司法考試2021年民事訴訟法試題及答案解析

1、司法考試 2021 年民事訴訟法試題及答案解析司法考試 2021 年民事訴訟法試題及答案解析一、單項選擇題：1. 甲乙合伙經(jīng)營“利來電器專用店， 丙從“利來電器專用店 選 購了一臺冰箱，并由店員丁負責運送到丙家，途中冰箱跌落地上損 壞。 丙欲起訴要求賠償，發(fā)現(xiàn)購置冰箱的發(fā)票上蓋的是“禾木公司 的專用 章。在這種情況下，丙應(yīng)當以誰為被告？A 以“利來電器專用店為被告B 以“利來電器專用店和“禾木公司為共同被告C 以甲、乙和“禾木公司為共同被告D 以店員丁為被告【答案】： C【解析】：民訴意見第 47 條規(guī)定，個人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同 訴訟 人。個人合伙有依法核準登記的字號的，應(yīng)在法律文

2、書中注明登 記的字 號。這里字號只是在法律文書中登記，不能以字號作為被告。 所以 A 、B 項錯誤。民訴意見第 45 條規(guī)定，個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng) 營戶、合伙組 織雇傭的人員在進行雇傭合同規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營活動中造 成他人損害的， 其雇主是當事人。因此店員丁不是木案的被告， D 項 錯誤。民訴意見第 52 條規(guī)定，借用業(yè)務(wù)介紹館、合同專用章、蓋章 的空口合同書或者銀行 帳戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人。本 案中“利來電器專用店在代表合同的發(fā)票上蓋上了其他公司的卬 章，為了查明事實情況，應(yīng)當 列“禾木公司為共同被告， C 正確。2. A 市某郵政儲蓄所和當?shù)氐囊患铱爝f公司簽訂合同，由其給客 戶

3、 傳遞文件?？爝f公司員工甲某由于疏忽，對客戶乙的匯款單延誤多 日才 送達，致使該匯單被寄回。后乙以儲蓄所效勞不盡職為由提起訴 訟，要 求賠償損失。請問木案被告該如何確定？A 以該郵政儲蓄所為被告B 以管轄該儲蓄所的上級郵政局為被告C以甲所在的快遞公司為被告D以快遞公司和上級郵政局為共同被告【答案】： B【解析】：根據(jù)民訴意見第 41 條的規(guī)定，法人非依法設(shè)立的分支機構(gòu)，或 者雖 依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)，以設(shè)立該分支機構(gòu) 的法人 為當事人。郵政儲蓄所并沒有營業(yè)執(zhí)照，因此沒有訴訟主體資格，應(yīng)以管轄該儲蓄所的上級郵政局為被告， A 項錯誤，根據(jù)民訴意 見第 42條規(guī) 定，法人或者其他

4、組織的工作人員因職務(wù)行為或者授權(quán) 行為發(fā)生的訴訟， 該法人或其組織為當事人。木案中甲的延誤行為應(yīng) 當首先由快遞公司承 擔責任，而快遞公司又是根據(jù)和儲蓄所之間的合 同為儲蓄所效勞的，是 一種雇傭關(guān)系。儲蓄所必須直接對客戶負責。 快遞公司不能成為本案的 被告，因此 C、D 錯誤， B 項正確3. 張大、張二、張三共同出資購置了一處房產(chǎn)。 2001 年，張大 到 深圳打工，期間張二和張三就房屋產(chǎn)權(quán)問題發(fā)生糾紛， 起訴至人民 法院。 一審法院判決房屋為張三所有。張二不服二審判決，遂提起上 訴。二審 法院判決之前，張大得知這一消息，認為張二和張三侵犯了 他的房屋所 有權(quán)，因此向二審法院申請參加訴訟。 那

5、么二審法院對于這 種情況， 應(yīng)當： A 將張大追加為有獨立請求權(quán)的第三人，繼續(xù)進行審理B 裁定駁回張大參加訴訟的中請，告知其另行起訴 ; 繼續(xù)審理張 二的 上訴并作出判決C首先進行調(diào)解，如調(diào)解未果，那么裁定發(fā)回一審法院重審D反復(fù)進行調(diào)解，直到調(diào)解達成協(xié)議為止【答案】 : C【解析】：根據(jù)民訴意見第 183 條規(guī)定，必須參加訴訟的當事人在一審中未 參 加訴訟，第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原那么予以調(diào)解，調(diào) 解不 成的，發(fā)回重審。發(fā)回重審的裁定書不列應(yīng)當追加的當事人。4. 根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，以下表述錯誤的選項是：A 人民法院對己為有效公證書所證明的事實，應(yīng)當區(qū)分真?zhèn)危瑢?查 確定其效

