法理學第六章法律行為

1、詞語來源 中文中文“法律行為法律行為”一詞，是由日本學者首次使用。日本學者一詞，是由日本學者首次使用。日本學者借用漢字中的借用漢字中的“法律法律”和和“行為行為”兩個詞把德文兩個詞把德文“RechtsgechaftRechtsgechaft”譯為譯為“法律行為法律行為”。 18051805年，歷史法學派奠基者古斯塔夫年，歷史法學派奠基者古斯塔夫胡果在其名著胡果在其名著法律法律大全大全一書中首創(chuàng)了德文一書中首創(chuàng)了德文“法律行為法律行為”這一概念，用以概括這一概念，用以概括一切合法行為。一切合法行為。 詞義 在前蘇聯(lián)的法學理論中，在前蘇聯(lián)的法學理論中，“法律行為法律行為”被認為是指一切有法律意義和

2、屬被認為是指一切有法律意義和屬性的行為，而不僅限于合法行為。隨著蘇聯(lián)法學傳入中國，從性的行為，而不僅限于合法行為。隨著蘇聯(lián)法學傳入中國，從2020世紀世紀5050年年代開始，我國法學界都是在廣義上使用代開始，我國法學界都是在廣義上使用“法律行為法律行為”概念。概念。法律行為法律行為，就是人們所實施的、能夠發(fā)生法律上效法律行為，就是人們所實施的、能夠發(fā)生法律上效力、產(chǎn)生一定法律效果的行為力、產(chǎn)生一定法律效果的行為定義法律行為是具有社會意義的行為法律行為是具有社會意義的行為所謂社會意義，是指法律行為能夠產(chǎn)生社會效果，造成社所謂社會意義，是指法律行為能夠產(chǎn)生社會效果，造成社會影響，具有人際交互性?；?/p>

3、者說，法律行為不是一種純會影響，具有人際交互性?；蛘哒f，法律行為不是一種純粹自我指向的行為，而是一種社會指向的行為。粹自我指向的行為，而是一種社會指向的行為。法律行為的發(fā)生，一定是對行為者本人以外的其他人或集法律行為的發(fā)生，一定是對行為者本人以外的其他人或集體、國家之利益和關系產(chǎn)生直接或間接的影響。體、國家之利益和關系產(chǎn)生直接或間接的影響。（二）（二）法律行為具有法律性法律行為具有法律性首先，法律行為是由法律所調整和規(guī)定的行為。其次，法律行為是能夠發(fā)生法律效力或產(chǎn)生法律效果的行為。具有兩層含義：（1）法律行為一旦成立，即形成一定的法律關系，賦予了具有法律約束力的權利（權力）和義務內容，或對其它

4、行為有支配力（如行使權力的行為），或受其它行為的支配（如履行義務的行為）。（2）法律行為一旦形成，就受法律的約束或保護。最后，法律行為是法律現(xiàn)象的組成部分。 法律行為是能夠為法律和人們的意志所控制的行為法律行為是能夠為法律和人們的意志所控制的行為 法律行為之所以可以控制，是因為：法律行為之所以可以控制，是因為：第一，法律意義上的行為都是有規(guī)律的。行為動機的出現(xiàn)，第一，法律意義上的行為都是有規(guī)律的。行為動機的出現(xiàn)，行為的發(fā)生，行為方式，行為的效果等，都具有一定的規(guī)行為的發(fā)生，行為方式，行為的效果等，都具有一定的規(guī)律性或必然性?？茖W的法律規(guī)范正是依據(jù)人們對行為規(guī)律律性或必然性?？茖W的法律規(guī)范正是依

5、據(jù)人們對行為規(guī)律的認識而對行為實施控制的。的認識而對行為實施控制的。第二，法律行為是人所實施的行為，自然受人的意志的支第二，法律行為是人所實施的行為，自然受人的意志的支配和控制，具有意志性。意志性是人的行為區(qū)別于動物對配和控制，具有意志性。意志性是人的行為區(qū)別于動物對外界的機械反射的主要之處。外界的機械反射的主要之處。 法律行為具有價值性法律行為具有價值性 法律行為反映了們對一定的社會價值的認同、一定的法律行為反映了們對一定的社會價值的認同、一定的利益和行為結果的追求以及一定的活動方式的選擇。法律利益和行為結果的追求以及一定的活動方式的選擇。法律行為是一定社會價值的載體，人們可以用善惡、好壞、

