有限合伙企業(yè)

1、有限合伙企業(yè)    基本簡介有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承有限合伙企業(yè)-執(zhí)照擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任。 有限合伙企業(yè)實現(xiàn)了企業(yè)管理權(quán)和出資權(quán)的分離，可以結(jié)合企業(yè)管理方和資金方的優(yōu)勢，因而是國外私募基金的主要組織形式，我們耳熟能詳?shù)暮谑⒓t杉都是合伙制企業(yè)。2007年6月1日，中國合伙企業(yè)法正式施行，青島葳爾、南海創(chuàng)投等股權(quán)投資類有限合伙企業(yè)陸續(xù)成立，為中國私募基金和股權(quán)投資基金發(fā)展掀開了新的篇章。主體有限合伙企業(yè)的是由普通的合伙人和有限合伙人組成的。普通合伙人有限合伙企業(yè)也

2、就是以前的合伙人的條件，主要是自然人，因為是涉及到對企業(yè)的損失承擔無限連帶責任，所以在具體要求上是比較嚴格的，如果一旦普通合伙人無法承擔責任，這樣的話債權(quán)人的利益有時就得不到保護。所以在2006年的合伙企業(yè)法第三條規(guī)定：“國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人?！敝砸?guī)定這些主體不能成為普通合伙人，有下列原因：有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任，基于此，其責任限定在“認繳的出資額”范圍內(nèi)。因此，就有限合伙人的身份來看，無論是公民、法人還是其他組織都沒有問題。本質(zhì)在合伙企業(yè)法第二條第三款規(guī)定“有限合伙企業(yè)是由普通合伙人和有限合伙人組成

3、，普通合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任?！痹摲N合伙企業(yè)不同于普通合伙企業(yè)，由普通合伙人與有限合伙人組成，前者負責合伙的經(jīng)營管理，并對合伙債務(wù)承擔無限連帶責任，后者不執(zhí)行合伙事務(wù)，僅以其出資額為限對合伙債務(wù)承擔有限責任。相對于普通合伙企業(yè)，有限合伙企業(yè)允許投資者以承擔有限責任的方式參加合伙成為有限合伙人，有利于刺激投資者的積極性。并且，可以使資本與智力實現(xiàn)有效的結(jié)合，即擁有財力的人作為有限合伙人，擁有專業(yè)知識和技能的人作為普通合伙人，這樣使資源得到整合，對市場經(jīng)濟的發(fā)展起到積極的促進作用。責任有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不對外代表組織，只

4、按合伙協(xié)議比例享受利潤分配，以其出資額為限對合伙的債務(wù)承擔清償責任。不同于普通合伙人的需要承擔無限連帶責任。其對企業(yè)承擔著主要的投資任務(wù)，不得以勞務(wù)或信用出資。責任承擔1、有限合伙企業(yè)的正常經(jīng)營債務(wù)承擔合伙企業(yè)法僅在總則中對有限合伙企業(yè)的債務(wù)承擔進行了規(guī)定：“普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任。有限合伙企業(yè)”即有限合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償；不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，由普通合伙人承擔無限連帶責任。2、故意或重大過失形成的企業(yè)債務(wù)的承擔普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任是沒有爭議的，合伙人包括有限合伙人的故意或重大過失形

5、成的債務(wù)，到底如何處理呢？即先由合伙企業(yè)承擔責任；合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)模善胀ê匣锶顺袚鸁o限連帶責任；然后向有故意或重大過失責任的合伙人進行追償。其理論依據(jù)在于合同相對性原則和表見代理制度。 一方面，合伙企業(yè)與第三人之間的行為多為合同行為，合伙企業(yè)在進行相應(yīng)的合同行為時，主體為合伙企業(yè)本身，因此，為了保護善意第三人的合法權(quán)益，必須由合伙企業(yè)承擔責任。另一方面，不執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人對外代表合伙企業(yè)進行合同行為，善意第三人完全有理由相信其行為代表合伙企業(yè)；對此，合伙企業(yè)在管理上也有一定的過錯，因此，應(yīng)承擔責任。而這種責任承擔方式的法律依據(jù)為合伙企業(yè)法的強制性規(guī)定、禁止性規(guī)定和法律責任的規(guī)定

6、。3、有限合伙企業(yè)虛假出資、抽逃出資的責任公司法對于虛假出資和抽逃出資的行為，不僅規(guī)定了相應(yīng)股東的補繳責任及其他股東的連帶責任等民事責任；還規(guī)定了行政責任，即公司法第二百條：“公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn)的，由公司登記機關(guān)責令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。”第二百零一條：“公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機關(guān)責令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。”刑法第一百五十九條亦規(guī)定了“虛假出資、抽逃出資罪”，對公司發(fā)起人、股東虛假出資及抽逃出資的行為進行制裁?？梢哉f，中國現(xiàn)行法律對于

7、發(fā)起人、股東虛假出資和抽逃出資的責任是有較完整規(guī)定的，在一定程度上對于這種違法行為起到了遏制作用。在有限合伙企業(yè)里面，虛假出資或抽逃資金的也只有是有限合伙人，因為有限合伙人主要是以自己的資金作為自己入伙的保證，而普通合伙人是以自己的親自經(jīng)營再加上自己的資金等方面的投入。有限合伙人承擔有限責任是有限合伙企業(yè)的關(guān)鍵，也是吸引投資之處，這一點與股東較為相似。就2006年修訂的合伙企業(yè)法來看，沒有直接規(guī)定有限合伙人虛假出資和抽逃出資的責任，一旦出現(xiàn)這樣的問題就應(yīng)該參照上面公司法和刑法中的相關(guān)規(guī)定去追究相應(yīng)的責任，以避免偏離了當初增加有限合伙企業(yè)的初衷。即其他合伙人可以要求虛假出資和抽逃出資的有限合伙人

