淺析獨立董事的獨立性

1、淺析獨立董事的獨立性    摘 要】獨立董事能否真正在公司中起作用，關(guān)鍵在于他是否具有獨立性。文章從分析獨立董事的獨立性涵義入手，提出了我國現(xiàn)行的獨立董事獨立性所存在的問題，最后給出了完善我國獨立董事的獨立性的幾點建議。 【關(guān)鍵詞】獨立董事；獨立性；機(jī)制 【中圖分類號】 F271 【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】 A 【文章編號】 1007-7723（2006）01-0050-03 【收稿日期】2005-10-24 【作者簡介】徐水尚（1976- ），男，江西九江人，華中師范大學(xué)信息管理系政治經(jīng)濟(jì)學(xué)碩士研究生，研究方向：信息經(jīng)濟(jì)學(xué)。 一、獨立董事的獨立性的涵義 “獨立性”

2、怎么理解？我們可以數(shù)學(xué)中集合的知識來描述：假設(shè) A= a1，a2，a3，an，B= b1，b2，b3， ，bn， 如果AB=，則這兩個集合中的元集呈現(xiàn)“獨立性”。獨立董事的獨立性的概念我們?nèi)绻梦淖謥碚f明，就是獨立董事是獨立于公司股東、董事會和經(jīng)營層，與公司之間沒有任何雇傭關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易關(guān)系或業(yè)務(wù)關(guān)系，并對公司業(yè)務(wù)進(jìn)行獨立判斷的董事。也就是說獨立董事的利益與影響其判斷決策的利益階層不相關(guān)，這樣獨立董事才有可能從公正的立場上分析問題、解決問題。否則，獨立董事就失去了其存在的價值了。 “獨立性”是獨立董事的靈魂，這一點我們從該董事的前面的限制詞也能得知。那么對于獨立董事中的“獨立性”如何保證呢?

3、我想可從以下兩方面加以保證：第一，保證獨立董事身份的獨立，亦即獨立董事是由股東大會選舉產(chǎn)生，不是由大股東推薦或委派，也不是公司雇傭的經(jīng)營管理人員，他作為全體股東合法權(quán)益的代表，獨立享有對董事會決議的表決權(quán)和監(jiān)督權(quán)。獨立身份是獨立董事發(fā)揮作用的基石，是獨立董事制度創(chuàng)新的關(guān)鍵所在。在正常的邏輯下，只有與各方面都沒有直接或間接的利益關(guān)系的人才能夠保持公正、全面的態(tài)度，進(jìn)行冷靜客觀的分析和判斷。第二，保證獨立董事判斷的獨立，亦即獨立董事的判斷不必拘泥于某一部分人群和團(tuán)體，不會、也不應(yīng)該受到利益集團(tuán)的干涉和牽絆，能夠從維護(hù)各方利益的均衡，革除圍繞在大股東利益身上的弊端，促進(jìn)整體利益的提高。獨立董事不擁有

4、公司股份，不代表任何個別大股東的利益，不受公司經(jīng)理層的約束和干涉，也和公司沒有任何關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)和物質(zhì)利益關(guān)系。獨立判斷是獨立董事制度的發(fā)揮作用的前提條件，正是借助于獨立董事判斷的獨立，才能對企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)形成有力的外部監(jiān)督機(jī)制，避免內(nèi)部持股股東將公司利益內(nèi)部化。 二、我國獨立董事的獨立性存在的問題 （一）獨立董事的獨立資格難以保證 為確保我國獨立董事的獨立資格，我國證監(jiān)會規(guī)定：據(jù)中國證監(jiān)會的規(guī)定，下列人員不得擔(dān)任獨立董事：1.在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；

5、2.直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；3.在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；4.最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員；5.為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；6.公司章程規(guī)定的其他人員；第七、中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員。 從以上我國證監(jiān)會的規(guī)定我們可以看出，盡管其詳細(xì)規(guī)定獨立董事任職條件，但仍有漏洞。如其對親友關(guān)系未理清只注重強(qiáng)調(diào)親人，并未明確朋友。這一點很重要，中國是個重感情的國家，親情、友情、愛情在我們心中都是很重要的。如果我們沒有明確感情這