6、利行為是一定社會價值的載體，人們可以用善惡、好壞、利害等范疇進行評價。害等范疇進行評價。所謂行動，所謂行動，是指人們通過身體或言語或意思而表于外在的舉動。作為法律是指人們通過身體或言語或意思而表于外在的舉動。作為法律行為的外在行動行為的外在行動( (行為行為) )大體上可分為兩類：大體上可分為兩類：1 1身體行為身體行為指通過人的身體指通過人的身體( (軀體及四肢軀體及四肢) )的任何部位所做出的為人所感知的外部舉動，的任何部位所做出的為人所感知的外部舉動，即通過自身的外力直接作用于外部世界即通過自身的外力直接作用于外部世界, ,引起法律關系產(chǎn)生、變更或消滅引起法律關系產(chǎn)生、變更或消滅的行為。

7、的行為。2 2語言行為語言行為語言行為，即通過語言表達對他人產(chǎn)生影響的行為。它又包括兩種：語言行為，即通過語言表達對他人產(chǎn)生影響的行為。它又包括兩種：（1 1）書面語言行為，諸如書面聲明、書面通知、書面要約和承諾、簽署）書面語言行為，諸如書面聲明、書面通知、書面要約和承諾、簽署文件等；文件等；（2 2）言語行為，即通過口語表達而在說者）言語行為，即通過口語表達而在說者語義語義聽者之語言交際中完聽者之語言交際中完成的言語過程。成的言語過程。（一）（一）外在的行動（行為）外在的行動（行為）所謂行為方式（手段），所謂行為方式（手段），是指行為人為達到預設的目的而在實施行為過程是指行為人為達到預設的目

8、的而在實施行為過程中所采取的各種方式和方法。中所采取的各種方式和方法。其中包括：行動的計劃、方案和措施；行動的程式、步驟和階段；行動的其中包括：行動的計劃、方案和措施；行動的程式、步驟和階段；行動的技術和技巧；行動所借助的工具和器械等等。技術和技巧；行動所借助的工具和器械等等。行為方式與目的有著密切的關系。行為方式行為方式與目的有著密切的關系。行為方式( (手段手段) )是考察行為的目的并進是考察行為的目的并進而判斷行為的法律性質的重要標準，是考察法律行為是否成立以及行為人而判斷行為的法律性質的重要標準，是考察法律行為是否成立以及行為人應否承擔責任、承擔責任之大小的根據(jù)。應否承擔責任、承擔責任

9、之大小的根據(jù)。一般而言，行為人欲達到合法的目的，自然會選擇合法的行動計劃、措施、一般而言，行為人欲達到合法的目的，自然會選擇合法的行動計劃、措施、程式和技巧；否則就會選擇違法程式和技巧；否則就會選擇違法( (或犯罪或犯罪) )的方式和方法。而且，行為的法的方式和方法。而且，行為的法律性質和歸屬的法律部門不同，其方式、方法和手段則有所不同。律性質和歸屬的法律部門不同，其方式、方法和手段則有所不同。（二）（二）行為方式行為方式( (手段手段) )除此而外，在法律上還必須對各種特定行為方式予以規(guī)定，以為法律行為除此而外，在法律上還必須對各種特定行為方式予以規(guī)定，以為法律行為性質和類別的判斷提供具體的

10、標準。這些特定的法律行為方式主要有：性質和類別的判斷提供具體的標準。這些特定的法律行為方式主要有：（1 1）與特定情景相關的行為方式，指某些行為方式只在特定的情形下方）與特定情景相關的行為方式，指某些行為方式只在特定的情形下方能使用，如正當防衛(wèi)、緊急避險。能使用，如正當防衛(wèi)、緊急避險。（2 2）與特定主體身份相關的行為方式，指某些法律行為的成立只與具有）與特定主體身份相關的行為方式，指某些法律行為的成立只與具有特定法律資格的主體特定法律資格的主體( (個人或機關個人或機關) )相關聯(lián)，其他主體無權采用此種法律行相關聯(lián)，其他主體無權采用此種法律行為的方式和方法，即使采用，也不能認定為該法律行為構

11、成的要件。為的方式和方法，即使采用，也不能認定為該法律行為構成的要件。（3 3）與一定的時間和空間相關的行為方式，指某些行為的實施以法律所）與一定的時間和空間相關的行為方式，指某些行為的實施以法律所規(guī)定的時間或空間作為條件，故此選擇時間和空間就成為法律行為方式的規(guī)定的時間或空間作為條件，故此選擇時間和空間就成為法律行為方式的特定內容。特定內容。（4 4）與特定對象相關的行為方式，指有些法律行為所實施的對象是特定）與特定對象相關的行為方式，指有些法律行為所實施的對象是特定的人或物的人或物, ,其行為方式由該特定對象的性質所決定。其行為方式由該特定對象的性質所決定。（二）（二）行為方式行為方式(

