第十二章 合同法

1、1第十二章 合同法 內(nèi)容： 第一節(jié) 合同概述 第二節(jié) 合同的分類 第三節(jié) 合同法的基本原則 第四節(jié) 合同的訂立 第五節(jié) 合同的生效 第六節(jié) 合同的履行2第二節(jié) 合同的分類 （一）雙務(wù)合同和單務(wù)合同 1在風險的負擔上不同。 2因一方過錯導致合同不能履行的后果不同。 （二）有償合同和無償合同 1根據(jù)當事人之間的權(quán)利義務(wù)是否為對價。 2義務(wù)內(nèi)容不同。 3主體要求不同。3 （三）諾成合同和實踐合同 1諾成合同是當事人意思表示一致便告成立的合同。 如：買賣合同、租賃合同 2實踐合同指除了當事人意思表示一致外，尚須交付標的物才能成立的合同。 如：傳統(tǒng)的借用、借貸、保管、運送、贈與合同。但現(xiàn)在主要是保管合同

2、（合同法367） （四）要式合同和不要式合同（合同法44） 1根據(jù)合同成立是否以一定的形式為要件。 2要式合同：中外合資企業(yè)合同、中外合作企業(yè)合同許經(jīng)國家有關(guān)機關(guān)批準。 3不要式合同：除法律有特別規(guī)定以外，均為不要式合同，這也是合同自由原則的一個體現(xiàn)。4 （五）有名合同和無名合同 1有名合同，稱典型合同，是指法律上已經(jīng)確定了一定的名稱和內(nèi)容的合同。 如：買賣合同、承攬合同 2無名合同：又稱非典型合同，指法律上未確定名稱與內(nèi)容的合同。 可分為：純無名合同廣告使用他人肖像合同、混合合同買賣與借用合同混合。 （六）主合同和從合同 1根據(jù)合同相互間的主從依附關(guān)系分類。 2如保證合同相對于主債務(wù)合同而言

3、即為從合同。 3主合同無效，從合同也隨之無效。5（七）格式合同與非格式合同格式合同與非格式合同1這是根據(jù)合同必要條款是否有一方規(guī)定來劃分的。2格式合同，又稱標準合同。如：運輸合同3實踐中大部分是非格式合同。（八）確定合同與射幸合同（八）確定合同與射幸合同1確定合同是指合同的效果在訂立合同時已經(jīng)確定的合同。2射幸合同是指合同的效果在訂立合同時尚未確定的合同。3合同一般都屬于確定合同，特殊的情況屬于射幸合同。6第三節(jié) 合同法的基本原則 一、平等原則一、平等原則 【案例】法律系學生甲到乙書店購書，見一書甚為喜愛，因所帶金錢不足，便偷偷將書放入書包，出門被乙發(fā)現(xiàn)，乙以書店出入口張貼有大字告示“偷竊本店

4、如何書籍者，罰款1000元”，要求甲付款，甲以未看見該告示為由拒絕，有無理由？設(shè)乙證明甲確知該告示，又如何？ 1、自然人的民事權(quán)利能力一律平等。 2、不同的民事主體參與民事關(guān)系，適用同一法律，具有平等地位。 3、民事主體在民事法律關(guān)系中必須平等協(xié)商。 7二、合同自由原則二、合同自由原則 締結(jié)合同的自由 選擇相對人的自由 決定合同內(nèi)容的自由 變更解除合同的自由 決定合同方式的自由 合同自由原則的限制 直接強制締約與間接強制締約（見案例）8三、誠實信用原則三、誠實信用原則 【案例】【案例】甲將自己的房子賣給了乙，房子里有白蟻。乙沒有問及，甲也沒有告知。乙后來發(fā)現(xiàn)了這一問題，要求甲賠償損失。甲認為自

5、己沒有責任。 在訂立合同階段信息問題 在合同訂立后至履行前 在合同履行階段 在合同的變更和解除方面 在合同的終止方面9四、公平原則四、公平原則 1、公平是一個比較模糊的概念，它要求當事人雙方的利益要平衡。 2、由于公平概念的模糊性，從而也授予法官較大的自由裁量權(quán)。 3、集中表現(xiàn)公平原則的主要有兩個制度： 情勢變更制度 顯失公平制度和重大誤解制度 10五五、保護公序良俗原則保護公序良俗原則 公共秩序與善良風俗 公序：社會的公共秩序。 善良風俗：一定社會應有的道德準則，在我國通常稱為“社會公德”。 【案情介紹】 甲因無子，與乙達成借腹生子協(xié)議：甲支付乙定金2萬，乙住在甲的家里，生活費由甲負擔。乙為

6、甲生下孩子后必須離開甲家，若是男孩，甲支付乙20萬，若是女孩，為10萬。乙拿到錢后，雙方、乙與孩子間不存在任何關(guān)系。一年后，乙生下一男孩，但不愿意遵守協(xié)議：要么甲出50萬得到孩子，要么甲離婚與乙結(jié)婚。甲不同意。11六、合法原則六、合法原則-遵守法律的強制性規(guī)定 當事人可以自由約定借款利息嗎？ 案情介紹 2000年1月3日，由某找到秦某，稱自己想開一食雜店，想向秦某借款1.5萬元，雙方簽訂了借款合同。合同中約定，借款期半年，年利率為12.1%。2000年7月4日，借款到期，由某只還了本金和銀行同期同類貸款利率2倍的利息。秦某要求由某償還剩余利息。由某稱銀行利息率只有2.1%，秦某要求的利息率過高

7、，自己按銀行利息率2倍的數(shù)額支付利息，秦某已經(jīng)獲得收益，拒絕償還剩余利息。秦某認為私人之間借款是私人之間的事，完全可以依自己的意愿約定利率，不必受銀行利率的限制。由某已和自己在合同中約定了利率，就應按該利率還款。由某不按合同規(guī)定利率還款違反了合同約定，應承擔違約責任，除支付拖欠的利息外，還應支付違約金。12第四節(jié) 合 同 的 訂 立 一、 合同訂立概述 “你極為努力、投入、認真地對自己說：你要捐贈1000元錢給本地的一所小學?！钡]有這樣作。你非得這樣作嗎？如果你說這句話時被鄰居聽到，并告訴了這所學校校長呢？若正好被這位校長聽到了呢?131、合同成立的條件 （1）存在兩個以上訂約人 一個人不

