合同管理法律實務(wù)培訓(xùn)

1、合同管理及合同法實務(wù)合同管理及合同法實務(wù)培訓(xùn)培訓(xùn)下下屬屬企企業(yè)業(yè)法律法律風(fēng)險風(fēng)險控制控制與監(jiān)與監(jiān)督管理督管理合同管理合同管理合同法律合同法律實務(wù)實務(wù)123各下屬企業(yè)應(yīng)提高法律風(fēng)險意識 各下屬企業(yè)應(yīng)建立和完善各項法律風(fēng)險控制制度 根據(jù)企業(yè)的業(yè)務(wù)性質(zhì)、規(guī)模等特點，下屬企業(yè)應(yīng)從實際情況出發(fā)建立或擁有可有效控制風(fēng)險的機構(gòu)或職能。 為公司提供法律服務(wù)的人員應(yīng)具備相應(yīng)的專業(yè)技能 各下屬企業(yè)應(yīng)強化合同管理、審查及合同履行跟蹤 重大法律事項:事前報備,事后報正式文件1、制訂或修訂章程；2、制訂或修訂公司基本管理制度；3、制定或修訂股東（大）會、董事會、監(jiān)事會議事規(guī)則；4、制訂或與員工簽署集體勞動合同；5、制訂

2、標(biāo)準(zhǔn)合同文本；6、簽署標(biāo)的金額在500萬元（含）以上且占企業(yè)最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)10%的重大合同（非與日常生產(chǎn)經(jīng)營相關(guān)），或標(biāo)的金額在100萬元（含）以上技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、技術(shù)開發(fā)協(xié)議和與專利、商標(biāo)等與知識有關(guān)的技術(shù)協(xié)議；7、與其自然人股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員等關(guān)聯(lián)人或上述關(guān)聯(lián)人控制的企業(yè)簽署任何合同、協(xié)議；或與自然人股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員及其他關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系的事實或行為；8、簽署年度經(jīng)銷協(xié)議或年度合作協(xié)議；9、下屬企業(yè)將所持商標(biāo)、發(fā)明專利、實用新型授權(quán)許可、轉(zhuǎn)讓、作價出資給上市公司以外第三方。 重大法律風(fēng)險:及時與持續(xù)報備1、涉案金額在100萬元以上（含，若同時有反訴，

3、以本訴和反訴中高者為標(biāo)準(zhǔn)）、或可能引發(fā)群體性訴訟或者系列訴訟的、或其他可能涉及上市公司和下屬企業(yè)重大權(quán)益或者具有國內(nèi)外重大影響的訴訟或仲裁請求； 2、遭受來自于安監(jiān)、藥監(jiān)、環(huán)保、工商等行政部門的行政處罰； 3、重大的藥品不良反應(yīng)事件； 4、其他可能對上市公司造成重大影響的法律事件或行為 防范和降低法律風(fēng)險 合同是企業(yè)對外溝通的橋梁，是企業(yè)發(fā)展的命脈，通常也是法律風(fēng)險的風(fēng)口所在。優(yōu)化公司成本 在簽訂合同時候避免風(fēng)險，在履行合同的時候監(jiān)控風(fēng)險，在合同修護或糾紛解決的時候控制風(fēng)險。增強公司企業(yè)的競爭力 保證公司穩(wěn)健的運營環(huán)境，為企業(yè)保駕護航合同管理制度 合同管理制度是公司針對合同管理問題而制定的關(guān)于

4、人員、模式、合同管理流程及其相應(yīng)的實施細(xì)節(jié)的管理型規(guī)定。合同管理制度應(yīng)該對公司全體員工具有約束力，對外建立契約關(guān)系的制度規(guī)范和保障。合同管理應(yīng)科學(xué)、規(guī)范、全面。合同管理體系基本制度崗位責(zé)任制度合同示范文本制度合同專用章制度合同登記管理制度合同檔案制度合同簽約前的管理制度合同簽約主體資格調(diào)查制度合同簽約主體信用調(diào)查制度合同簽約管理制度授權(quán)代理制度合同鑒證、公證制度合同審查制度合同履行管理制度合同變更制度合同轉(zhuǎn)讓制度合同解除制度合同違約責(zé)任制度合同法一些基本合同法一些基本概概念念合同合同條條款的注意事款的注意事項項合同效力合同效力合同保全、變更與轉(zhuǎn)讓合同保全、變更與轉(zhuǎn)讓1234合同的解除合同的解除

5、5合同活合同活動動中一些要注意的中一些要注意的問題問題6合同法第二條: 本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定”主體中的其他組織1、最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見第40條規(guī)定：民事訴訟法第49條規(guī)定的其他組織是指合法成立，有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織包括：（1）、依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織。（2）、依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)。（3）、依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營作業(yè)、外資企業(yè)。 （4）、經(jīng)民政部門核準(zhǔn)

6、登記領(lǐng)取社會團體登記證的社會團體。 （ 5）、法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)。 （ 6）、中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機構(gòu)。 （ 7）、中國人民保險公司設(shè)在各地的分支機構(gòu)。 （ 8）、經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)、鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)。 （ 9）、符合本條規(guī)定條件的其他組織。2、個體工商戶、個人合伙不屬其他組織，只是自然人的特殊形式3、法人與其他組織的區(qū)別：可否獨立承擔(dān)民事責(zé)任，上級請上來的問題。1、總體上，可簡單地認(rèn)為合同反映的是正常、典型的商品交換關(guān)系。2、合同法中的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系可簡單理解為市場交換過程中的債權(quán)債務(wù)關(guān)系、財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系，即根據(jù)合同約定要求合同當(dāng)事人為一定行為，