12、(手段手段) )法律行為必須要有結果法律行為必須要有結果, ,因此結果是法律行為這種法律事實的重要內容之因此結果是法律行為這種法律事實的重要內容之一。判斷法律行為結果，主要有兩個標準：一。判斷法律行為結果，主要有兩個標準：（三）（三）具有法律意義的結果具有法律意義的結果1 1行為造成一定的社會影響行為造成一定的社會影響這種影響或者是表現(xiàn)為對他人、社會有益，或者是表現(xiàn)為對他人、社會有害，即造這種影響或者是表現(xiàn)為對他人、社會有益，或者是表現(xiàn)為對他人、社會有害，即造成一定的損害。此外，結果可能是物質性的成一定的損害。此外，結果可能是物質性的( (有形的有形的) )，也可能是精神性的，也可能是精神性的

13、( (無形的無形的) )，可能是直接的，也可能是間接的。而且行為與結果之間要有一定的因果關系。沒有可能是直接的，也可能是間接的。而且行為與結果之間要有一定的因果關系。沒有因果關系的法律行為也是不存在的。因果關系的法律行為也是不存在的。2 2該結果應當從法律角度進行評價該結果應當從法律角度進行評價該結果應當從法律角度進行評價，即由法律根據(jù)結果確定行為的法律性質和類別：該結果應當從法律角度進行評價，即由法律根據(jù)結果確定行為的法律性質和類別：行為是合法還是違法行為是合法還是違法? ?是行政行為還是民事行為是行政行為還是民事行為? ?如此等等。不過如此等等。不過, ,這里應當區(qū)別的問這里應當區(qū)別的問題

14、是：行為的結果并不等于法律后果，行為結果只是行為人承擔法律后果的依據(jù)之題是：行為的結果并不等于法律后果，行為結果只是行為人承擔法律后果的依據(jù)之一，但并不是法律后果本身。一，但并不是法律后果本身。行為意思行為意思( (意志意志) )是指人們基于需要、受動機支配、為達到目的而實施行為是指人們基于需要、受動機支配、為達到目的而實施行為的心理狀態(tài)。包括三個層次，即需要、動機、目的。的心理狀態(tài)。包括三個層次，即需要、動機、目的。（一）（一）行為意思行為意思( (意志意志) )需需 要要 動動 機機 引起 目目 的的 產(chǎn)生 行行 為為 趨向 實現(xiàn) 研究法律行為主觀要件，首先就在于考察這些行為意思研究法律行

15、為主觀要件，首先就在于考察這些行為意思( (意志意志) )諸要素的法律意義。諸要素的法律意義。就合法行為而言，其成立的條件不僅在于有沒有行為人的動機和目的，而就合法行為而言，其成立的條件不僅在于有沒有行為人的動機和目的，而且在于有什么樣的動機、什么樣的目的，動機和目的是否正當、合法。且在于有什么樣的動機、什么樣的目的，動機和目的是否正當、合法。就違法就違法( (犯罪犯罪) )行為而言，行為的所謂行為而言，行為的所謂“主觀惡性主觀惡性”的考察的考察, ,就是對違法就是對違法( (犯罪犯罪) )人的動機和目的的認識。人的動機和目的的認識。在刑法中，行為目的是罪與非罪、此罪與彼罪的根據(jù)之一，動機也是

16、定罪在刑法中，行為目的是罪與非罪、此罪與彼罪的根據(jù)之一，動機也是定罪量刑參考的情節(jié)。量刑參考的情節(jié)。在民法中，所謂意思表示，就是行為人對其動機和目的直接或間接的、真在民法中，所謂意思表示，就是行為人對其動機和目的直接或間接的、真實或虛假的表達。實或虛假的表達。（一）（一）行為意思行為意思( (意志意志) )行為認知行為認知是指行為人對自己行為的法律意義和后果的認識。是指行為人對自己行為的法律意義和后果的認識。行為目的形成并不完全是一個盲目的過程，它基于人的認知能行為目的形成并不完全是一個盲目的過程，它基于人的認知能力、水平，基于人對行為意義、后果的認識與判斷。如果一個力、水平，基于人對行為意義