8、能和自己締約 （2）訂約人須為意思表示且須各意思表示一致允諾不能被強加給別人142、合同訂立的概念 合同的訂立就是締約人達成這種協(xié)議的過程，即締約人相互為意思表示并達成協(xié)議的狀態(tài)。15二、 合同訂立的一般程序案情介紹某商廈急需鋼材，遂向甲、乙、丙鋼材廠發(fā)出函電，稱：“我單位急需螺紋鋼500噸，如貴廠有貨，請速來電，我公司愿派人前往購買?！比以谑盏胶姾螅群笙蛏虖B回復了電函，告知它們備有現(xiàn)貨，且告知了價格。丙在發(fā)出函電的同時，派車送去500噸鋼材。在該批鋼材送到之前，商廈得知乙所生產(chǎn)的鋼材質(zhì)量較好，且價格合理，因此，向乙函電，稱：“我單位愿購買貴廠500噸鋼材，盼速發(fā)貨，運費由我公司負擔?！?/p>

9、第二天上午，乙發(fā)函稱已準備發(fā)貨。下午，丙將500噸鋼材送到工地，而商廈卻告知丙，它已決定購買乙的鋼材，因此不能接收送來的鋼材。丙認為，商廈對其發(fā)出的是要約，它發(fā)出函電并運送鋼材的行為是承諾，合同因為承諾而生效。商廈拒收貨物已構(gòu)成違約，應當承擔違約責任。雙方協(xié)商不成，丙遂向法院起訴，要求商廈履行合同，接收鋼材，否則便承擔違約責任。161、要約 與承諾 （1）要約的概念和條件 要約是指訂約人一方以訂立合同為目的，向?qū)Ψ剿鞒龅囊馑急硎尽?a.要約必須是以訂立合同為目的的意思表示。 b要約必須是特定人的意思表示。 c要約必須是向受約人發(fā)出的意思表示。 d要約的內(nèi)容具體確定。17（2）要約與要約邀請的

10、區(qū)分標準 要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。18案情招標人是否必須與報價最低的投標人簽訂合同？ 湖南省某儀表廠準備興建宿舍大樓。為節(jié)約經(jīng)費、縮短工期，決定采取招標方式發(fā)包這一工程，遂向全社會發(fā)出招標通告。在招標通告規(guī)定的起訖日期內(nèi)，共有10家建筑公司投標。依照招標通告的規(guī)定，儀表廠當眾開標。在10家投標者中，只有甲建筑公司和乙建筑公司的報價低于標底，其中甲公司報價200萬元，乙公司報價210萬元。評標時發(fā)現(xiàn)，甲公司的報價雖低，但其施工方案不太合理，技術(shù)力量亦不強。儀表廠經(jīng)選擇，在定標時將乙公司選為中標人，與之簽訂了基建合同。甲公司在得知自己報價最低之后，以為自己一定會中標，在定標前開

11、始了工程準備工作，預定了相當數(shù)量的物資。在知道自己未中標后，甲公司以自己的報價最低、工程應由其承攬為由向法院起訴。儀表廠則稱甲公司的報價雖低，但自己有定標的選擇權(quán)，甲公司的訴求無法律依據(jù)。（合同法第15條第1款）19（3）要約的生效 要約到達受要約人時生效。如何理解到達？ 第十六條要約到達受要約人時生效。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。 20（4）要約的撤回與撤銷 2000年1月5日，某商場向其老交易伙伴某電視機廠發(fā)出要約，稱欲購買X型號電視機5

12、00臺，價格為2500元一臺，10天內(nèi)給予答復。電視機廠接到要約后，積極準備貨源并于1月12日草擬回電，準備13日發(fā)出承諾。這是，商場發(fā)來一些封電報，稱自己已購買了另一電視機廠的某型號電視機500臺，欲將1月5日發(fā)出的要約撤銷。電視機廠接到電報后頗為生氣，回電稱自己已為履行合同作好了準備并且商場規(guī)定了承諾期限，自己在承諾有效期內(nèi)予以承諾，商場無權(quán)撤銷要約。商場認為，自己撤銷要約的通知在電視機廠發(fā)出承諾通知之前到達，符合合同法關(guān)于撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾之前到達受要約人的規(guī)定，因此，自己有權(quán)撤銷要約。 (17,18,19)21（5）要約的失效 要約的失效是指要約喪失法律拘束力。失效的

13、原因有： 拒絕要約的通知到達要約人； 要約人依法撤銷要約； 承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾； 受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。 22（6）承諾的概念和條件 承諾是受要約人同意要約的意思表示。必須具備下列條件：a承諾必須由受要約人向要約人作出。 b承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相一致。c承諾必須在要約的有效期內(nèi)作出。23（7）承諾期限 案例要約中對承諾期限的起算日規(guī)定不明的，應當如何確定承諾的有效期限？ 某市供銷公司有一批羊毛待售。2000年4月2日，該公司銷售部以信件的形式向市第一紡織廠發(fā)出要約，將羊毛的數(shù)量、價格、質(zhì)量等作了詳細說明，并規(guī)定如發(fā)生爭議應提交仲裁委員會仲裁，該信件還特別注明，

14、希望在15日內(nèi)得到答復。但是，由于工作人員的疏忽，該信件沒有說明起算期，信件的落款亦未寫明日期。4月4日，供銷公司銷售部工作人員才將信件投寄。由于郵政編碼書寫有誤，4月8日再次投寄，直到4月17日第一紡織廠才收到信件，并于次日即18日拍發(fā)電報，請求盡快發(fā)貨。該電報于4月19日送達供銷公司。不料，由于供銷公司銷售部在4月18日未收到第一紡織廠的回信，已將羊毛賣給另一毛紡廠。第一紡織廠幾次催貨未果，遂向仲裁委員會申請仲裁，要求供銷公司承擔違約責任。（24）24（8）承諾的方式 承諾原則上采用通知的方式，但根據(jù)交易習慣或要約表明可以通過行為作出承諾的除外。如預付價款、裝運貨物、在工地上開工。 承諾中

15、出現(xiàn)的問題 甲的手機某日收到招商銀行服務(wù)部的一短信，稱可以向甲提供某種收費服務(wù)，若甲不想訂購該服務(wù)，須發(fā)送a至9555，5日內(nèi)有效。甲沒有領(lǐng)會。一個月后，甲發(fā)現(xiàn)手機費用上有支付招商銀行的服務(wù)費，向該銀行提出索賠，該銀行認為雙方已經(jīng)訂有合同。 甲某日收到一郵件，是乙寄來的價值100元的化妝品，乙稱：如果甲不愿購買該化妝品，請于10日內(nèi)通知。甲置之未理，打開看后將其放在桌上。第二天，甲的孩子將該化妝品打碎。10日后，甲收到乙的匯款通知。25（9）承諾的生效 承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾行為時生效。承諾的法律效力-合同成立 發(fā)信主義-承諾人信件投入郵