7、表現(xiàn)為商品、服務(wù)、勞務(wù)的提供等，有形的如動產(chǎn)和不動產(chǎn)的買賣，無形的如技術(shù)、品牌等。3、計劃生育合同、衛(wèi)生承包合同、財政包干合同、反腐倡廉合同根據(jù)不同的原則,合同有不同的分類方式.根據(jù)合同的成立是否需要交付標(biāo)的物，可將合同分為諾成合同和實踐合同。 諾成合同，又稱不要物合同，是指當(dāng)事人雙方意思表示一致就可以成立的合同。大多數(shù)的合同都屬于諾成合同，如買賣合同、租賃合同、借款合同等。實踐合同，又稱要物合同，是指除當(dāng)事人雙方意思表示一致以外，尚須交付標(biāo)的物才能成立的合同。在實踐合同中，僅有雙方當(dāng)事人的意思表示一致，還不能產(chǎn)生合同上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，必須有一方實際交付標(biāo)的物的行為，才能產(chǎn)生合同成立的法律效果

8、。例如贈與合同，必須由贈與人將贈與物交給受贈人，合同才成立，又如小件寄存合同，必須要寄存人將寄存的物品交給保管人，合同才能成立。實踐中，大多數(shù)的合同都屬于諾成合同，少部分為實踐合同。 區(qū)分諾成合同與實踐合同的意義，主要在于這兩者成立與生效的時間不同。諾成合同自雙方當(dāng)事人意思表示一致時起合同即告成立；而實踐合同則在當(dāng)事人達成合意之后，還必須由當(dāng)事人交付標(biāo)的物以后，合同才能成立。民法理論上一般認(rèn)為，使用借貸、保管、運送、贈與等屬于實踐合同，所以交付了保管物品后，要有收條。乙公司傳真甲公司：出售型號鋼材1000噸，2500元/噸，15天內(nèi)作出答復(fù)，否則，視為同意。甲公司未在期限內(nèi)作出答復(fù)，乙公司遂發(fā)

9、貨，甲公司拒收，引發(fā)爭議。甲公司是否承擔(dān)責(zé)任？ 乙公司傳真甲公司：采購型號鋼材1000噸，2500元/噸，15天內(nèi)答復(fù)。甲公司未在期限內(nèi)作出答復(fù)，卻在15天內(nèi)向甲方發(fā)送了鋼材。乙公司拒收，引發(fā)爭議。乙公司是否承擔(dān)責(zé)任？當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式 。當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自訂立合同書時合同成立。 定義：要約是一方當(dāng)事人向他方發(fā)出的希望與其訂立合同的意思表示構(gòu)成要件：1、要約必須由特定的當(dāng)事人作出2、要約必須向希望與之締結(jié)合同的受要約人作出3、要約的內(nèi)容必須具體和明確4、要約必須具有訂立合同的主觀目的定義：承諾是受要約人同意要約的意思表示 構(gòu)成要件：1、承諾必須由受要約人作出，第

10、三人作出則視為一項新要約2、承諾必須向要約人作出3、承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。 4、必須在要約的有效期或合理期限內(nèi)作出，逾期作出的也視為新要約承諾也以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人 締約過失責(zé)任發(fā)生在合同訂立前，屬前合同義務(wù)（誠實信用），是指當(dāng)事人在訂約過程中，因違背誠實信用原則，而給對方造成損失的賠償責(zé)任；具體表現(xiàn)形式：1、假借訂立合同，惡意磋商；2、 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或提供

11、虛假情報；3、當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂谩?、有其他違背誠實信用的行為。甲公司與乙工廠洽商成立一個新公司，雙方草簽了合同，甲公司要將合同帶回本部加蓋公章，臨行前，甲公司法定代表人提出，乙工廠須先征用土地并培訓(xùn)工人后甲公司方能在合同上蓋章，乙工廠出資1000萬元征用土地培訓(xùn)工人，征地和培訓(xùn)工人將近完成時，甲公司提出因市場行情變化，無力出資設(shè)立新公司，要求終止與乙工廠的合作。乙工廠遂起訴到法院。請問：1、甲公司與乙工廠之間的合同是否成立，為什么?2、甲公司應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任，為什么?3、乙工廠能否要求甲公司賠償1000萬元的損失?為什么?2005年1

12、月20日上午9時，張某到市中心一大型超市準(zhǔn)備購物。由于當(dāng)時是雨后初晴，天氣寒冷，加上超市剛剛開門，其門前臺階上尚有一層冰未清理，當(dāng)張某剛跨上該臺階，即摔倒在地。超市保安隨即將不能動彈的張某送至附近的醫(yī)院，并通知了張某的家人。張某經(jīng)醫(yī)院診斷為骨折，住院治療15日，出院后休息3個月，花去醫(yī)療費2500元。事后，張某向超市索賠，超市以張某未進入超市營業(yè)廳購物，雙方之間并未形成買賣合同關(guān)系，其沒有義務(wù)承擔(dān)顧客在營業(yè)廳外的安全責(zé)任為由拒賠。2006年10月8日，張某向法院提起訴訟，要求超市賠償醫(yī)療費、誤工費、護理費、營養(yǎng)費等合計人民幣7321元。 【審判】法院經(jīng)審理后認(rèn)為，張某為購物而前往超市，其目的是

13、與超市訂立買賣合同。張某的行為屬于要約行為，在此過程中受傷，超市應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。張某在上臺階時，未仔細(xì)觀察，導(dǎo)致事故的發(fā)生，其自身也有一定責(zé)任。據(jù)此，法院判定超市賠償張某各項損失合計五千元。 合同形式：1、口頭形式；2、書面形式；3、其他形式：默示形式、推定形式 合同一般條款 （一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭議的方法。 根據(jù)合同法規(guī)定，以傳真方式訂立合同，法律予以承認(rèn)和保護。以傳真方式簽署合同風(fēng)險較大： 1、證據(jù)必須同時具備真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性；2、傳真件的證據(jù)效力，會受很多