6、力B 人民法院收集調(diào)查證據(jù)，應(yīng)由兩人一同進行C 當事人無爭議但涉及第三人合法權(quán)益的事實，法院可以責令當 事 人提供有關(guān)證據(jù)D 當事人拒絕陳述的，不影響人民法院適用證據(jù)認定案件事實【答案】： A【解析】：木題考查法院收集證據(jù)。根據(jù)民事證據(jù)規(guī)定第 9 條，己為有效公 證 文書所證明的事實，當事人無需舉證證明。因此法官也不用再對其 證明 力進行審查判斷。根據(jù)民事證據(jù)規(guī)定第 13 條，對雙方當事人無 爭議但涉 及國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的事實，人民 法院可以責 令當事人提供有關(guān)證據(jù)。5. 海灘公司將己經(jīng)蓋好公章的空白合同書交給個體工商戶李某 到 外地聯(lián)系業(yè)務(wù)，李某用該合同書與一百貨公司簽

7、訂購銷合同一份。 李某 收到貨物以后，并未按照合同約定將貨款打人百貨公司的賬戶， 百貨公 司欲通過訴訟方式解決糾紛 ; 那么本案中，海灘公司的訴訟地位 是：()A 第三人B 被告C 證人D 與木案無關(guān)【答案】 : B【解析】:此題中構(gòu)成了李某的行為表見代理。根據(jù)民訴意見第 52條規(guī)定 , 借 用蓋章的空白合同書的，岀借單位和借用人為共同訴訟人。因此百 貨公 司的起訴對象應(yīng)當是海灘公司和李某，海灘公司也應(yīng)當以被告身 份參加 訴訟。6. 甲、乙二人共同出資設(shè)立 A 公司，但尚未到工商行政管理部門 登 記注冊?，F(xiàn)該 A 公司在經(jīng)營中同 X 公司發(fā)生合同糾紛， X 公司欲起 訴， 那么被告應(yīng)當是：A

8、甲、乙B A 公司C 甲、乙和 A 公司D 因為 A 公司尚未登記，因此 X 無權(quán)起訴【答案】： A【解析】：甲乙二人注冊的公司尚未登記就參加經(jīng)營活動，因此根據(jù)民訴意 見 第 49 條規(guī)定，應(yīng)以直接責任人為當事人。7. A 廠生產(chǎn)的一批醬油由于香精投放過多，對人體有損害作用。 報 紙披露此消息后 ,購置過 A 廠生產(chǎn)的醬油的消費者紛紛欲起訴 A 廠, 要求 賠償損失。某甲被推選為訴訟代表人參加訴訟。根據(jù)案情，判斷 以下哪 項表述恰當？A 甲假設(shè)生病不能參加訴訟，法院可以指定一名訴訟代表人，繼續(xù)審理B 甲可以委托一至兩人作為訴訟代理人，而無需征得被代表當事 人 的同意C丙丁假設(shè)對甲的訴訟行為不滿

9、，可以自己參加訴訟D 甲經(jīng)超過半數(shù)原告方當事人同意，可以和 A 廠簽訂和解協(xié)議【答案】 : B【解析】: 更換訴訟代表人，應(yīng)當由召集全體被代表人以推選協(xié)商等方式重 新 確定，而不是直接由法院指定，所以 A 錯誤。根據(jù)民訴意見第 60 條，人 數(shù)確定的代表人訴訟，推選不出代表人的當事人，在必要的共 同訴訟中 可由自己參加訴訟，在普通的共同訴訟中可以另行起訴。本 訴訟是人數(shù) 不確定的代表人訴訟，因此丙丁不應(yīng)自己參加訴訟，：錯 誤。民訴法 第 54條規(guī)定，代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發(fā) 生效力，但代表 人變更、放棄訴訟請求或者成認對方當事人的訴訟請 求、進行和解，必 須經(jīng)被代表的當事人同意。達

10、成和解等處分實體權(quán) 利的行為必須征得全 體當事人的同意， D 錯誤。委托訴訟代理人的行 為并非處分實體權(quán)利的 行為，所以 B 正確。8. 王某系個體工商戶，因為生意紅火人手缺乏，所以雇傭李四為 其 打工。一日，丁某因為服裝價格問題同李四發(fā)生爭執(zhí)，李四一怒之 下將 丁某打傷。那么丁某假設(shè)通過司法途徑獲得救濟，被告應(yīng)當是：A 王某B 李四C 王某和李四D 王某或李四【答案】： A【解析】：根據(jù)民訴意見第 45 條規(guī)定，個體工商戶雇傭的人員在進行雇傭 合同 規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營活動中造成他人損害的，其雇主是當事人。9. 在以下案件中，追加當事人的做法正確的選項是：A 丙為甲乙間的借貸合同提供保證，沒有約定