16、筒或電報交付電信局。偏重承諾人的保護。 到達主義-承諾在要約人支配的范圍內(nèi)。合同法26條。26（10）承諾的撤回和遲延 1承諾的撤回。承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或與承諾通知同時到達。 2承諾的遲延。承諾的遲延是指承諾在承諾期屆滿后到達要約人。 根據(jù)合同法的規(guī)定，受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約；而對于意外遲延承諾，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。27特例：事實契約 案例甲在圖書館設(shè)置飲料自動販賣器。乙投入5元，飲料出來，因機器故障，投入的5 元錢也跳了出來，乙四顧無人，取出放入

17、口袋，被甲的工作人員發(fā)現(xiàn)，可以向乙主張權(quán)利嗎？如乙投入5元，因機器故障，飲料與錢均不出來，乙可以向甲主張權(quán)利嗎？28第三節(jié) 合同內(nèi)容和形式 一、合同的內(nèi)容 合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：（1）當事人的名稱或姓名和住所；（2）標的；（3）數(shù)量和質(zhì)量；（4）價款或酬金；（5）履行期限、地點和方式；（6）違約責任；（7）解決爭議的方法。 29格式條款 1格式條款的概念 格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。 【案例1】商場存包須知 “逾期未取，概不負責”，“3天后超市有權(quán)自行處置無主物品” 【案例2】“商品出門，概不退換” 【案例3】轉(zhuǎn)學時原校應否退學

18、費 【案例4】某房地產(chǎn)開發(fā)公司招收一批民工進行舊房拆除。公司與每一位民工簽訂了一份合同。合同中除規(guī)定了報酬等雙方的權(quán)利義務(wù)外，還特別約定：拆除的舊材料歸拆除人個人所有，在拆除中發(fā)生事故的，公司概不負責任。劉在拆除時從房上摔下，受傷住院治療，花去醫(yī)藥費3000元。劉認為自己在工作中受傷，公司要賠償；公司認為雙方已在合同中約定在拆除中發(fā)生事故的，公司概不負責任，因此，該事故的損害由他自己承擔。30合同法對格式條款的規(guī)制 （1）規(guī)定了提供方的一般義務(wù)，確立了保護相對人的原則 （2）規(guī)定了格式條款無效的情形-合同法40條 （3）確立了格式條款的解釋規(guī)則-不利解釋原則31二、合同的形式 案情介紹 張華與

19、李勇是好朋友，二人在同一所大學就讀，且住同一宿舍。2003年2月25日晚，張華拿出一款新的MP3請大家欣賞。由于李勇早就想買一部MP3，所以顯得愛不釋手。張華見此情形，便說：“李勇，你喜歡就便宜一點賣給你吧，你就給1000元吧，誰讓咱們是好朋友呢！”李勇一聽，非常高興，因為該產(chǎn)品在國內(nèi)的商場要賣接近2000塊錢，便欣然答應，并說：“錢過一陣子再給你吧?！卑雮€月后，李能聽夠了，覺得MP3也不過如此，于是找到張華要將MP3不給他，張華一聽不高興了：“我不是已經(jīng)賣給你了嗎？你怎么反悔了？”李勇說：“那是咱們在宿舍說著玩的，不能算數(shù)，我只是想借著聽一聽?！睘榇?，兩人產(chǎn)生了爭議，張華堅持要李勇付款。32

20、點評 當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。訂立合同一般宜采用書面形式。合同法第十條第二款規(guī)定“法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式?！?33違反書面形式的法律后果 【案例】甲乙口頭達成協(xié)議：甲將自家房屋一套以20萬的價格賣與乙，乙當場付了房價，約定一個月后辦理過戶手續(xù)。一個月后，該地房價大漲。甲認為自己虧了，拒絕辦理過戶手續(xù)，認為房屋買賣依法規(guī)定采取書面合同形式。因此雙方口頭協(xié)議，合同沒有成立。34點評 實際履行與合同成立 應當采用書面形式訂立合同,當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù),對方接受的,該合同成立 （37）

21、35第五節(jié) 締約過失責任 案例1 李某因資金周轉(zhuǎn)緊張，決定將其經(jīng)營的一家效益較好的飯館以1.5萬元的價格轉(zhuǎn)讓，與同等條件的飯店相比，價格比較優(yōu)惠。劉某得知情況后，意欲購買，并與李某進行了商談。與此同時，陳某也有一飯館急著轉(zhuǎn)讓，他得知李某轉(zhuǎn)讓自己的飯館并與劉某進行了磋商這一消息后，想讓劉某買自己開辦的飯館，于是故意以購買李某的飯館為由向李某作出意思表示，并進行了長時間的談判。而陳某則暗地里與劉某進行協(xié)商，并最后簽訂了飯館轉(zhuǎn)讓協(xié)議。隨后，陳某找借口不與李某簽訂轉(zhuǎn)讓飯館合同，造成李某飯館賣不出去，最終不得不以低價賣給別人。后來，李某得知了陳某的所作所為，認為自己在飯館轉(zhuǎn)讓過程中所遭受的損失完全是由陳

22、某的行為造成的，要求陳某賠償損失，陳某不同意。在遭到陳某的拒絕后，李某向法院提起訴訟，要求陳某賠償其低價轉(zhuǎn)讓飯館遭受的損失。36案例2 2000年1月6日，王某到其好友李某處作客，見李某鄰居孫某的門面房不錯，遂想租房。孫某見王某有意租房，遂熱情接待。王某稱自己想房房開飯店，準備先租一年。孫某表示同意，說自己可搬到自己的另一套房中住。王某提出請孫某代為裝修，裝修后雙方再簽訂合同。此后，王某多次到孫某處年房屋裝修情況并表明要飛快裝修以便飛快簽訂合同，自己手頭資金充足，或以給孫某較高租金。不料，2000年2月20日，房屋即將裝修完時，王某突然找到孫某，稱自己資金在股市被套牢無力開飯店，所以不能再簽訂

23、租房合同。孫某很惱火，要求王某賠償自己為出租房而花的裝修費和搬家費。王某認為，雙方未簽訂合同，自己不必承擔責任，因此拒賠37一、 締約過失責任的概念 所謂締約上的過失責任，是指締約人故意或過失地違反先合同義務(wù)而依法應承擔的民事責任。所謂先合同義務(wù)，是指在合同的訂立過程中，依誠信原則，締約雙方為成立合同接觸磋商而應負有的義務(wù)。如果違反該義務(wù)導致另一方的依賴利益的損失，過失方應承擔民事責任。38二、締約過失責任的成立條件 締約一方違反先合同義務(wù)締約相對人受有損失39三、締約過失責任的主要類型 （一）假借訂立合同，惡意進行磋商 （二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況 （三）其他違背誠