14、因素影響，如傳真件是原件還是復(fù)印件、傳真件是否為對方發(fā)出、接收方是否收到傳真件、傳真件有無偽造或變造問題、傳真件保管時間有限、如傳真件為孤證無其他證據(jù)佐證對方又不承認(rèn)時其證明力很弱對策：1、傳真件簽署合同后，要求補雙方鮮章的合同原件；2、保留其他證據(jù)以佐證，如郵件、往來信件、意向書、委托書、錄音等，3、傳真件簽署后，保留該傳真件合同簽署過程中所有證據(jù)、文件、資料等，盡可能詳細(xì)。 合同標(biāo)的指合同所規(guī)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系所指的對象，標(biāo)的可以是物品、權(quán)利、行為、服務(wù)等。以智力成果為標(biāo)的的合同，如專利申請權(quán)或?qū)＠麢?quán)、技術(shù)秘密等，更應(yīng)當(dāng)注重對權(quán)利狀態(tài)的描述。行為作為標(biāo)的，如勞務(wù)、培訓(xùn)等往往依賴于特定人技能，

15、因此更應(yīng)當(dāng)注意行為人的確定以及與禁止代為履行等。一般而言，交易標(biāo)的條款約定應(yīng)當(dāng)注意以下事項：（1）要使用標(biāo)的物的正式名稱，而且要用全稱。文字表述必須明確具體。（2）一般而言，應(yīng)當(dāng)寫明品種、規(guī)格、型號、數(shù)量、質(zhì)量、產(chǎn)地、商標(biāo)等，以使交易商品特定化。進口設(shè)備除需標(biāo)明原產(chǎn)地外并索取原產(chǎn)地證明，如果需要可以列明主機或主要部件或主要材料的產(chǎn)地，以防止合同對方偷梁換柱。如果是醫(yī)藥等原材料產(chǎn)品為標(biāo)的的合同，還應(yīng)當(dāng)明確標(biāo)的的產(chǎn)地、產(chǎn)季、品種等。 甲商場采購天堂雨傘1000把，結(jié)果只寫了自動傘甲公司欲進口國外乙公司的某設(shè)備，于是與乙公司的國內(nèi)廠家丙簽署采購合同，采購合同中約定丙向其銷售設(shè)備，但并未約定設(shè)備的產(chǎn)地

16、及生產(chǎn)廠家，后合同履行過程中，丙將該設(shè)備的國內(nèi)型號提供給甲，引起糾紛。數(shù)量是合同標(biāo)的的數(shù)量或者規(guī)模。數(shù)量是合同不可缺少的組成部分，質(zhì)量沒有規(guī)定可以按國家標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)來衡量，但是如果合同缺少數(shù)量是無法通過協(xié)商或法律規(guī)定來補救的 。 原告：H市某區(qū)建筑公司 被告：H市郊縣建材公司 原告因建造兩棟大樓急需黃沙，遂于9月10日與被告簽訂了一份合同，合同約定原告購買被告黃沙30車，每噸價300元，臺同訂立一個月以后，由被告送貨貨到付款。合同訂立后、黃沙價格開始上漲，市場價已經(jīng)從300元噸漲到350元噸，被告經(jīng)理李某見價格上漲，不愿如數(shù)供貨遂于10月12日給原告的經(jīng)辦人張某去電話，提出因貨源緊張，要求變

17、更貨物數(shù)量，少供貨，遭到原告拒絕。李某遂于次日安排二輛(其中一輛是借用外單位車)“130”型貨車裝了二車黃沙(每車裝載2噸)，送至原告處，并要求以“130”型車為標(biāo)淮、計算交貨數(shù)量。原告提出被告的做法是不合理的，盡管合同規(guī)定交貨數(shù)量為30車，但應(yīng)以“東風(fēng)牌”大卡車作為計算標(biāo)準(zhǔn)每車裝載4噸，共120噸。為此，雙方發(fā)生爭議，協(xié)商未果原臺遂向法院起訴，認(rèn)為被告已構(gòu)成故意違約，應(yīng)承扔違約責(zé)任。被告則提出雙方對交貨數(shù)量的計算標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生重大誤解，因此應(yīng)當(dāng)撤銷該合同。質(zhì)量是標(biāo)的的品質(zhì)。合同應(yīng)根據(jù)對產(chǎn)品質(zhì)量的要求明確約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，合同責(zé)任部門應(yīng)認(rèn)真審查合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)是否滿足公司需求，還需符合國家或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，

18、合同審查部門應(yīng)審查約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)是否明確具體：如果國家、行業(yè)對產(chǎn)品的質(zhì)量有標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)在合同中規(guī)定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)不得低于國家或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)然可以高于國家或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)；如果沒有國家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。如果合同雙方議定采用國家有關(guān)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)在合同種明確頒布該標(biāo)準(zhǔn)的政府部門和標(biāo)準(zhǔn)的名稱；合同雙方議定采用賣方或買方質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的應(yīng)當(dāng)將相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)作為合同的附件加以固定；采用雙方議定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)在合同中或者合同附件的方式表明（非標(biāo)產(chǎn)品）；質(zhì)量條款中還應(yīng)當(dāng)相應(yīng)得載明買方對標(biāo)的的質(zhì)量檢驗權(quán)、檢驗方法、地點、質(zhì)量異議期和對檢驗爭議的解決辦法。質(zhì)保期限和保質(zhì)金都與質(zhì)量條款有關(guān)。注意合同

19、法中規(guī)定的“收貨兩年內(nèi)未提出質(zhì)量異議的視為質(zhì)量合格”的規(guī)定。在驗收時，應(yīng)約定驗收地點，對于驗收不合格的，應(yīng)有權(quán)拒絕接受貨物，并對因此造成損害時約定由對方承擔(dān)。 第一百五十八條當(dāng)事人約定檢驗期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。當(dāng)事人沒有約定檢驗期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定，但對標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用該兩年的規(guī)定。小推車案