11、保證的方式，在乙 因 甲拖延還款而起訴丙時，法院應(yīng)當將甲追加為共同被告B 甲和弟弟乙共居祖宅， 甲在東屋， 乙住西屋， 共用天井和廚房。 甲 和丙結(jié)婚后約定財產(chǎn)共有，三年后因感情不和丙向甲提出離婚訴訟 , 法院 追加乙為第三人C 某網(wǎng)絡(luò)公司開辦注冊會計師考試輔導(dǎo)班，該公司聘期了某學校 某 社團的研究生授課，上課費那么由學生寄至該社團的帳戶上。后報考 學生 與網(wǎng)絡(luò)公司發(fā)生糾紛，訴其于法院，法院將某社團列為共同被告D 某甲在乙個體經(jīng)營的烤肉館擔任效勞員，一次在換火時不慎將 顧 客丙燙傷。丙向法院起訴乙索賠，法院列甲為共同被告【答案】： C【解析】： 追加當事人通常出現(xiàn)在共同訴訟和第三人的場合。是法

12、院對私人 之 間訴訟的干預(yù)，法律和司法解釋對此作出了規(guī)定。 A 項中的保證為 連帶 責任保證，根據(jù)民訴意見第 53 條，債權(quán)人僅起訴被保證人的， 可只列被 保證人為被告。債權(quán)人享有選擇權(quán)，所以 A 項錯誤。離婚牽 涉到財產(chǎn)分 割，而該祖屋由甲和乙共同共有，而甲和丙離婚后就甲所 享有的房屋財 產(chǎn)份額共同共有。甲和丙的房屋分割問題只有在解決了 甲和乙之間的房 屋分割問題之后才能解決，因此法院應(yīng)當中止甲丙之 間的財產(chǎn)分割審理， 在處理完甲和乙之間的房屋分割問題之后再繼續(xù) 審理。乙不是本案的第 三人也不是木案的共同訴訟人，所以 B 項錯誤。 民訴意見第 52條規(guī)定， 借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的

13、空口 合同書或者銀行帳戶的，出 借單位和借用人為共同訴訟人。 C 項中某 社團雖然和網(wǎng)絡(luò)公司沒有直接 聯(lián)系，但是由于出借了自己的帳戶， 因 此法院應(yīng)當追加其為共同訴訟人。 民訴意見第 45 條規(guī)定，個體工商 戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、合伙組織雇傭的 人員在進行雇傭合同規(guī)定的生 產(chǎn)經(jīng)營活動中造成他人損害的，其雇主是 當事人。 D 項中甲不屬于共 同被告，法院不能追加。10. 北京紅星公司因為產(chǎn)品質(zhì)量問題而被消費者起訴至人民法院 , 在 訴訟過程中，紅星公司董事會召開特別會議，罷免了原董事長王五 的職 務(wù)，并重新任命張三為董事長。根據(jù)這一情況，以下判斷中，符 合法律 規(guī)定的是： ()A 因為紅星公司撤換

14、了法定代表人，因此訴訟應(yīng)當重新進行，王 五 代表紅星公司進行的訴訟行為無效B 王五的訴訟行為有效，張三提供證明后，訴訟繼續(xù)進行C 張三無需向法院提供證明，即可接替王五進行訴訟D 應(yīng)當由王五和張三共同代表紅星公司進行訴訟【答案】： B【解析】：根據(jù)民訴意見第 39 條規(guī)定，在訴訟中，法人的法定代表人更換 的， 由新的法定代表人繼續(xù)進行訴訟，并應(yīng)向人民法院提交新的法定 代表人 身份證明書。原法定代表人進行的訴訟行為有效。11. 女青年王某被同事張某打傷，王某幾次萌生起訴的念頭，但 都由于害怕報復(fù)而不敢向法院提起訴訟，鄰居李某非常同情王某，想 主 動出來支持王某提起侵權(quán)賠償之訴。當?shù)貗D聯(lián)和王某所在單