24、實信用原則的行為40第三章 合同的效力 第一節(jié) 合同效力概述 一、合同效力的概念 合同的效力有廣義和狹義之分。狹義的合同效力是指依法成立的合同所具有的法律約束力。廣義的合同效力是指已經(jīng)成立的合同所發(fā)生的法律后果。根據(jù)合同法的規(guī)定，從效力角度可以將合同劃分為有效合同、無效合同、效力待定合同和可變更、可撤銷的合同四大類 二、合同的效力和合同成立的區(qū)別 兩者的概念和性質(zhì)不同； 兩者的要件不同； 區(qū)分成立和生效有助于正確處理各種糾紛。41第二節(jié) 合同生效要件 案例1 駱某女兒因離婚而受刺激得了間歇性精神病。其母愁苦，不時請假看護女兒。2000年10月10日，因單位工作任務(wù)重，駱某不得不去上班而將女兒留

25、在家中。駱女遂一人來到街上，見某房前貼有招租啟示，遂進屋與房主協(xié)商租房開裁縫鋪。房主雖見其有些行為不正常但未深疑，而與其簽訂了租期1年，月租500元的租賃合同。合同約定，租賃期從2000年10月20日到2001年10月20日，駱女應于2000年10月20日前先交1個月的租金。駱某回家后見女兒不在遂上街尋找，見其女兒正拿著一張紙興高采烈地自言自語。駱某細看才了現(xiàn)是一份租房合同，遂到房主處說明其女患病情況要求解除合同。房主認為駱某找借口毀約，不同意駱某請求，雙方因此發(fā)生爭執(zhí)。 42 案例2 甲有一房屋想要出售，售價20萬。乙想購買，但覺得價格高了，只愿意出15萬。雙方未談攏。幾日后的一個深夜，甲在

26、路上行走，不小心掉進地下水道，大聲呼救，無人經(jīng)過。不久，乙正好經(jīng)過，見是甲，提出將甲的房子以15萬買進，才救甲上來，并從公文包中取出筆紙當場寫好合同。甲遂同意并簽字。第二天，乙找甲商談房子買賣問題，甲不同意15萬的價格。乙以有合同為由起訴甲 43 案例3 1998年6月，天津某區(qū)居民王某經(jīng)朋友趙某介紹，與李某達成房屋租賃合同。合同約定，王某將其面積為60平方米的臨街房屋一間租給李某開辦游戲廳，月租金為2000元；開辦游戲廳的一切責任由李某承擔，承擔某無關(guān)；李某應先支付兩個月的租金，以后按月支付。合同簽訂后，李某按約支付了7月、8月的租金，但以后并未按月支付租金。同年12月，李某開辦的游戲廳因涉

27、嫌賭博活動而被公安機關(guān)查封。后王某多次催要9月至12月的租金，李某皆置之不理，王某遂向法院起訴。法院審理中查明，王某在簽訂合同前，曾向介紹人趙某詢問過李某的情況王某亦親自問過李某租房的目的。李某告訴他：麻將大家都玩厭了，游戲機還較新奇，這個游戲廳就是給在家一個尋刺激的地方。王某為了避免自己承擔責任，遂要求在合同中規(guī)定“開辦游戲廳的一切責任由李某承擔，與王某無關(guān)。”44一、合同生效的要件 （一）行為人具有相應的民事行為能力 （二）意思表示真實 （三）不違反法律或者社會公共利益45第三節(jié) 附條件和附期限合同的法律效力 【案例1】孫先生和趙先生訂立了如下房屋買賣合同：“房價人民幣20萬元；在2003

28、年6月30日前，如果孫先生的兒子調(diào)不回本市工作，賣方孫先生便將房屋賣給買方趙先生。房款在交房時一并付齊?！焙贤喠⒑?，孫先生的兒子在2003年4月30日順利調(diào)回本市。5月份，趙先生通過熟人了解到，由于城市規(guī)劃的需要，房屋可能要升值。趙先生在得知該情況后，找到孫先生，要求其把房子賣給他。孫先生稱：“我的孩子已經(jīng)調(diào)回本市工作，房子不能賣給你了?！壁w先生聽后不同意：“我們簽的是買賣房屋的合同，與你的兒子有什么關(guān)系，你應當履行合同，把房子賣給我?！彪p方遂起爭議，趙先生將孫先生告上法庭，要求其履行合同 46點評 合同法45條，46條 附條件合同是指當事人在合同中約定一定條件用以限制合同法律效力的合同。有

29、生效條件與解除條件。 附期限合同是指當事人雙方以將來確定發(fā)生的事實來限制合同效力的合同。有生效期限與終止期限 。 47第四節(jié) 無效合同 案情介紹 甲、乙、丙三被告系個體建筑工匠，無建筑工程施工資質(zhì)證書。2002年9月1日，原、被告口頭協(xié)商，由原告提供圖紙和原材料，被告承建原告的五層臨街住宅樓房，工程造價35萬元。雙方協(xié)商一致后，被告按期施工。在施工過程中，被告整個房屋成為全危房。司法技術(shù)鑒定認為，被告在操作時違規(guī)用干磚砌筑，降低了砌體強度標號，造成事故隱患。被告在承重垛上械峨嵋施力打孔是造成事故發(fā)生的主要誘因，該行為振動砌體，減少了砌體斷面面積，降低了其承載能力，造成前墻承重垛超過承載極限而受

30、到破壞，臻整房塌陷變形而成為全危房，造成直接經(jīng)濟損失24萬元。原告訴至法院，要求被告賠償直接經(jīng)濟損失24萬元。 48點評 中華人民共和國建筑法的有關(guān)規(guī)定，建筑工程施工資質(zhì)是建筑施工企業(yè)承包工程的必備要件，屬于法律的強行性規(guī)定。因此，該合同無效。法院最終判定，三被告應當賠償原告的損失24萬元，并且三人應當承擔連帶責任。 49一、無效合同的概念及特征 無效合同又稱絕對無效合同，是指自始就確定的當然的絕對不能發(fā)生法律效力的合同。無效合同具有以下特征： 第一、無效合同是自始就不發(fā)生效力的合同； 第二、無效合同是確定的不發(fā)生效力的合同； 第三、無效合同是當然的絕對不能發(fā)生效力的合同。50二、無效合同的種