20、例質(zhì)量糾紛兩年案例某藥廠欲向某工具廠訂購車間用推車30輛。工具廠獲悉后立即派員至藥廠，并提供了所有的產(chǎn)品樣本（上有推車照片及尺寸），后還在藥廠人員的陪同下，參觀了車間現(xiàn)場。藥廠人員在作比較后，最后選擇了編號為C3型號的推車，并在合同中注明“按國家標(biāo)準(zhǔn)”，工具廠即回廠趕制。20天后，30輛推車準(zhǔn)時交付。但藥廠人員發(fā)現(xiàn)，推車的寬度與車間走廊寬度基本相同，稍不小心就會撞上兩側(cè)的墻壁，根本就不能正常使用。于是，藥廠要求工具廠換貨。而工具廠則認(rèn)為，國家對小推車根本無適用標(biāo)準(zhǔn)，而且樣本上標(biāo)有詳細(xì)的車輛外形尺寸，藥廠是在認(rèn)真比較后自行選擇的。另外，為了盡量少占資金，工具廠平時也只按客戶的訂單制作推車，廠內(nèi)也

21、并無存貨，自然也就不同意換貨了。 有關(guān)質(zhì)量異議期的案例 甲公司向乙公司訂購某型號設(shè)備一臺，約定了相應(yīng)的技術(shù)參數(shù)，并約定收貨后驗收。后乙公司按約定時間交貨，甲公司發(fā)現(xiàn)設(shè)備有質(zhì)量問題，于是給乙打電話，乙派工程師前來檢測、維修，但問題始終未能徹底解決，雙方拉鋸中，甲未發(fā)出書面通知，未付剩余款項，后來乙提起訴訟，要求甲支付剩余貨款。價款或報酬是合同標(biāo)的的對價，在買賣類合同中，價款是買方的第一義務(wù)，是賣方的第一權(quán)利，所以價款或者報酬是合同的基本內(nèi)容。為保護公司利益，在條款設(shè)計時應(yīng)盡量做到安全給付。 我方作為收款方時，應(yīng)明確約定付款的時間。模棱兩可的約定會給交易對方找到拖延付款的理由； 比如：“甲方收到貨

22、物后付款”的約定即不甚明確，若改為“甲方收到貨物后10日內(nèi)付款。” 則比較明確并對甲方有所保障。我方作為付款方時，應(yīng)注意掌握付款進度，力爭掌握一定的主動權(quán)，除必要的預(yù)付款外，價款的支付應(yīng)與產(chǎn)品或服務(wù)的供應(yīng)量和供應(yīng)時間相對應(yīng)或有所銜接，盡量不出現(xiàn)先付款對方后發(fā)貨或提供服務(wù)的情況。 對于大部分合同而言，其履行均應(yīng)是有期限的，否則可能發(fā)生某一合同無期限履行的情況，不利于對交易方的平等保護。履行地點指義務(wù)方履行義務(wù)、權(quán)利方接受義務(wù)方履行的地方。履行地點的約定關(guān)系到合同雙方的履行成本和費用負(fù)擔(dān)，比如在買賣合同中，履行地點的約定涉及到標(biāo)的貨物風(fēng)險承擔(dān)，運輸費用的承擔(dān)等等。但有些合同中，如技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，履行

23、地點無法明確，可以在合同中約定一方所在地為合同履行地。履行地點的約定更重要的是關(guān)系到以后發(fā)生糾紛時確定管轄法院，一般合同糾紛均由被告所在地或合同履行地法院管轄，如在本公司所在地管轄，一方面訴訟成本較小，另一方面有利于排除對方的地方保護主義。違約責(zé)任指當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合合同約定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。設(shè)定違約責(zé)任的目的既有對違約者懲罰的意義，又有對守約者補償?shù)囊饬x，更有督促當(dāng)事人履行合同的意義。 違約責(zé)任包括繼續(xù)履行、采取補救措施、定金雙倍賠償、賠償損失、承擔(dān)違約金五種形式。違約責(zé)任是一種法定的責(zé)任，即使合同沒有明文約定也不影響適用，如果當(dāng)事人之間有約定，則約定優(yōu)先；沒有約定的，

24、適用法律規(guī)定。如果合同由交易對方草擬，則應(yīng)當(dāng)注意審查有無不平等的違約責(zé)任條款和加重我方責(zé)任的違約責(zé)任條款。對于違約責(zé)任如何約定，一般而言，應(yīng)與交易特點、義務(wù)履行的約定銜接起來考慮。違約行為的表現(xiàn)形態(tài) 實際違約行為完全不履行拒絕履行履行不能遲延履行不適當(dāng)履行給付遲延受領(lǐng)遲延瑕疵給付 加害給付部分履行履行地點不當(dāng)履行方法不當(dāng)?shù)让魇具`約默示違約預(yù)期違約違約行為我方簽署的所有合同中，都應(yīng)設(shè)定我方解除合同的權(quán)利。若對方當(dāng)事人違反合同義務(wù)達到一定程度，繼續(xù)履行合同已經(jīng)失去意義，應(yīng)就此設(shè)定我方可解除合同，并約定解除合同的后果。我方有付款義務(wù)的，應(yīng)保持適當(dāng)?shù)闹鳈?quán)權(quán)。關(guān)于繼續(xù)履行：如果合同一方違約的情況可以用繼

25、續(xù)履行來彌補，而且合同任何一方都不受損失，可以用繼續(xù)履行來文成合同。當(dāng)然，合同繼續(xù)履行可以和其他的違約責(zé)任并用，如賠償損失且要繼續(xù)履行。關(guān)于采取補救措施：主要適用于履行不符合約定的情形，比如購買或工程協(xié)議中出現(xiàn)的貨不對板，可以要求修理、更換、重做、退貨等方法補救質(zhì)量瑕疵，當(dāng)然在補救措施的同時，可以要求違約方承擔(dān)違約責(zé)任，賠償守約方因此遭受的損失。關(guān)于損失賠償金：損失賠償金應(yīng)該相當(dāng)于因合同對方的違約行為給企業(yè)造成的損失，包括企業(yè)應(yīng)得而未得的利益（出租車乘客要簽署合同案例）。在合同中最好能約定損失賠償金的計算方式，責(zé)任部門對違約情況對公司所造成的損失有一定的估計/預(yù)計時，可直接列出該項違約責(zé)任造成