17、、后果的認識與判斷。如果一個人根本無能力認識和判斷行為的意義與后果，那么他的行為就人根本無能力認識和判斷行為的意義與后果，那么他的行為就不可能構成法律行為。不可能構成法律行為。在法律上，正是根據(jù)人的認知能力的有無和強弱，而將自然人在法律上，正是根據(jù)人的認知能力的有無和強弱，而將自然人分為有行為能力人、限制行為能力人和無行為能力人。分為有行為能力人、限制行為能力人和無行為能力人。（二）（二）行為認知行為認知（二）（二）行為認知行為認知認識錯誤認識錯誤事實錯誤事實錯誤法律錯誤法律錯誤事實錯誤是指行為人所認識的內容與事實錯誤是指行為人所認識的內容與所發(fā)生的客觀事實相背離。所發(fā)生的客觀事實相背離。法律

18、錯誤是指行為人對事實認識無誤，但法律錯誤是指行為人對事實認識無誤，但由于誤解或不知法律而對該事實的法律意由于誤解或不知法律而對該事實的法律意義和法律后果認識有誤。義和法律后果認識有誤。 國家行為是國家作為一個整體或由其代表機關（國家機關）及其國家行為是國家作為一個整體或由其代表機關（國家機關）及其工作人員，根據(jù)國家意志，即根據(jù)國家的政策、法律的授權或國家工作人員，根據(jù)國家意志，即根據(jù)國家的政策、法律的授權或國家權力機關的直接授權，以自己的名義所從事的具有法律意義的行權力機關的直接授權，以自己的名義所從事的具有法律意義的行為。為。單方行為，又譯作單方行為，又譯作“一一方行為方行為”，指由法律主體

19、，指由法律主體一方的意思表示或由一方一方的意思表示或由一方當事人主動作為而成立的當事人主動作為而成立的法律行為，如遺囑、贈法律行為，如遺囑、贈與、行政命令、標準合同與、行政命令、標準合同等。等。 多方行為，指由兩個或多方行為，指由兩個或兩個以上的多方法律主體兩個以上的多方法律主體意思表示一致而成立的法意思表示一致而成立的法律行為，如合同行為。律行為，如合同行為。根據(jù)主體意思表示的形式，可以把法律行為分為 自主行為，又稱自為行自主行為，又稱自為行為，是指法律主體在沒有為，是指法律主體在沒有其他主體參與的情況下以其他主體參與的情況下以自己的名義獨立從事的法自己的名義獨立從事的法律行為。律行為。 代

20、理行為是指法律主體代理行為是指法律主體根據(jù)法律授權或其他主體根據(jù)法律授權或其他主體的委托而以被代理人的名的委托而以被代理人的名義所從事的法律行為。義所從事的法律行為。根據(jù)主體實際參與行為的狀態(tài)，可以把法律行為分為 職業(yè)法律行為（角色法律行為）和非職業(yè)法律行為（非角職業(yè)法律行為（角色法律行為）和非職業(yè)法律行為（非角 色法律行為）色法律行為） 職業(yè)行為，是指行為者職業(yè)行為，是指行為者按照法律為特定身份的職按照法律為特定身份的職業(yè)（如法人代表、法官、業(yè)（如法人代表、法官、檢察官、律師等）所規(guī)定檢察官、律師等）所規(guī)定的權利義務活動。的權利義務活動。 代理行為是指法律主體代理行為是指法律主體根據(jù)法律授權

21、或其他主體根據(jù)法律授權或其他主體的委托而以被代理人的名的委托而以被代理人的名義所從事的法律行為。義所從事的法律行為。根據(jù)行為是否出自和符合特定法律職業(yè)（角色），可以把法律行為分為 合法行為、違法行為和中性行為合法行為、違法行為和中性行為合法行為是指行為人所實施的具合法行為是指行為人所實施的具有一定的法律意義、與法規(guī)內容要有一定的法律意義、與法規(guī)內容要求相符合的行為。大多數(shù)合法行為求相符合的行為。大多數(shù)合法行為都是以產(chǎn)生某種法律后果為目的，都是以產(chǎn)生某種法律后果為目的，如簽訂合同等。合法行為受到法律如簽訂合同等。合法行為受到法律的保護。的保護。 違法行為人所實施的違反法律規(guī)范違法行為人所實施的違

22、反法律規(guī)范的內容要求、應受處罰的行為，包括的內容要求、應受處罰的行為，包括犯罪這種嚴重違法刑法的行為和違反犯罪這種嚴重違法刑法的行為和違反民事法律及其他法律的一般違法行民事法律及其他法律的一般違法行為。為。 根據(jù)行為是否符合法律的內容要求，可以分為 中性行為是介于合法行為與違法行為之間，沒有得到法律的允許也沒有受到中性行為是介于合法行為與違法行為之間，沒有得到法律的允許也沒有受到法律的禁止，即處于現(xiàn)行法律調整范圍之外，無法以現(xiàn)行法律規(guī)定進行評價的法律的禁止，即處于現(xiàn)行法律調整范圍之外，無法以現(xiàn)行法律規(guī)定進行評價的行為，其存在的原因是由于法律的調整范圍本身有一個界限，或者由于立法不行為，其存在的