31、類 （一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益 （二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的 （三）以合法形式掩蓋非法目的 （四）損害社會公共利益 （五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定51 甲雇傭乙為司機。3個月后發(fā)現(xiàn)乙年齡只有15歲，是限制民事行為能力者，依據(jù)我國未成年人保護法的規(guī)定，屬于童工，雇傭違法。即以合同無效為由，令乙離職，并不支付報酬。52問題：當事人簽訂的合同違反了地方性法規(guī)，該合同是否有效？ 2003年1月，江西省贛州石油公司與江西白天鵝大酒家簽訂房屋租賃合同。合同約定，石油公司將其所有的房屋出租給白天鵝酒家開辦酒店、舞廳，租賃期限18年，租金按使用面積計算，開業(yè)前預

32、付3個月租金作抵押金白天鵝酒家對房屋進行內(nèi)裝修，租賃期滿，內(nèi)裝修歸石油公司。合同訂立時，出租房屋尚未完工，故計租面積未在合同中明確寫明。因相鄰居民的阻撓，石油公司未能按合同的約定時間交付房屋。白天鵝酒家推遲開業(yè)后，由于租賃合同中未確定計租面積，且雙方對應計租面積有爭議，故白天鵝酒家未按約支付抵押金和租金。2004年5月，石油公司書面通知白天鵝酒家支付租金，白天鵝酒家未付。同年7月，雙方又因停電問題發(fā)生糾紛。白天鵝酒家于22日停業(yè)，26日向法院起訴，請求終止合同，判令石油公司支付違約金，賠償損失。 法院審理中查明，石油公司于2005年4月方取得房屋出租許可證。法院一審認為，石油公司未按江西省房地

33、產(chǎn)交易暫行辦法的規(guī)定領(lǐng)取房屋出租許可證而與白天鵝酒家訂立租賃合同，該租賃合同應為無效，石油公司對造成合同無效負主要責任。53點評 1999年12月1日，最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（一）第4條規(guī)定：“合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)?！?4無效合同的特例 案情介紹 王青系某村農(nóng)民。他從小跟一位村內(nèi)“高人”學得了一身武藝，其中拿手的是“鐵頭功”。在村內(nèi)閑著無事，王青遂和其好友李黑商定出去賣藝賺錢。雙方商定，在表演“鐵頭功”時，李黑負責用磚頭往王青頭上砸。李黑雖然知道王青

34、“鐵頭功”練得不錯，但又怕自己失手砸壞了王青，遂與王青協(xié)商簽訂了一份“生死合同”。合同中約定，李黑為幫助王青表演，用磚頭往王青頭上砸，如王青受傷或身亡，李黑不負任何責任。雙方簽訂合同后，2000年12月1日，王青和李黑外出賣藝。當李黑用磚頭砸下時，王青突然倒地，后經(jīng)搶救，王青命雖保住，但成了植物人。王青家人遂要求追究李黑法律責任。李黑拿出與王青簽訂的“生死合同”，稱雙方已有約定，王青死傷自負，自己不承擔責任。法院受理案件后，依法判決李黑犯有故意傷害罪，并要求其賠償王青醫(yī)療費、生前撫養(yǎng)王青的人的生活費等損失。55點評 合同法第53條規(guī)定 （一）造成對方人身傷害的免責條款 （二）因故意或重大過失造

35、成對方財產(chǎn)損害的免責條款56第五節(jié) 可撤銷合同 （54） 案例1商店標錯價格將商品售出后，能否撤銷合同？ 2003年5月11日下午，華光照相器材商店購進一批新型數(shù)碼相機，每部定價為2998元。售貨員王某在制作標價牌時，由于工作中的疏忽，誤將2998元標為1998元，貼完后未予檢查便下班了。第二天上午，顧客錢某來到該店購物時，發(fā)現(xiàn)在別處賣近三千元的該款數(shù)碼相機在這里只賣1998元，遂買了兩部。事后，當售貨員王某再次去庫房取貨時，才發(fā)現(xiàn)每部少收了1000元。商店經(jīng)多方查找，終于找到錢某，要求其退貨或補足差價。錢某稱，自己買回的兩部相機是按照標價付了錢的，買賣已成交，豈有商店要求顧客退貨或補足差價之

36、理。商店遂以錢某為被告訴到法院，要求退貨或補足差價 57【案例2】 甲夜間10點從機場回家，此時已經(jīng)沒有公交車。出租車也僅剩一輛。按照里程計算，回家坐出租車是10元，因此出租車司機提出不安裝計價器計價，如果甲愿意支付20元價格，則載甲，否則拒載。甲只好同意。事后甲要求乙返還多付的10元，乙以甲自愿出價而拒絕。58一、可撤銷合同的概念及特征 可撤銷合同又稱為可變更、可撤銷的合同，是指因意思表示有缺陷，當事人一方享有撤銷權(quán)，可行使撤銷權(quán)對已經(jīng)成立的合同予以變更或撤銷的合同。 可撤銷合同具有以下特點： 第一，可撤銷合同在被撤銷前是有效的，只有在被撤銷后才是自始無效的； 第二，可撤銷合同的發(fā)生事由是因

37、當事人的意思表示有缺陷； 第三，可撤銷合同是只有有撤銷權(quán)的當事人可主張無效的合同。59二、可撤銷合同的種類 （一）因重大誤解訂立的合同 （二）在訂立合同時顯失公平的合同 （三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。60問題：脅迫的判斷標準是什么？1.商家在一低收入城市區(qū)域以遠遠高于商場和打折店的價格出售大件家電，并向沒有正常工作和不能輕易獲得貸款的消費者提供貸款，條件苛刻：利率很高，所有商品出售后被抵押，即使很小的違約也會導致商品被收回。一位接受社會救濟的人買了冰箱和空調(diào)，但只支付2/3的價款，商品被收回。 2.一個建造商在高失業(yè)率期間以低工資提供工作，并

38、說明工作有危險，而且自己提供的安全保障措施與保險都有限。所有的雇員簽署了接受全部風險的承諾，并且承諾在任何情況下都不起訴建造商。一位雇員在搖搖欲墜的梯子上掉下，重傷。對梯子的情況他很清楚。他可以告建造商嗎？3.甲于晚上12時從機場回家，無公交車。出租車稀少。好不容易碰到一輛，司機提出不按照計價器計價，收50元（實際只要10元），負責拒載。甲只好同意。到家后，甲只付10元，乙不同意。發(fā)生爭執(zhí)。4.村長甲垂涎村民乙家的祖?zhèn)饕构獗?，但乙不肯賣。丙為甲的朋友，知道后未告訴甲就在夜里獨自闖入乙家中，將乙暴打一頓，并說：如果甲再來買此杯，乙不賣的話，乙全家將永無寧日。第二天甲正好又找乙買此杯，乙以2萬的價