26、的損失的金額，但應(yīng)合理合法；若某義務(wù)違反帶來的損害很難明確，可列出違約金的計算方式，比如延期交款，支付滯納金，滯納金按合同總金額的每日萬分之三繳納。違約責(zé)任缺乏具體的計算方法。注意的是，對于我方須承擔(dān)的違約責(zé)任應(yīng)盡量約定上限。關(guān)于違約金：違約金必須以合同明確約定為前提，如果沒有明確約定，則不能適用違約金，只能適用損失賠償金。對方違約我方守約時，應(yīng)增加“違約金不足以彌補實際造成的損失（直接和間接損失的），守約方有權(quán)要求向違約方追加補償以完全彌補其損失”的內(nèi)容。某主體建筑建造、租賃、投資裝修和整體建筑物經(jīng)營協(xié)議。 在主體建筑交付給乙方之后，如果甲方擅自單方解除本協(xié)議及/或租賃協(xié)議并收回主體建筑，則

27、在遵守本條第1項的總原則下，甲方應(yīng)按下列不同情況向乙方作出不同的賠償： (1) 如果甲方解除協(xié)議及/或租賃協(xié)議時，主體建筑尚未裝修 完畢，甲方應(yīng)向乙方賠償?shù)膿p失應(yīng)包括但不限于： 乙方對主體建筑裝修所投入的全部資金以及與該等資金 有關(guān)的全部利息（按貸款利息計算）； 乙方因本協(xié)議的解除而應(yīng)向任何第三人（包括但不限于 第三方管理人）作出的任何賠償或應(yīng)承擔(dān)的任何責(zé)任 乙方按如下公式計算的預(yù)期利潤損失：乙方根據(jù)其自己 或第三方管理人制定的第一個經(jīng)營年度的年度計劃預(yù)計可獲得的年稅前總利潤【】年。(2) 如果甲方解除協(xié)議及/或租賃協(xié)議時，整體建筑物已裝修完畢但尚未開始營業(yè)或雖已開始營業(yè)但營業(yè)時間不足三十六（

28、36）個月，則甲方向乙方賠償?shù)膿p失應(yīng)包括： 乙方尚未收回的任何投資（下稱“未收回投資”），【即乙 方裝修投資總額與乙方在裝修完畢后為為準(zhǔn)備主體建筑的 開業(yè)而支付的準(zhǔn)備費用（包括但不限于所添置的設(shè)施、設(shè) 備、家私、聘用人員的費用、宣傳費用）之和減去乙方就 整體建筑物的經(jīng)營所獲得全部稅后利潤的差額】； 乙方因本協(xié)議的解除而應(yīng)向任何第三人（包括但不限于第 三方管理人）作出的任何賠償或應(yīng)承擔(dān)的任何責(zé)任； 乙方已向甲方預(yù)付的租金（如已支付）扣除該期乙方實際 使用天數(shù)所應(yīng)支付的部分后的余額； 乙方按如下公式計算的預(yù)期利潤損失：乙方根據(jù)其自己或 第三方管理人制定的關(guān)于本協(xié)議解除時所屬經(jīng)營年度的年 度計劃就整

29、體建筑物預(yù)計可獲得的年稅前總利潤【】年。(3)如果甲方解除協(xié)議及/或租賃協(xié)議時，整體建筑物正式營業(yè)超過三十六（36）個月，則甲方向乙方賠償?shù)膿p失應(yīng)包括： 未收回投資； 乙方因本協(xié)議的解除而應(yīng)向任何第三人（包括但不限于第三方管理人）作出的任何賠償或應(yīng)承擔(dān)的任何責(zé)任； 乙方已向甲方預(yù)付的租金扣除該期乙方實際使用天數(shù)所應(yīng)支付的部分后的余額； 乙方按以下公式計算的預(yù)期利潤損失：本協(xié)議解除前十二（12）個月內(nèi)乙方就整體建筑物所實際獲得的年稅前總利潤【】年。解決爭議的方法一般有和解、仲裁、訴訟。我們建議一般采用先和解，和解不成再仲裁或訴訟。仲裁和訴訟不能同時適用，只能選擇其一。我們一般采用如下方式： 雙方

30、因履行本合同而發(fā)生的爭議，應(yīng)協(xié)商解決。協(xié)商不成的，可以向合同簽署地即甲方所在地人民法院提起訴訟。（前提：合同中，我們一般約定合同履行地為我方所在地。） 合同法第四十四條規(guī)定：除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，依法成立的合同，自成立時生效；合同的生效要件1、當(dāng)事人締約時有相應(yīng)的締約能力2、意思表示真實3、不違反強制性法律規(guī)定及公序良俗4、合同具備法律要求的形式。合同成立后存在：有效合同無效合同效力定合同可變更可撤銷合同。 二、合同的種類： 有效合同 具備行為能力、意思表示真實、內(nèi)容合法 無效合同 法律后果：自始無效、返還財產(chǎn)、賠償損失、 追繳、收歸國庫可變更可撤銷合同 欺詐、脅迫，重大誤解、顯示公平效