15、位得知 情況 后，也表示愿意支持王某起訴， 王某打算聘請律師趙某作為訴訟 代理人。 此案中，支持起訴權(quán)可以由哪些主體行使？A 王某所在單位B 鄰居李某C 律師趙某D 當?shù)貗D聯(lián)【答案】： A,D【解析】：根據(jù)民訴法第 15 條規(guī)定，支持起訴的主體是機關(guān)、團體、企業(yè) 事業(yè) 單位。公民個人不能作為支持起訴的主體，因此不能選 BC。12. 以下哪些做法是錯誤的？A 甲認為乙欠自己 2000 元，于是向自己的住所地法院申請支付 令B 甲與乙在簽訂的合同中，約定如有爭議，由合同履行地丙地人 民 法院或合同簽訂地丁地法院管轄，后爭議發(fā)生，甲向丁地法院起訴 , 法院 根據(jù)管轄協(xié)議受理C 甲首先向丙地人民法院中

16、請財產(chǎn)保全，而后又在丙地起訴住所 地 在乙地的被告人乙D 分住在上海市 3 個區(qū)的甲乙丙 3 人合伙進行經(jīng)營，后與另一公 民 丁發(fā)生爭議，丁向乙的住所地閘北區(qū)法院起訴該合伙組織【答案】： A,B【解析】：根據(jù)民訴意見第 27條債權(quán)人中請支付令， 適用民事訴訟法第 22 條規(guī) 定，由債務(wù)人住所地的基層人民法院管轄。因此 A 做法錯誤。第 24 條合 同的雙方當事人選擇兩個以上人民法院管轄的，選擇管轄的 協(xié)議無效， 因此 B 錯誤。第 31條在人民法院采取訴前財產(chǎn)保全后， 申請人起訴的， 可以向采取訴前財產(chǎn)保全的人民法院或者其他有管轄 權(quán)的人民法院提起， 因此 C 正確。第 17條對沒有辦事機構(gòu)的

17、公民合 伙，合伙型聯(lián)營體提起的 訴訟，幾個被告不在同一轄區(qū)的，被告住所 地的人民法院都有管轄權(quán)， 因此 D 正確。二、案例分析題：位于A市A區(qū)的甲電腦公司和B市A區(qū)的乙硬件公司在C市簽訂了 一份硬盤買賣合同，由乙公司負責送貨到 A市B區(qū)，然后由甲公司 自提 貨物。甲公司在接受硬盤后，對 20萬元貨款遲遲不予支付。乙 公司向甲 公司交涉屢次未果，后傳聞甲公司經(jīng)營不善，瀕臨倒閉。乙 公司通過多 方調(diào)查得知甲公司尚有在 A 市 C 區(qū)登記的小轎車一部。結(jié) 合案情，答復(fù) 以下問題：1. 假設(shè)乙公司欲對甲公司的小轎車申請財產(chǎn)保全， 應(yīng)當向什么法院 提 出？A A市A區(qū)法院B A市B區(qū)法院C A市C區(qū)法院

18、D C市法院【答案】 : C【解析】：民訴意見第 31 條第 1款規(guī)定，訴前財產(chǎn)保全，由當事人向財產(chǎn)所在地的人民法院申請。木案中財產(chǎn)所在地是小轎車的登記地 A 市 C 區(qū)，因 此乙公司應(yīng)當向A市C區(qū)法院申請財產(chǎn)保全。2. 乙公司在申請了財產(chǎn)保全后提起訴訟， 以下關(guān)于管轄法院的說 法 正確的有：A 可以向 A 市 A 區(qū)法院起訴B 可以到 A 市 B 區(qū)法院起訴C 只能向 A 市 C 區(qū)法院起訴D假設(shè)雙方約定發(fā)生糾紛由C市法院管轄，那么只能向C市法院起訴【答案】： A,B【解析】：本案中 A 市 A 區(qū)法院是被告所在地法院， A 市 B 區(qū)法院是合同履 行 地法院， A 市 C 區(qū)法院是采取保全措施的法院。而民訴意見第 31 條第 2 款規(guī)定，在人民法院采取訴前財產(chǎn)保全后，中請人起訴的， 可以向采取 訴前財產(chǎn)保全的人民法院或者其他有管轄權(quán)的人民法院 提起。采取訴前 保全措施的法院因為保全措施而獲得了案件的管轄權(quán) , 但是這并不排除 其他法院的管轄權(quán)。因此 AB正確，C錯誤。而D項 中，即使雙方約定 了 C市法院管轄，但采取訴前保全措施的 A市C區(qū)法院也有管轄權(quán)，因 此 D 項錯誤。3. 乙公司在訴訟中發(fā)現(xiàn)甲公司的小轎車還缺乏以抵債， 經(jīng)調(diào)查發(fā) 現(xiàn)， 位于 A 市 D 區(qū)的丙公司尚欠甲公司 10萬元貨款