39、格賣給了他。半年后，丙意外死亡，乙提起訴訟：當初受丙威脅，現(xiàn)要求撤銷該買賣合同，要乙返還該杯。61三、可撤銷合同的撤銷權(quán)的行使 【案例】甲喜歡收藏古董，一日見乙家中有一花瓶，認為是宋代的，要購買。乙表示該花瓶為祖?zhèn)鳎恢纬未?。最后，甲?萬的價格買下。半年后，甲的好友丙告訴甲，該花瓶非宋代，最多值1萬元，甲很懊悔。又過了2年，朋友丁告訴甲，該花瓶是復制品，只值1000元。甲認為自己吃了大虧，以合同是重大誤解為由要求撤銷合同，乙不同意。62 （一）撤銷權(quán)的行使方式 如果撤銷權(quán)人向?qū)Ψ阶鞒龀蜂N的意思表示，而對方未表示異議，則可以直接發(fā)生撤銷合同的后果；如果對撤銷問題，雙方發(fā)生爭議，則必須提起訴

40、訟或仲裁，要求法院或仲裁機構(gòu)予以裁決。 （二）撤銷權(quán)行使的期限 具有撤銷權(quán)的當事人至知道或應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)或具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。63第六節(jié) 效力待定合同 一、效力待定合同的概念效力待定合同是指合同雖已成立，但其效力能否發(fā)生處于不確定狀態(tài)，尚待有形成權(quán)的第三人同意或者拒絕來確定的合同 二、效力待定合同的種類 （一）限制民事行為能力人訂立的合同 （二）無權(quán)代理人代訂的合同 （三）無權(quán)處分合同64（一）限制民事行為能力人訂立的合同 案例甲15歲，上高中。其父為他買了一輛摩托車。高二時，甲迷上網(wǎng)吧，先是向同學借錢，后

41、不得不將摩托車以5000元的價格賣給了乙。甲父得知之后，找到乙，提出甲未成年，不能擅自出賣摩托車，要求乙返回該車。乙認為，買賣是雙方自愿，價格公平合理，買賣合同有效。發(fā)生訴訟。65（二）無權(quán)代理人代訂的合同 【案例】2001年11月3日，甲委托乙出售蘋果10噸，乙在為甲出售蘋果時，發(fā)現(xiàn)有一單位要購買20噸蘋果，就以甲的名義與該單位訂立了20噸蘋果的出售合同。后甲認為蘋果價格過低，拒絕承認該合同，該單位要求乙履行合同，乙認為應由甲履行。66（三）無權(quán)處分合同 案例1 周某父親臨終前，將一祖?zhèn)鞴哦唤o他，要求其妥善保管。后來周某因外出打工，遂將古董交由其信任的鄰居錢某代為保管。錢某因結(jié)婚用錢，情急

42、之下謊稱該古董為自己所有，在文化市場將其賣給了古董收藏商孫某，得款1萬元。年末，周某回村過年，向錢某索要古董，錢某實在無法，只得將古董被自己出賣的事實告訴了周某。周某因考慮到是祖?zhèn)髦?，遂根?jù)錢某提供的地址找到了孫某，向?qū)O某索要古董，稱：“我是委托錢某保管古董的，錢某對該古董沒有所有權(quán)，你應當將其歸還與我?！睂O某以“我怎么知道古董是你的，錢某又沒有告訴我，更何況我已經(jīng)交付了價款”為由，拒絕返還。雙方協(xié)商不成，無奈之下，周某以錢某和孫某為被告訴至法院，請求返還古董。（47，48，51）67 【案例2】丈夫給情人買房 妻子可以收回嗎 李先生和孫女士系夫妻關(guān)系，雙方感情尚可，后李先生有了外遇，并出資

43、50余萬元給情人買了套房子。請問孫女士可否要求確認該贈與合同無效？ 【案例3】丈夫獨自賣房是否有效 錢先生與趙女士于2000年結(jié)婚，婚后共同投資買了一套住房出租，房屋所有權(quán)登記在錢先生名下。后來雙方感情惡化，最終分手。2007年3月，雙方辦理離婚手續(xù)，在分割財產(chǎn)時，趙女士發(fā)現(xiàn)，錢先生已于一個月前將房子賣給了他的同事小劉，并且已經(jīng)辦理完過戶手續(xù)。趙女士認為，房子是兩個人的，賣房子的錢應該由兩人均分。 但錢先生認為，房子登記在他的名下，他有權(quán)處理，賣房子的錢也應該是他一個人的。為此，雙方爭執(zhí)不下。 68三、不屬于效力待定合同的兩種特殊情形 案例代理人越權(quán)代理所簽訂的合同有效嗎？ 李慶原是某縣土產(chǎn)公

44、司業(yè)務(wù)員。1999年離職，但仍然持有公司空白合同書。2000年1月李慶與某市果品公司商洽，雙方訂立購買香蕉和芒果干合同一份，其中香蕉15噸，每公斤0.6元；芒果干1.5噸，每公斤5元，共計價款1.65萬元。貨物運到土產(chǎn)公司，土產(chǎn)公司以李慶非本公司業(yè)務(wù)員為由，不承認其所訂立的合同，拒收全部貨物。果品公司的送貨人將貨物卸到土產(chǎn)公司門口。香蕉經(jīng)風吹日曬，開始變質(zhì)腐爛，后當?shù)毓ど滩块T聞訊起來對香蕉作了及時處理，但已造成一定損失。由于土產(chǎn)公司不承認合同，拒付貨款，果品公司只得向法院起訴，要求土產(chǎn)公司支付全部貨款并承擔違約責任。(49,50)69該章案例討論 甲到一家餐廳用餐，發(fā)現(xiàn)餐桌上菜單的標價極為便宜

45、，各種菜的價格幾乎是其他餐廳的一半，遂決定大吃一頓，點了四個菜，估算價格是20馬克。吃完后付款，餐廳告知費用為40馬克。甲將看到的菜單出示給服務(wù)員，服務(wù)員發(fā)現(xiàn)該菜單是十年前的菜單。原來十年前一位大學生到該餐廳就餐，覺得其菜單作得十分精致，走時順手牽羊拿了一份。十年后，這位當了檢查官的學生忽然道德覺悟，剛剛溜進來將十年前帶走的菜單放在餐桌上，正好被這位顧客看到，并點了菜?，F(xiàn)在餐廳要按照現(xiàn)在的菜單算帳，甲要按照原來的菜單付款。此問題怎么解決？70第四章 合同的履行 第一節(jié) 合同履行概述 一、合同履行的概念 合同的履行就是債務(wù)人按照合同的約定或法律的規(guī)定，全面地、正確地履行自己所承擔的義務(wù)。 71第