31、力待定合同 無代理權(quán)、超越代理權(quán)、代理權(quán)終止后第五十二條有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。(資質(zhì)問題，見表格) 合同中的下列免責(zé)條款無效：因故意或者重大過失給對方造成財產(chǎn)損失的；造成對方人身傷害的。 山東某生物公司與重慶某公司雙方簽訂了產(chǎn)品合作合同書。約定共同合作開發(fā)“替卡西林鈉”人用藥品。合同還約定重慶公司享有產(chǎn)品的總代理權(quán)。合同簽訂后，山東生物公司發(fā)現(xiàn)重慶公司既不具有研發(fā)人用藥品的資質(zhì)也沒有銷售人用藥品的許可

32、證。經(jīng)查重慶公司經(jīng)營范圍為：商品信息咨詢，旅游信息咨詢，企業(yè)形象策劃，企業(yè)營銷策劃，市場調(diào)查；計算機軟、硬件開發(fā)及銷售，計算機軟件應(yīng)用服務(wù)。（法律法規(guī)禁止經(jīng)營的不得經(jīng)營；法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)經(jīng)審批而未獲審批前不得經(jīng)營。）山東生物公司的經(jīng)營范圍為：制造銷售片劑、膠囊、顆粒劑、粉針劑、凍干原料等。具備生產(chǎn)、經(jīng)營、銷售醫(yī)藥的資質(zhì)和許可。山東生物公司認(rèn)為由于重慶公司的過錯導(dǎo)致合同無效，造成山東生物公司對該藥品研發(fā)遲延、預(yù)期利潤喪失，山東生物公司為簽訂合同支出巨大費用，應(yīng)由重慶公司承擔(dān)。山東生物公司遂將重慶公司告到法院，請求法院判令：1、依法確認(rèn)雙方簽訂的產(chǎn)品合作合同書為無效合同；2、被告應(yīng)承擔(dān)因合同無效給原

33、告造成的各項經(jīng)濟損失人民幣20萬元；3、本案的訴訟費用、原告因本案訴訟支出包括律師費在內(nèi)的其他費用由被告承擔(dān) 重大誤解：行為人缺乏必要的知識、技能、信息，也可以是缺乏必要的交易能力和經(jīng)驗，對行為的性質(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認(rèn)識，使行為的后果與自己的意思不符合，并造成較大損失。顯失公平：一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗，致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯違反公平、等價有償原則的，可以認(rèn)定為顯失公平。 欺詐：一方當(dāng)事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當(dāng)事人作出錯誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為。脅迫：以給公民及其親友的生命健康、榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損

34、害，或者以給法人的榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實的意思表示的，可以認(rèn)定為脅迫行為。乘人之危：一方當(dāng)事人乘對方處于危難之機，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對方作出不真實的意思表示，嚴(yán)重?fù)p害對方利益的，可以認(rèn)定為乘人之危公司法定代表人超越內(nèi)部規(guī)定權(quán)限訂立的合同效力？ 超越營業(yè)執(zhí)照載明的經(jīng)營范圍訂立的合同效力？ 。合同法第五十條法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越 權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。 1、限制經(jīng)營 黃金、麻醉品 2、特許經(jīng)營 煙草制品、食鹽 3、法律行政法規(guī)禁止經(jīng)營的 毒品、涉黃書籍等。 效力待定合同是指合同已經(jīng)成立，但因欠

35、缺合同生效的要件，其效力能否發(fā)生尚不確定，而需經(jīng)有權(quán)人追認(rèn)才能生效的合同。包括：限制民事行為能力人訂立的合同：1 1、限制民事行為能力人訂立的合同需經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，合同、限制民事行為能力人訂立的合同需經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，合同有效。合同相對人可以催告法定代理人在有效。合同相對人可以催告法定代理人在1 1個月內(nèi)予以追認(rèn)。法個月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作追認(rèn)的，視為拒絕追認(rèn)。定代理人未作追認(rèn)的，視為拒絕追認(rèn)。2 2、但純獲利益的合同（受獎、贈與）或與其年齡、智力、精神狀、但純獲利益的合同（受獎、贈與）或與其年齡、智力、精神狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法

36、定代理人追認(rèn)無代理權(quán)人訂立的合同：沒有代理權(quán)、越權(quán)代理或代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)訂立的合同甲公司（被告）是一資金十分雄厚的大公司。經(jīng)乙公司（原告）請求，被告與原告共同簽訂了一份聯(lián)合開發(fā)某一新產(chǎn)品的協(xié)議。該協(xié)議規(guī)定由被告出資 500萬元人民幣，原告出資 200萬元人民幣，并出資價值200萬元人民幣的土地使用權(quán)。簽訂協(xié)議時，雙方對該產(chǎn)品的市場效益均看好。協(xié)議簽訂后，原告平整了土地，興建了廠房。當(dāng)他們?nèi)ズ弑桓鎸⑵鋺?yīng)出資的500萬人民幣到位時，被告的法定代表人更換了。新上任的公司董事長認(rèn)為該項目不能進行，理由

37、是：被告與原告合作開發(fā)新產(chǎn)品一事沒有經(jīng)過公司股東會同意，按被告的章程規(guī)定，凡400萬元以上投資應(yīng)當(dāng)由股東大會批準(zhǔn)，所以，前任公司法定代表人與原告簽訂的合同是“越權(quán)行為”，不具有法律效力。后原告派人查閱了被告章程，的確有此規(guī)定。為此原告想不通，因認(rèn)為被告是一實力十分雄厚的大公司，區(qū)區(qū)500萬還要股東會批準(zhǔn)是他們沒有想到的。如果該合同無效，該公司將承擔(dān)巨大損失。遂向法院提起訴訟，要求被告履行雙方簽訂的合同。 某甲公司業(yè)務(wù)員被公司辭退后，以蓋有原公司合同專用章的空白合同書與乙公司簽訂買賣合同。后乙公司要求甲公司履行合同，甲公司以簽訂合同的業(yè)務(wù)員早被辭退，上述合同與其公司無關(guān)為由不履行，乙起訴甲.分析

