涉外技術引進合同解讀

1、涉外技術引進合同解讀前言主要是說明專有技術許可合同的雙方當事人名稱及營業(yè)地址，以及訂立合同 的背景LI的。其中“鑒于”條款對與簽訂合同有關的背景惜況作出說明，通常包 括當事人的法律地位、締約意圖、LI標、被許可技術的法律性質，以及其他不宜 放在合同條款中敘述的內容。對于專有技術而言，首先需表述的是專有技術的所 有權。在涉及到第三方擁有所有權的情況下，就必須明確其所有權及分許可權等。（二）定義條款專有技術，乂稱技術秘密，技術訣竅，是指具有一定價值的、可以利用的、 為有限范圉專家知道的、未在任何地方公開過其完整形式和不作為工業(yè)產權取得 任何形式保護的技術知識、經驗、數(shù)據(jù)、方法或者以上對象的組合。具

2、有實用性、 機密性、歷史性和可傳授性或可轉讓性的特點。由于專有技術具有專利技術等其 他工業(yè)產權不能具備的保密性的優(yōu)點，所以在當前的國際技術貿易中占有主要地 位。而因為國際技術貿易歷史尚不悠久，各國立法也不相同，所以對有些技術術 語各國的理解可能不同，因此在國際技術合同中定義條款必不可少。專有技術許 可合同也不例外地利用定義條款事對一些關鍵的，容易發(fā)生歧義的常用術語加以 界定、解釋。專有技術許可合同的雙方可以根據(jù)具體情況對一些關鍵術語加以解 釋，可繁可簡。一般說來，專有技術許可合同中通常需加以定義的術語有：“合 同產品”、“許可區(qū)域”、“技術資料”、“技術服務”、“技術改進”、“合 同生效日期”

3、等等。（三）合同的內容和范圍這是合同的'中心，是合同的實質所在。這部分內容首先需明確所轉讓的技術 對象，即確定合同的標的，其次要明確所轉讓技術的考核指標以及規(guī)定技術資料 的內容，再次要明確授權的具體內容主要包括：1 ）所授予的權利的種類即為銷售權、制造權或其他權利。2 ）明確授權地域范用，如規(guī)定被許可方有權在亞洲地區(qū)銷售等等。3）明確授權的性質。如該授權屬于獨占許可，排他許可亦或是普通許可。 另外因專有技術許可還可分為可轉讓許可、不可轉讓許可和交義許可，所以也有 必要規(guī)定屬于上述哪一種許可。（四）價格條款專有技術的汁價方式與有形商品的計價方式不相同。實踐中技術的價格一般 是按照利潤分成

4、原理計算的，如國際上發(fā)展中國家公認的作價原則是"1 s 1 p 原則”（售證方在受證方利潤中的份額）其計算公式為：售證方得到的費用支付1 s I p （%）利潤分成率二X 10 0%受證方的利潤亦即：技術部價二受證方利潤X 1 s 1 p （%）（五）支付條款支付條款規(guī)定價金的支付條件和方式，包括支付貨幣、支付工具、支付銀行、 支付次數(shù)和時間等。由于專有技術許可合同的特點，其支付方式也有許多方式，國際上常用的主 要有三種：1）一次總付（這種方式受證方風險太大）。2）按提成費支付（這種方式售證方受益較慢）。3）入門費與提成費結合支付方式（這種方式雙方都可以接受，所以在當今 國際技術貿易

5、中也較為普遍）。而對于釆用提成方式的，要注意在合同中約定提 成期及支付提成費的期限。（六）技術資料的交付交付技術資料是售證方的主要合同義務之一。這一條款通常有以下內容：1 .技術資料的內容；2. 技術資料交付的時間、地點、方式；3. 技術資料的風險轉移；4 .技術資料短缺或未能交付的處理辦法，由于技術資料能否交付關系到合 同LI標能否實現(xiàn)，所以雙方當事人尤其是受證方一定要注意明確這一條款。（七）改進與發(fā)展這一條款的訂立旨在規(guī)定所轉讓/許可的技術的任何一方所作出的改進的歸 屬及互相許可使用。一般來說，技術的改進方自然擁有此技術的改進部分，否則 就有不公平之嫌。而對于雙方交換使用改進后的技術，也應

6、以對等為原則。只有 做如此合理及公平之規(guī)定，才能使雙方都能致力于改變現(xiàn)有技術，使該技術具有 更高的水平，產品具有更好的性能。（八）保密條款專有技術的泄密，不僅對售證方不利，對受證方來說，也可能是一種損失。 一般來說，保密的義務方原是針對受證方的，當然，售證方也有一定義務，尤其 在獨占許可的情況下，規(guī)定售證方的保密義務就很必要。訂立保密條款主要包括保密義務的范圍，保密的期限（我國法律規(guī)定，技術 引進合同受方的保密義務一般不得超過合同期限），保密的方法和泄露技術內容 的責任兒個方面。（九）限制性條款國際技術貿易中的限制性條款，乂稱"限制性商業(yè)慣例”，是指作為技術貿 易的供方利用其技術或市

7、場優(yōu)勢，強迫受讓方在合同中接受一些不公平，或歧視 性的內容的做法。為了避免技術貿易中雙方當事人處于不平等的地位，各國一般 都通過立法來禁止限制性條款。如發(fā)達國家多通過反壟斷立法來制裁限制性條 款，而發(fā)展中國家則通過對技術引進的專門立法來對抗限制性條款。因此在訂立 專有技術許可合同時，當事人尤其是我方需要了解有關國家的關于限制性條款的 立法，以避免談判中交易地位過分懸殊導致出現(xiàn)不合理的限制性條款。我方當事人以及合同的外方當事人都要了解我國法律對限制性商業(yè)條款的規(guī) 定。我國“技術引進合同管理條例”對此有專門規(guī)定，并且釆取了原則性和靈活 性相結合的態(tài)度。一方面列舉了限制性條款是不合理的，一般不應訂入

8、合同，另 一方面承認引進限制性條款在特定的情況下具有一定合理性，審批機關引以通過 特殊批準給予認可。總之，我方當事人要注意運用法律來增強自己的談判地位，做到避免出現(xiàn)不 合理的限制性條款。（十）考核驗收本條款應對考核的技術或產品考核的標準、方法、時間、地點、考核的人員 組成、費用負擔，以及結果的認定及處理等作出規(guī)定。在起草這一條款時要注意 這一條款在合同簽訂之前確定下來，而不應留到合同生效后再定。（十一）稅收條款我國技術引進合同中的稅收條款，一般按下列原則制訂：我國與供方國家有 協(xié)定的，按協(xié)定辦理；沒有協(xié)定的，在中國境外征收的與合同執(zhí)行有關的稅費山 供方負擔，在我國境內征收的稅費，則依我國法律規(guī)定山供方、受方分別負