8、補繳或返還，并要求合伙企業(yè)法其承擔違約責任。 合伙企業(yè)法第一百零三條第一款：“合伙人違反合伙協(xié)議的，應(yīng)當依法承擔違約責任”對其承擔違約責任提供了法律依據(jù)。同時該法第六十五條規(guī)定：“有限合伙人應(yīng)當按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應(yīng)當承擔補繳義務(wù)，并對其他合伙人承擔違約責任?！碧摷俪鲑Y本身即是未足額繳納出資的表現(xiàn)之一，因此承擔補繳責任及違約責任，有了又一法律依據(jù)。而抽逃出資發(fā)生在合伙企業(yè)成立后，不屬于未足額繳納出資的情形，但抽逃出資本身是對合伙企業(yè)財產(chǎn)權(quán)的侵害，違反了合伙企業(yè)法關(guān)于“合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動”的規(guī)定，應(yīng)定為違反法律，應(yīng)將抽逃部分予返還。可以在合伙

9、協(xié)議中明確禁止抽逃出資行為，并且約定相應(yīng)的違約責任，則可以要求抽逃出資的有限合伙人承擔違約責任。合伙企業(yè)法第六十五條規(guī)定：有限合伙人應(yīng)當按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應(yīng)當承擔補繳義務(wù)，并對其他合伙人承擔違約責任。所以最好的辦法是在合伙協(xié)議中明確的規(guī)定，如果出現(xiàn)了違反合伙協(xié)議規(guī)定的就需要承擔相應(yīng)的責任。把虛假出資和抽逃資金明確的寫入合伙協(xié)議中，作到懲罰有依據(jù)，當?shù)搅藯l件成熟的時候在法律上作出明確的規(guī)定，規(guī)定應(yīng)該如何進行處罰等。4、合伙人身份互換后責任承擔首先可以明確的是普通合伙人和有限合伙人之間是可以相互轉(zhuǎn)換的，如果具備了一定的條件，雙方的身份是可以互換的。但是有一個問題

10、，雖然是互換，就必須針對原合伙企業(yè)的債務(wù)承擔相應(yīng)的責任。根據(jù)合伙企業(yè)法第八十三條規(guī)定：有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔無限連帶責任。第八十四條規(guī)定普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说模瑢ζ渥鳛槠胀ê匣锶似陂g合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔無限連帶責任。有限合伙人的權(quán)利有限合伙人以不執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)為代價,獲得對合伙企業(yè)債務(wù)承擔的有限責任的權(quán)利。因此，在有限合伙企業(yè)中，有限合伙人的權(quán)利是受到一定的限制的，修改后的合伙企業(yè)法規(guī)定：有限合伙人不得以勞務(wù)對合伙企業(yè)出資；有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。有限合伙人的特殊權(quán)力在公司法上有“競業(yè)禁止”的規(guī)定，即

11、在一個公司的從事某項業(yè)務(wù)的人，有限合伙企業(yè)尤其是一些管理層，是絕對不允許再去自營或者與他人合營和自己在公司中從事的業(yè)務(wù)。并且這個規(guī)定也運用在合伙企業(yè)等領(lǐng)域。并且在以往的合伙中一般是不允許合伙人和自己的企業(yè)進行交易的，公司法中也有類似的規(guī)定。 但是在新出臺的合伙企業(yè)法中第七十條規(guī)定：有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。第七十一條規(guī)定：有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。第七十二條規(guī)定：有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。第七十三條規(guī)定：有限合伙人可以按照合伙協(xié)

12、議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當提前三十日通知其他合伙人。通過以上的幾條可以看出，有限合伙人確實是存在很多的優(yōu)待，尤其是在轉(zhuǎn)讓自己的財產(chǎn)份額的時候，只要是在提前通知其他合伙人就行，而不是經(jīng)過全體合伙人的同意才能轉(zhuǎn)讓的，這主要是考慮到有限合伙人主要是出資而不直接參與經(jīng)營的人，不管是誰來享有這些轉(zhuǎn)讓份額的所有權(quán)對于普通合伙人來講都是無所謂的；另外有限合伙人可以將自己的財產(chǎn)進行出資，并且是不用經(jīng)過其他合伙人的同意等。有限合伙人有限責任保護的免除有限合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔有限責任也不是絕對的，當出現(xiàn)法定情形時，有限合伙人也對合伙企業(yè)承擔法律責任。修改后的合伙企業(yè)法規(guī)定

13、：第三人有理由相信有限合伙為普通合伙人并與之交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與合伙人承擔同樣的責任，即對該筆債務(wù)承擔無限連帶責任?？梢?，在第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人的情形，會產(chǎn)生兩個法律效果：一是有限合伙人未經(jīng)授權(quán)而以合伙企業(yè)名義進行的行為被視為合伙企業(yè)的行為，屬于表見代表行為（參見合同法第50條），普通合伙人要對此承擔無限連帶責任；二是在自身行為構(gòu)成表現(xiàn)代表行為時，有限合伙人要承擔與普通合伙人同樣的責任，即與普通合伙人承擔無限連帶責任。有限合伙人和普通合伙人部分區(qū)別1. 普通合伙人不得同本企業(yè)進行交易，但是合伙協(xié)議另有約定或者全體合伙人另有約定的除外；有限合伙人可以同本企業(yè)進行交易，但是合伙協(xié)議另有約定的除外； 2.普通合伙人不得自營或者同他人合營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)； 有限合伙人可以，但是合伙協(xié)議另有約定的除外；有限合伙人和普通合伙人部分區(qū)別3.普通合伙企業(yè)的合伙協(xié)議不得約定將全部利