6、一層關(guān)系，那么獨立董事的資格獨立也會失去意義的。 （二）獨立董事的產(chǎn)生程序不規(guī)范 2001年8月，中國證監(jiān)會發(fā)布的關(guān)于上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見規(guī)定:獨立董事由上市公司董事會、監(jiān)事會單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東提名，經(jīng)股東大會選舉決定。然而，在我國一股獨大的情況下，董事會與監(jiān)事會基本上被大股東所控制。在這樣的情況下，由董事會與監(jiān)事會提名并經(jīng)股東大會選舉的獨立董事就基本上代表著大股東的利益，這與我國當(dāng)初引入獨立董事制度的初衷不符。 （三）獨立董事的經(jīng)濟(jì)上難以獨立 關(guān)于在上市公司建立董事會制度的指導(dǎo)意見規(guī)定，上市公司應(yīng)該給予獨立董事一定1 2 3&#

7、160;4 下一頁     津貼，津貼的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)由董事會制定預(yù)案，股東大會審議通過。這就是說，給獨立董事津貼多少由公司自行掌握，其決定權(quán)還是在執(zhí)行董事和大股東手中。其結(jié)果必然是，一方面（董事會、大股東）不會干“拿錢買對頭、討苦吃”的事；另一方面（獨立董事）卻一定會做“拿人錢財，替人消災(zāi)”的活。這種經(jīng)濟(jì)上的依附關(guān)系也會導(dǎo)致獨立董事難以獨立。獨立董事與股東、董事利益的相關(guān)聯(lián)，使得獨立董事成為“花瓶董事”。在現(xiàn)實生活中，確實有很多這樣的事例，公司引入獨立董事有的是為了隨大流、有的是為了提高公司的名望。監(jiān)事會監(jiān)事不力，引來獨立董事，可獨立董事不獨，這樣

8、的改革有多大效率??？ （四）獨立董事職權(quán)不獨立 關(guān)于在上市公司建立獨立董事會制度的指導(dǎo)意見規(guī)定：各境內(nèi)上市公司應(yīng)當(dāng)按照本指導(dǎo)意見的要求修改公司章程，聘任適當(dāng)人員擔(dān)任獨立董事，其中至少包括一名會計專業(yè)人士（會計專業(yè)人士是指具有高級職稱或注冊會計師資格的人士）。在2002年6月30日前，董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括2名獨立董事；在2003年6月30日前，上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一獨立董事。中國證監(jiān)會將獨立董事的人數(shù)和比例作如此規(guī)定是做出了很大努力的，但由于股權(quán)比例的原因，我國我獨立董事不可能像英美那樣在董事會中居支配地位。因此，必然是弱勢群體，這就需要我們在特別職權(quán)和發(fā)表獨立意見上對獨立

9、董事進(jìn)行授權(quán)，以此對抗大股東的“團(tuán)隊優(yōu)勢”，否則，獨立董事行使職權(quán)就成為一句空話了。 （五）獨立董事與監(jiān)事的職責(zé)不獨立 獨立董事制度是英美等國家一元制模式下的產(chǎn)物，而我國引進(jìn)獨立董事制度后，如何在二元制模式下處理獨立董事和監(jiān)事之間的關(guān)系問題上，理論上比較混亂，實踐中也職能不分。有些公司的獨立董事其實就是監(jiān)事的一種變形，有些公司的董事與監(jiān)事的職責(zé)合二為一，更有甚者為了回應(yīng)國家的政策，從監(jiān)事中抽出一部份人來充當(dāng)獨立董事。獨立董事與監(jiān)事功能重疊、致權(quán)責(zé)不清，成為中國實施獨立董事制度所面臨的不可回避的問題。 本來，我國引入獨立董事為了給我國公司多加一道防火墻，增強(qiáng)企業(yè)的監(jiān)督效果，獨立董事關(guān)注公司的健康

10、、環(huán)境、公司道德規(guī)范等以及如何讓其成為一個好公司，監(jiān)事會關(guān)注的是公司財務(wù)。可現(xiàn)實的問題是獨立董事與監(jiān)事的職責(zé)互重、互相摩擦，最后導(dǎo)致本已監(jiān)事不力的監(jiān)事更成為一種“見事”。 三、完善我國獨立董事獨立性的幾點建議 （一）規(guī)范獨立董事的進(jìn)入機(jī)制 1規(guī)范獨立董事的任職資格。為了保證獨立董事的獨立性，其身份的獨立是首要先提條件。為了保證獨立董事的身份、任職資格的獨立，不同的國家對獨立董事的資格審定有不同的要求。美國證券交易委員會規(guī)定-獨立董事是指與公司沒有重要關(guān)系的董事。重要關(guān)系的含義為:在過去2年內(nèi)曾是公司的雇員；是此前2年內(nèi)曾在公司擔(dān)任首席執(zhí)行官或高級管理人員的某一個人的親屬；在此前的兩個財政年度內(nèi)