38、 該案涉及表見代理制度。 表見代理，指行為人雖無代理權(quán)，但善意第三人在客觀上有充足的理由相信行為人有代理權(quán)，因而產(chǎn)生的法律后果歸屬本人的法律制度。 業(yè)務(wù)員雖被辭退，但其以蓋有公司合同公用章的空白合同書與乙公司簽訂合同，乙公司有足夠理由認(rèn)為該業(yè)務(wù)員受公司委托代簽合同，故業(yè)務(wù)員的行為構(gòu)成表見代理，甲公司應(yīng)履行合同。 上述案例對公司日常經(jīng)營中的空白合同書合同專用章以及離職人員的文件材料的上交的規(guī)范管理具有警示作用?？罐q與預(yù)期違約合同保全合同變更與轉(zhuǎn)讓一、抗辯權(quán)制度抗辯權(quán)指在雙方合同中，一方當(dāng)事人有依法對抗對方要求或否認(rèn)對方權(quán)利主張的權(quán)利。包括：同時履行抗辯權(quán)，后履行抗辯權(quán)，不安抗辯權(quán)。 同時履行抗辯

39、權(quán)指在沒有先后履行順序的雙務(wù)合同中，任何一方當(dāng)事人在對方未履行合同之前，可以拒絕履行自已所承擔(dān)的義務(wù)的權(quán)利后履行抗辯權(quán)指在有先后履行順序的雙務(wù)合同中，先履行一方未履行或履行不符合約定，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請求或相應(yīng)的履行請求。不安抗辯權(quán)指在有先后履行順序的雙務(wù)合同中，先履行一方在后履行一方的轉(zhuǎn)移財產(chǎn)逃避債務(wù)喪失商業(yè)信譽，經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化等情況下，可以中止履行債務(wù)的權(quán)利。 1999年11月，甲商店與乙電器公司通過電話聯(lián)系，達成了購買電視的協(xié)議。該協(xié)議要求乙電器公司于12月5日向甲商店交付500臺電視，甲商店則在收貨后20天之內(nèi)付款。雙方還約定，于同年12月1日簽訂書面合同以確認(rèn)雙方的權(quán)利義務(wù)

40、關(guān)系。但雙方并未于約定時間簽署書面合同。乙于12月5日將電視交付給甲商店。但是，顧客在購買后反映電視有質(zhì)量問題，圖像不清晰。甲商店經(jīng)過質(zhì)量檢驗部門鑒定，發(fā)現(xiàn)電視的確存在質(zhì)量問題，根本無法正常使用，遂將電視退回，沒有按照約定時間向乙電器公司付款。乙電器公司訴至法院，要求甲商店支付貨款。甲商店則提出雙方并沒有按照約定簽訂書面合同，所以合同并沒有成立，自己沒有付款義務(wù)。法院則認(rèn)為乙電器公司交付的電視質(zhì)量不合格，甲商店沒有付款，屬于雙方違約，判決，解除合同，互不承擔(dān)責(zé)任。問題：甲商店與乙電器公司之間的合同是否已成立？為什么？ 甲商店拒絕付款是否屬于違約行為？為什么？ 法院對此案的判決是否正確，為什么？

41、 第六十八條應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。第六十九條當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。概念 合同的保全是指為保護合同債權(quán)人的債權(quán)不受債務(wù)人不當(dāng)行為的損害而賦予合同債權(quán)人以一定保護措施的法律制度；特征1、目的在于保護債權(quán)人的利益

42、2、是債的對外效力的體現(xiàn)包括代位權(quán)與撤銷權(quán)丙甲乙欠10萬欠10萬代位權(quán)A公司欠B公司150萬貨款，期限屆滿A公司無財產(chǎn)償還。經(jīng)了解，A公司的子公司C欠A公司120萬，已屆清償期：但A公司是C司的控股股東。故A公司一直不主動要求C公司還款。在此情況下， B公司可如何主張自己的權(quán)利？B公司可以C公司為被告向法院提起訴訟，要求法院判決C公司向其還款。B公司向法院請求以自已的名義代位行使B公司對C公司的債權(quán)的權(quán)利債權(quán)人享有的對債務(wù)人實施減少其財產(chǎn)的行為而危及到債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)時，可請求法院撤銷債務(wù)人行為的權(quán)利行使撤銷權(quán)情形 債務(wù)人放棄到期債權(quán)或無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人的債權(quán)造成損害的 債務(wù)人以明顯不合理的

43、低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)時，對債權(quán)人的債權(quán)造成損害的，受讓人知道該情形第七十五條撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。丙甲乙贈與10萬欠10萬撤消權(quán)原告：B市某建筑公司第三建筑隊被告：B市某房地產(chǎn)開發(fā)公司第三人：R市某綜合商場 被告長期拖欠原告工程款1400萬元，原告多次催要，被告提出因資金周轉(zhuǎn)困難暫時無力償還。原告于3月l0日找被告催要工程款時，被告提出為籌措資金償還原告的債務(wù)，正準(zhǔn)備將其一幢辦公樓和一幢已出租的樓房賣給他人。按當(dāng)時市價，兩幢樓估價約為1500萬元。被告正在尋找買主，賣掉樓房后將立即償還原告的債務(wù)。同年4月1

44、8口被告省第三人達成協(xié)議，將兩幢樓賣給第三人，共得價款900萬元。5月20日，被告租用了第二人的一幢小樓，根期兩年。原告了解到被告所付的租金很低，出此認(rèn)為被告與第三人惡意串通，低價買賣樓房，以損害原告利益。之后，原告與被告、第三人多次協(xié)商催討欠款不成，遂到法院起訴，請求法院根據(jù)被告與第三人的惡意串通行為而宣告該買賣合同無效。概念:又稱為債權(quán)讓與，指不改變合同的內(nèi)容，債權(quán)人通過與第三人訂立合同的方式將債權(quán)移轉(zhuǎn)于第三人債權(quán)讓與的條件:1、須存在有效的合同債權(quán)2、轉(zhuǎn)讓人與受讓人達成合法有效的協(xié)議3、債權(quán)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)通知債務(wù)人，未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力概念：又稱為債務(wù)的承擔(dān)，是指在不改變債的內(nèi)容