46、二節(jié) 合同履行的規(guī)則 案例1【合同對履行期限約定不明確的，應當如何處理？】 1998年10月，李清擬開辦一塑料制品廠，因購買機器資金不足，便向其友韓偉借款。李清稱機器購回后2個月內(nèi)開工沒問題，資金周轉(zhuǎn)開后保證還錢。韓偉要求立下借據(jù)，李清便寫下“暫借韓偉人民幣2萬元整，待塑料廠開工后的第二個月即奉還”的借據(jù)。機器購回后，李清又發(fā)覺生產(chǎn)塑料制品不如倒賣塑料加工原料有利可圖，遂將機器租與他人，自己去倒賣塑料加工原料。1999年6月，韓偉到李清處討債，李清稱借條上寫得明白，塑料廠開工后的第二個月才還錢，現(xiàn)在雖有機器設(shè)備，但原料尚欠缺，所以開不了工，等再過一段時間開工后再還款。韓偉已知李清交設(shè)備租給了別

47、人，現(xiàn)在只是拖延還款，遂向法院起訴，要求李清歸還其款項，并加收利息。李清則以借據(jù)作為理由，稱現(xiàn)在尚未開工，談不上還款。（61，62）72 案例【約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，但該第三人不履行時，債權(quán)人能否追究第三人的違約責任】 1998年8月，某外貿(mào)進出口公司與某貿(mào)易商場簽訂了一份棉紗買賣合同。合同規(guī)定，由貿(mào)易商場供給進出口公司棉紗20噸，每噸2000元，貨到后付款。還規(guī)定，為節(jié)省費用，由給貿(mào)易商場供貨的紗廠直接將貨于年底送到進出口公司。為保證該合同的履行，該貿(mào)易商場又與紗廠簽訂了一份合同，雙方約定，由紗廠將20噸棉紗于年底前送到進出口公司，貨到經(jīng)驗收后，由貿(mào)易商場按每噸1800元支付貨款。合

48、同訂立后，因原材料價格上漲，紗廠于年底未能按時供貨，進出口公司遂向法院起訴，請求貿(mào)易商場及紗廠承擔違約責任。（64）73第三節(jié) 雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán) 一、同時履行抗辯權(quán) 合同沒有約定先后履行的順序時，一方是否有權(quán)要求對方先為履行？ 案情介紹 林某與賈某的住房分別離對言的工作地點較近，而距離自己的單位較遠。林某遂于1999年7月與賈某約定交各自的房屋予以交換，并且商定由林某向賈某補足房屋價差2.6萬元。賈某于7月底開始收拾自己的家具及雜物，為搬家做準備。1999年8月23日，林某以妻子病重無法整理房間為由，要求賈某先讓自己暫時搬到賈某已經(jīng)騰出的一間空房居住。賈某認為林某應當先支付房屋的價差，然

49、后各自同時騰出自己的房屋，搬進對方的住處。雙方為此發(fā)生爭執(zhí)。 74點評 合同法第66條規(guī)定 （一）同時履行抗辯權(quán)的概念 同時履行抗辯權(quán)是指當事人互負債務(wù)且沒有先后履行順序，一方當事人在他方未為對待給付前，拒絕履行自己的合同義務(wù)的權(quán)利。 （二）同時履行抗辯權(quán)的成立條件 1當事人須因同一雙務(wù)合同而互負義務(wù)。 2當事人雙方互負的債務(wù)沒有先后履行順序且均已屆清償期。 3對方當事人未履行債務(wù)或未按約定履行債務(wù)。 4對方當事人的對待履行是可能履行的。 （三）同時履行抗辯權(quán)的效力75二、先履行抗辯權(quán) 案例 王某于2002年年初與某彩電生產(chǎn)廠家達成彩電購買協(xié)議，規(guī)定廠家5月10日前交付1000臺彩電，地點為王

50、某的彩電專營店。王某在受到貨物后3日內(nèi)付款。該廠家因一時資金短缺，所購買的生產(chǎn)材料僅夠生產(chǎn)800臺彩電，為此，其向王某提出支付部分貨款的要求，王某不同意。結(jié)果5月10日廠家未如期交貨。王某將廠家告上法院，廠家認為是王某沒有支付貨款導致不能交貨，自己不應承擔責任。76點評 合同法第67條 （一）先履行抗辯權(quán)的概念 先履行抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中應當先履行的一方當事人沒有履行合同義務(wù)的，后履行一方當事人拒絕履行自己的合同義務(wù)的權(quán)利。 （二）先履行抗辯權(quán)的成立條件 1當事人因同一雙務(wù)合同而互負義務(wù)。 2當事人一方須有先履行的義務(wù)。 3先履行一方到期未履行債務(wù)或未按約定履行債務(wù)。 （三）先履行抗辯權(quán)的效

51、力77三、不安抗辯權(quán) 討論案例 甲中學與乙服裝廠訂立校服定做合同。約定：合同標的額5萬；開學前一周內(nèi)乙方先交付校服，開學后兩周內(nèi)甲中學付清全款；任何違約方應向?qū)Ψ街Ц逗贤瑯说念~的10的違約金。交貨前，乙方聽說甲中學信譽不好，于是通知家中學中止交貨，并要求甲中學先付貨款。甲中學拒絕并要求乙方按照約定時間交貨，但乙方?jīng)]有。協(xié)商不成，甲中學通知乙方現(xiàn)3天內(nèi)交貨，否則解除合同。 問：乙方中止交貨是否違法？甲中學是否有權(quán)解除合同？78點評 我國合同法第68條，69條規(guī)定 （一）不安抗辯權(quán)的概念 不安抗辯權(quán)權(quán)是指在雙務(wù)合同中，應當先履行債務(wù)的當事人有確切證據(jù)證明對方有喪失或可能喪失履行能力的情形時，中止履

52、行自己債務(wù)的權(quán)利。 （二）不安抗辯權(quán)的成立條件 1當事人須因雙務(wù)合同互負債務(wù)。 2當事人一方須有先履行的義務(wù)且已屆履行期。 3后履行義務(wù)一方有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情形。 4后履行義務(wù)一方?jīng)]有對待給付或未提供擔保。 （三）不安抗辯權(quán)的效力 不安抗辯權(quán)的主要效力在于中止合同，先履行一方有權(quán)中止履行，但應即使通知對方。對方提供擔保的，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供擔保的，中止履行的一方可以解除合同。 79第四節(jié) 合同的保全 一、合同保全的概念和意義 合同的保全是指債權(quán)人為防止債務(wù)人的財產(chǎn)不當減少而危害其債權(quán)，對合同關(guān)系之外的第三人所采取的保護債權(quán)的一種法律