23、原因是由于法律的調整范圍本身有一個界限，或者由于立法不完善，存在著完善，存在著“立法真空立法真空”或或“法律漏洞法律漏洞”。 公法行為與私法行為公法行為與私法行為 所謂公法行為，是指具有公法所謂公法行為，是指具有公法效力、能夠產(chǎn)生和公法效果的行效力、能夠產(chǎn)生和公法效果的行為，如立法行為、行政法律和為，如立法行為、行政法律和為、司法行為等。為、司法行為等。 所謂私法行為，是指具有私所謂私法行為，是指具有私法性質和效力、產(chǎn)生私法效果法性質和效力、產(chǎn)生私法效果的行為，如民事法律行為、商的行為，如民事法律行為、商法行為等。法行為等。根據(jù)行為的公法性質或私法性質，可以分為 抽象行為與具體行為抽象行為與具

24、體行為 抽象行為是針對未來發(fā)生的不特抽象行為是針對未來發(fā)生的不特定對象而作出的、具有普遍法律效定對象而作出的、具有普遍法律效力的行為，如國家立法機關制定法力的行為，如國家立法機關制定法律規(guī)范的行為，行政機關制定規(guī)章律規(guī)范的行為，行政機關制定規(guī)章的行為，司法機關解釋法律的行為的行為，司法機關解釋法律的行為等。等。 抽象行為的主體一般是有權制定規(guī)抽象行為的主體一般是有權制定規(guī)范的組織，公民個人不能成為抽象行為范的組織，公民個人不能成為抽象行為的主體。的主體。 具體行為是針對特定對象，就特具體行為是針對特定對象，就特定的具體事項而作出的、僅有一次定的具體事項而作出的、僅有一次性法律效力的行為。如行政

25、機關針性法律效力的行為。如行政機關針對具體人、具體事項而作出的命對具體人、具體事項而作出的命令，法院對一個案件作出判決，簽令，法院對一個案件作出判決，簽訂經(jīng)濟合同的行為等。訂經(jīng)濟合同的行為等。 具體法律行為的主體只能是公民具體法律行為的主體只能是公民個人。個人。 根據(jù)行為內容針對的對象不同，可以分為根據(jù)行為內容針對的對象不同，可以分為 主行為與從行為主行為與從行為 主行為，是指無需以其他法律主行為，是指無需以其他法律行為的存在為前提而具有獨立存行為的存在為前提而具有獨立存在意義、產(chǎn)生法律效果的行為。在意義、產(chǎn)生法律效果的行為。例如，對于抵押合同來說，主債例如，對于抵押合同來說，主債務合同就是主

26、行為。務合同就是主行為。 從行為，是指其成立以另一種行從行為，是指其成立以另一種行為的存在作為前提而具有法律意義為的存在作為前提而具有法律意義的行為。例如，抵押合同相對于主的行為。例如，抵押合同相對于主債務合同來說就是從行為。債務合同來說就是從行為。 根據(jù)行為之主從關系，可以把法律行為分為根據(jù)行為之主從關系，可以把法律行為分為 行使法律權利的行為和履行法律義務的行為行使法律權利的行為和履行法律義務的行為行使法律權利的行為，是基于法行使法律權利的行為，是基于法律對權利的具體規(guī)定而作出的行律對權利的具體規(guī)定而作出的行為。其目的在于行使法律上的權為。其目的在于行使法律上的權利，。行使法律權利的行為，既可利，。行使法律權利的行為，既可以以作為的方式出現(xiàn)，也可以以不以以作為的方式出現(xiàn)，也可以以不作為的方式出現(xiàn)。行使法律律權利作為的方式出現(xiàn)。行使法律律權利的行為應有法律上的依據(jù)，以法律的行為應有法律上的依據(jù)，以法律的規(guī)定為限度。的規(guī)定為限度。 履行法律義務的行為，是基于法律對履行法律義務的行為，是基于法律對義務的規(guī)定而作出的行為，其目的在于義務的規(guī)定而作出的行為，其目的在于履行法律上的義務。履行法律義務的行履行法律上的義務。履行法律義務的行為，一般都是以作為的方式進行的，如為，一般都是以作為的方式進行的，如積極履行合同義務，積極履行納稅義務積極履行合同義務，積極履行納稅義務等。