45、的前提下，債務(wù)人將合同債務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人。包括債務(wù)全部移轉(zhuǎn)的免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)和債務(wù)部分移轉(zhuǎn)的并存的債務(wù)承擔(dān)；債務(wù)承擔(dān)的條件：1、須有有效的合同存在2、轉(zhuǎn)讓人與受讓人達成合法有效的協(xié)議3、須經(jīng)債權(quán)人同意4、債務(wù)具有可移轉(zhuǎn)性 合意解除： 約定解除權(quán)（單方解除）解除方式 協(xié)議解除（雙方解除） 法定解除（單方解除）：1、因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同的目的2、在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表示不履行主要債務(wù)的，對方可以解除合同 （預(yù)期違約的行為 ）3、當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告在合理的期限內(nèi)仍未履行合同的，對方可以解除合同。4、當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或有其它違約行為致

46、使不能實現(xiàn)合同目的。5、法律規(guī)定的其它情形，如定作人、委托人、承租方與出租方的法定解除等原告：菜市紡織品進山門公司被告：菜市織布廠原告、被告雙方曾于10月4日簽訂購銷紗布的合同份。合同規(guī)定：被告供給原告某種型號的紗布,交貨時間為2000年1月15日；交貨方式為原告自提。合同并對紗布質(zhì)量作出了明確規(guī)定。在合同訂立后，原告向被告預(yù)付定金1萬元。2000年1月3日，原告派人到被告方檢查紗布質(zhì)量，發(fā)現(xiàn)被告生產(chǎn)的紗布密度不夠，并有污漬，不符合合同的規(guī)定，當(dāng)即向被告提出，原告不能派人前來提貨。被告表示可以想辦法消除理疵，希望繼續(xù)交貨。原告認(rèn)為，已接近交貨期，被告是不可能在短期內(nèi)達到合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)的，遂于2

47、000年1月8日給被告發(fā)函提出因被告違約，原告被迫解除合同，被告應(yīng)承擔(dān)不能交貨的違約責(zé)任，并應(yīng)雙倍退還定金。被告于2000年1月15日向原告發(fā)去函電，催促原告前來提貨，原告未予理睬。一個月以后，雙方經(jīng)協(xié)商仍未能達成致意見原告向法院提起訴訟，要求被告承擔(dān)違約責(zé)任。甲乙二人于某年12月23日商定，甲方向乙方采購一批圣誕節(jié)禮物，但乙方必須于12月24日晚9點前將一批圣誕節(jié)禮物運至甲方商店，結(jié)果乙方在12月25日晚9點才將禮物運至商店。雖然延期僅一天，但乙方遲延履行行為足以使甲方的合同目的（在圣誕節(jié)前熱銷禮物）無法達到，甲方當(dāng)然有權(quán)解除合同。第九十五條法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當(dāng)事

48、人不行使的，該權(quán)利消滅。法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。第九十六條當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。第九十七條合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。簽訂合同前應(yīng)認(rèn)真審查對方的主體身份和履約能力。 要求對方提供法人代表身份證明， 營業(yè)執(zhí)照副本，法人授權(quán)委托書、合同書、 經(jīng)辦人員的身份證明等；查履約能力就是查清對

49、方現(xiàn)有的實際的經(jīng)營情況、為減少或防止上當(dāng)受騙。注重案件的管轄權(quán)1、被告住所地法院；2、合同履行地法院；3、當(dāng)事人約定管轄地法院。仲裁機構(gòu)名稱要具體、明確。有效的印章管理。防止權(quán)力的自行喪失。超過期限，視為自動放棄，法律不再保護1、不及時起訴，超過訴訟期限喪失訴權(quán)；2、忽視法定的申請執(zhí)行期限，失去追償債務(wù)的權(quán)利。 一般2年，但追償租金、身體受損、交通事故索賠、被保管物遺失、出售質(zhì)量有問題的商品未聲明的為1年申請執(zhí)行的期限：統(tǒng)一為2年 （新修改）3、撤銷權(quán)、解除權(quán)等的行使履行相應(yīng)義務(wù)要保留相應(yīng)證據(jù)案例：一家空調(diào)保潔公司與業(yè)主簽訂了合同，約定每月一次上門提供中央空調(diào)保養(yǎng)維護，并提供檢測報告。服務(wù)費首

50、款合同成立時支付，尾款合同期滿結(jié)清。合同簽訂后雙方正常履行合同。合同期滿后，業(yè)主不滿意服務(wù)質(zhì)量，尾款拒付?？照{(diào)保潔公司訴至法院，要求支付?？照{(diào)保潔公司未能提供業(yè)主簽字的報告，也沒有其他證據(jù)證明進行了維護，故敗訴。履行義務(wù)的憑證，在購銷關(guān)系中是送貨單、驗收單、付款憑證或收條，在服務(wù)關(guān)系中是服務(wù)記錄等等。有時，保留證據(jù)、要求對方簽字似乎是一件難為情的事，這時可以想一些變通的做法，比如將服務(wù)記錄憑證的形式改換為客戶意見反饋依約不履行合同義務(wù)要留下證據(jù)。案例：甲收取供應(yīng)商的清潔劑時，發(fā)現(xiàn)每桶少15公斤，找來供應(yīng)商，雙方同意扣款40萬元，簽署收到某某的收據(jù)，但未對扣款作出書面確認(rèn)。后雙方合作破裂，供應(yīng)商要求支付未付的40萬元。避免留下不利證據(jù)。案例：甲公司、乙公司簽署合同共同投資某項目，后甲方因投資計劃調(diào)整不想再投資了，致函乙要求終止項目。 消滅瑕疵證據(jù)