53、措施，包括代位權(quán)和撤銷權(quán) 80二、債權(quán)人代位權(quán) 案情介紹 甲向乙借款5萬元，約定2006年12月6日還款。丁因購買甲的房屋欠甲7萬元，應于2006年12月1日還款。但在甲對乙的借款到期后應還款時甲無錢還款，甲也不向乙索要欠款。81代位權(quán) （一）債權(quán)人代位權(quán)的概念 債權(quán)人代位權(quán)是指當債務(wù)人怠于行使其對第三人的到期債權(quán)而害及債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)時，債權(quán)人為了保全自己的債權(quán)，得以自己的名義代位行使屬于債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。 （二）債權(quán)人代位權(quán)的成立條件 1債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法。 2債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害。 3債務(wù)人的債權(quán)已到期。 4債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。專屬于債務(wù)人

54、自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。當債務(wù)人怠于行使其權(quán)利而危及債權(quán)人利益時債權(quán)人為保障債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。 82三、債權(quán)人撤銷權(quán) 2000年3月5日，何某找到朋友孫某，稱自己開飯店急需資金2 萬元，想請孫某借錢給自己。礙于情面，孫某答應借錢，雙方簽訂了借款合同。合同寫明：孫某借錢給保某，借款3個月，利息200元。合同到期后，何某卻遲遲不還錢。孫某遂到飯店找何某，卻發(fā)現(xiàn)飯店已經(jīng)停業(yè)。何某稱飯店虧損，無力經(jīng)營也無力還錢。孫某提出用店內(nèi)的冰箱、空調(diào)等電器抵

55、債，何某稱這些電器自己已送給了母親，并取出贈與書一份給孫某看。83（一）債權(quán)人撤銷權(quán)的概念 債權(quán)人撤銷權(quán)是指當債務(wù)人實施減少其財產(chǎn)的行為而害及債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)時，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，得請求法院予以撤銷的權(quán)利。（二）債權(quán)人撤銷權(quán)的成立條件1債務(wù)人實施了一定的處分其財產(chǎn)或者權(quán)利的行為。 2債務(wù)人實施的處分行為須發(fā)生于債成立之時或之后。3債務(wù)人的處分行為會對債權(quán)人造成損害。 4債務(wù)人和受讓人主觀上有惡意或過錯。如果是無償處分行為，則不以受讓人主觀上是否有惡意或過錯為要件。（三）債權(quán)人撤銷權(quán)的行使期間撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷

56、權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。84第五章 合同的擔保 第一節(jié) 合同擔保概述 一、合同擔保的概念和特征 合同擔保是指為保障合同履行而設(shè)定的以第三人的信用或者以特定財產(chǎn)確保合同債權(quán)實現(xiàn)的制度。 合同擔保具有以下特征： （一）合同擔保一般是由當事人自愿設(shè)定的 （二）合同擔保一般是由當事人通過合同方式設(shè)定的 （三）合同擔保是對合同效力的一種補充和加強 二、合同擔保的種類 （一）典型擔保與非典型擔保 （二）約定擔保與法定擔保 （三）人的擔保與物的擔保85第二節(jié) 保 證 一、保證的概念和特征（一）保證的概念保證是指保證人和債權(quán)人約定，當債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔責任的行為。案例1994年1月

57、11日，某國有商業(yè)銀行河北支行與本行退休職工甲之子乙簽訂聘用合同，聘用乙為該行的合同制干部。合同約定：被招收的合同制干部必須按照合同制干部管理辦法和合同制干部擔保辦法的有關(guān)規(guī)定，為自己確定經(jīng)濟擔保人。1994年12月5日，甲在作為聘用合同附件的合同制干部擔保辦法上簽字，同意做乙合同期內(nèi)的經(jīng)濟擔保人。合同制干部擔保辦法第6條規(guī)定：擔保人有責任教育被擔保人嚴格履行合同，如發(fā)生貪污、盜竊、嚴重違紀等方面問題，擔保人應負連帶責任。被擔保人乙在合同期內(nèi)將儲戶存款25萬元取出后去向不明，經(jīng)河北區(qū)反貪局立案偵查，乙系重大犯罪嫌疑人并攜款潛逃。其后，河北支行遂向該區(qū)人民法院提訴訟，要求擔保人甲賠償損失25萬元

58、及其利息。86點評 擔保法第2條規(guī)定：“在借貸、買賣、貨物運輸、加工承攬等經(jīng)濟活動中，債權(quán)人需要以擔保方式保障其債權(quán)實現(xiàn)的，可以依照本法規(guī)定設(shè)定擔保。”這些主合同約定的內(nèi)容都是民事法律關(guān)系?？梢?，甲的“擔?！毙袨椴粚儆趽７ǖ恼{(diào)整范圍。 87（二）保證人的資格 具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。 1國家機關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外。 2學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人。 3企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人 88二、保證方式 （一）連帶責任保證 當事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)

59、人對債務(wù)承擔連帶責任的，為連帶責任保證。連帶保證責任具有從屬性，但不具有補充性。 （二）一般保證 當事人在保證合同中約定，當債務(wù)人不能履行債務(wù)時，保證人承擔保證責任的，為一般保證。89 一般保證中，兩個保證人沒有約定保證份額，如何承擔保證責任？ 案情介紹 A公司為適應拓展業(yè)務(wù)需要，決定向某銀行貸款150萬元。某銀行經(jīng)審查認為A公司符合貸款條件，遂要求A公司提供擔保。A公司找到B、C兩公司要求為其貸款擔保，B、C兩公司遂在借款合同中寫明： B、C兩公司承擔保證責任。借款合同寫明借款期為6個月，自1996 年5月10日至1996年11月10日。到1996年11月10日，A公司沒有償還貸款。某銀行遂

60、于1997年6月3日訴至法院，要求B、C公司承擔保證責任，即貸款本息及滯期罰金。B、 C認為銀行應先讓A公司償還貸款，再來找自己承擔余下的責任90點評保證責任的范圍 保證責任的范圍亦即保證擔保的范圍，是指保證人承擔保證責任的范圍。 保證擔保的范圍包括：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。保證期間 1一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月。 2連帶責任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月內(nèi)要求保證人承擔保證責任。 3保證人依法就連續(xù)發(fā)生的債權(quán)作保證，未約定保證期間的，保證人可以隨時書面通知債權(quán)人終止