11、，曾因商業(yè)關(guān)系而向公司支付過或收到過20萬美元的金額，或者，在某一個機(jī)構(gòu)中擁有股權(quán)或者代表某一股權(quán)而有投票權(quán)，而該公司曾在此前兩個財政年度內(nèi)向公司支付或收到過一定的金額，并且該金額乘以其所擁有的股權(quán)比例后值大于20萬美元；是某一商業(yè)機(jī)構(gòu)的重要管理人員，而該商業(yè)機(jī)構(gòu)曾因商業(yè)關(guān)系而向公司支付或收到過超過該機(jī)構(gòu)年度總收入5%以上金額的款項，或者超過20萬美元的款項；與過去2年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任公司法律顧問的法律公司具有職業(yè)關(guān)系。英國Hermes養(yǎng)老基金管理公司規(guī)定獨立董事必須滿足下列條件：（1）不是或不曾是公司或集團(tuán)的雇員；（2）擔(dān)任董事的年限在10年以內(nèi)，年齡不超過70歲；（3）不代表大股東或某個利益團(tuán)體

12、，如供應(yīng)商、債權(quán)人等；（4）未從公司獲得除獨立董事費以外的收入； （5）未參與公司的股票期權(quán)計劃或其他以公司業(yè)績?yōu)榛A(chǔ)的報酬計劃；（6）無利益沖突或交叉擔(dān)任董事；（7）與公司及其高級經(jīng)理人員之間不存在其他重大的、會妨礙其對股東忠誠的財務(wù)關(guān)系或個人關(guān)系。 通過對美國、英國等主要國家對獨立董事任職資格的分析，我認(rèn)為獨立董事的身份、任職資格的獨立性主要從以下幾個方面進(jìn)行規(guī)范:（1）獨立董事與任職公司無任何雇傭、交易、親友關(guān)系；（2）獨立董事與公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)、決策機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)的中人員無親密關(guān)系或其他社會關(guān)系；（3）獨立董事與任職公司相關(guān)聯(lián)公司無直接關(guān)系；（5）在特定期限為公司提供過財務(wù)、法律、咨詢等

13、服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)的人員不得成為獨立董事；（6）任職人員必須有相應(yīng)的知識背景及社會經(jīng)歷。 2 范獨立董事的提名和選任程序。上市公司設(shè)立獨立董事制度的指導(dǎo)意見規(guī)定獨立董事的提名人是；董事會、監(jiān)事會和單獨或上一頁  1 2 3 4 下一頁     者合并持有1%以上股份的股東；選任程序是：（1）提名需經(jīng)被提名人同意；（2）提名人和被提名人需就任職資格和獨立性公開發(fā)表聲明；（3）三級報備，董事會應(yīng)同時報備對提名人的異議；（4）證監(jiān)會進(jìn)行資格審核:持有異議的被提名人，不得作為獨立董事候選人，但可以作為董事候

14、選人。 可是現(xiàn)階段我國公司的股東會、董事會基本上是由大股東控制的，而且監(jiān)事也是由大股東與總經(jīng)理所控制的，在這樣的情況下所選出的獨立董事必然受控于公司的大股東與總經(jīng)理階層。獨立董事的獨立性又如何能夠保持呢?那么如何怎樣才能保證獨立董事的獨立性呢?本人認(rèn)為最適當(dāng)?shù)霓k法就是獨立董事市場化。首先，成為獨立董事委員會，其專門負(fù)責(zé)從社會中選聘一些合格人才進(jìn)行培訓(xùn)，培訓(xùn)期滿后獨立董事委員會對他們進(jìn)行嚴(yán)格的綜合考核，對合格者頒發(fā)證書；然后、獨立董事委員會詳細(xì)記錄合格者的信息，并將他們放入人才庫；最后，招聘公司派由該公司的股東、董事、監(jiān)事、總經(jīng)理、職工及獨立董事委員會的代表組成的招聘代表團(tuán)去市場招聘具有獨立董事

