通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運(yùn)輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的； （四）專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利的。（五）為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的（此款新增）。 35“牛黃清心丸牛黃清心丸”不能自主生產(chǎn)不能自主生產(chǎn) -中藥專利保護(hù)迫在眉睫中藥專利保護(hù)迫在眉睫牛黃清心丸是我國傳統(tǒng)中成藥，然而想要生產(chǎn)牛黃清心丸的口服液和微膠囊的改進(jìn)劑型產(chǎn)品，卻要取得韓國人的同意，因?yàn)樗麄円呀?jīng)向中國專利局申請了這兩項(xiàng)產(chǎn)品的專利。36 江蘇地道的中藥材薄荷，目前已有8項(xiàng)專利落在美國人手里，主要用于口香糖等高利潤市場，美國箭牌糖類公司獨(dú)攬4項(xiàng)專利。而我國的專利只是薄荷藕、薄荷茶水等，市場空間極為有限。在關(guān)于銀杏的68件中國專利中，外國人申請的雖然只有4件，卻幾乎涵蓋了銀杏的全部提取工藝流程。37獲得批準(zhǔn)難獲得批準(zhǔn)難 保護(hù)范圍小保護(hù)范圍小 中藥專利遭冷中藥專