15、合格證的人才，然后公司將其招聘到的獨立董事名單向社會公布，如無異議，這時招聘公司才能正式確定他們所招聘到獨立董事的名單。 （二）完善獨立董事職責(zé)履行機(jī)制 1成立相應(yīng)的獨立董事行權(quán)機(jī)構(gòu)，明確其職責(zé)，構(gòu)建新型的公司治理機(jī)構(gòu)。獨立董事行權(quán)機(jī)構(gòu)由提名委員會、審計委員會、報酬委員會和常務(wù)委員會組成。提名委員會（Nomitating committee）的職責(zé)是提出董事和高級管理人員候選人選。審計委員會（Audit committee ）的職責(zé)是負(fù)責(zé)督察公司的內(nèi)部審計程序并與外部的合法的審計員一起相互作用，以便保證公司的財富完全順從法律的要求。報酬委員會（Compensa?鄄tion committee

16、）的職責(zé)是決定對公司的執(zhí)行董事們和高級經(jīng)理們的適當(dāng)?shù)囊粩堊拥难a(bǔ)償方案。常務(wù)委員會負(fù)責(zé)獨立董事行權(quán)機(jī)構(gòu)的日常業(yè)務(wù)。 獨立董行權(quán)機(jī)構(gòu)與董事會是屬于平行權(quán)力機(jī)構(gòu)。在獨立董事行權(quán)機(jī)構(gòu)下設(shè)的幾大委員會的成員中獨立董事要占有絕對數(shù)量優(yōu)勢。表1 新型公司治理結(jié)構(gòu)示意圖 2完善獨立董事的激勵制度。獨立董事在履行職權(quán)的過程中，欲保持公正的立場來行事，就必須使其自身利益與公司不存在經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系與沖突。那么，我們?nèi)绾卧O(shè)計有效的激勵制度來調(diào)動獨立董事為公司服務(wù)的積極性呢？我認(rèn)為辦法主要有兩種： （1）聲譽(yù)激勵。獨立董事委員對成績突出、素質(zhì)高、職業(yè)道德良好的獨立董事給予終身獨立董事的資格證書及各種光榮稱號，并把他們的成

17、績通過各種媒體向社會公布。如果獨立董事沒有很好地履行職責(zé)或發(fā)生違約行為的時候，通過罷免其獨立董事的資格，并向社會進(jìn)行公告他們的劣績。一般來說，獨立董事往往在自己的領(lǐng)域有一定的建樹，他們對自己的名譽(yù)看得很重，他們會極力維護(hù)自己的名譽(yù)的，所以聲譽(yù)激勵這種方法對他們來說很有用。 （2）報酬激勵。對于現(xiàn)行我國的獨立董事的報酬機(jī)制，學(xué)者、專家們一般贊同采用如下的這種綜合方法：獨立董事的報酬=固定薪酬+延期支付+股票期權(quán)。固定薪酬數(shù)量從董事會中領(lǐng)?。谎悠谥Ц恫糠执嫒搜悠谥Ц稇纛^，在獨立董事退休或離職時，以公司普通股票的形式支付；股票期權(quán)，公司可以規(guī)定授予獨立董事的期權(quán)，允許其在某特定時間以某一規(guī)定的價格購

18、買公司的普通股，但在其任職期間不能行權(quán)，卸任后方可出售。在行權(quán)前，期權(quán)持有人沒有任何形式的股息可得，且此期權(quán)本身不可轉(zhuǎn)讓。但在這里要注意的是，給予獨立董事股票期權(quán)及延期支付易造成獨立董事的短視行為，他們有可能與公司高層管理人員勾結(jié)。為了避免這樣的行為發(fā)生，我認(rèn)為可以這樣操作：給予他們的延期支付和股票期權(quán)不能在他們離職后就立即有效，應(yīng)有一定的限制，例如，在他們離職后三年，如果社會對他們的行為、成績沒有異議，則讓給予他們的這些激勵生效。 （三）加強(qiáng)獨立董事的退出機(jī)制 我國引入獨立董事制度時間不長，且在市場中獨立董事的數(shù)量有限，因而導(dǎo)獨立董事的退出機(jī)制出現(xiàn)很多問題。如該退不退、不該退的又退了，退出太自由、太隨便，沒一點規(guī)范，故建立符合我國國情的獨立董事退出機(jī)制在中國顯得猶為緊迫。我認(rèn)為可以從以下幾方面來加強(qiáng)獨立董事的退出機(jī)制：1.明確規(guī)定獨立董事的任職期限，獨立董事任職期滿就自然離職。目前我國已有獨立董事任期的規(guī)定，獨立董事在同一公司任期不得超過兩屆（即6年），屆滿自然退出。我以為這樣的規(guī)定不完善，我們還應(yīng)該規(guī)定退出的獨立董事在上一頁  1 2 3 4&#