商法外商投資企業(yè)法

1、商法第四章外商投資企業(yè)法第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述一、外商投資企業(yè)的概念和種類(一外商投資企業(yè)的概念外商投資企業(yè),是指依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)設(shè)立的， 由中國投資者和外國投資者共同投資或者僅由外國投資者投資的企業(yè)。其所 稱的中國投資者包括中國的公司.、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，外國投資者包括外 國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人。(二外商投資企業(yè)的種類外商投資企業(yè)是一個(gè)總的概念，包括所有含有外資成分的企業(yè)。依照外商 在企業(yè)注冊資本和資產(chǎn)中所占股份和份額的比例不同以及其他法律特征的不 同,可將外商投資企業(yè)分為三種類型:中外合資經(jīng)營企業(yè)。其主要法律特征是:外商在企業(yè)注冊資本中的比例 有

2、法定要求;企業(yè)釆取有限責(zé)任公司的組織形式。故此種合營稱為股權(quán)式合營。中外合作經(jīng)營企業(yè)。其主要法律特征是:外商在企業(yè)注冊資本中的份 額無強(qiáng)制性要求;企業(yè)采取靈活的組織管理、利潤分配、風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)方式。故此種 合營稱為契約式合營。外資企業(yè)。其主要法律特征是:企業(yè)全部資本均為外商出資和擁有。二、外商投資企業(yè)法的概念與我國的外商投資企業(yè)立法(一外商投資企業(yè)法的概念外商投資企業(yè)法是指有關(guān)外商投資企業(yè)組織和活動的行為標(biāo)準(zhǔn)的法律、法 規(guī)的總稱，是由眾多的有關(guān)外商投資企業(yè)的立法標(biāo)準(zhǔn)形成的一個(gè)法律體系。其 主要內(nèi)容包括外商投資企業(yè)的組織形式、設(shè)立與登記程序、法律地位、投資關(guān) 系、法律文件、中外雙方的權(quán)利義務(wù)、組織機(jī)

3、構(gòu)、經(jīng)營管理、勞動關(guān)系、稅收、外匯 管理、解散與清算等。 (二我國的外商投資企業(yè)立法我國的外商投資企業(yè)立法是伴隨著我國的 改革和對外開放政策而逐步建立并不浙完善 的，至今已經(jīng)形成較為完備的外商投資企業(yè)立 法體系，其中重要的法律、法規(guī)有：中外合資經(jīng) 營企業(yè)法、外資企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法、 中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例、關(guān)于鼓勵(lì) 外商投資的規(guī)定、外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則、 中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則等。除此之 外，外商投資企業(yè)的主管部門(商務(wù)部和相關(guān) 部門主要是財(cái)政部、國家工商行政管理總局 等)還頒布了大量的部門規(guī)章，如中外合資經(jīng) 營企業(yè)合營各方出資的假設(shè)干規(guī)定及其補(bǔ)充規(guī) 定、關(guān)于舉辦股份形式中外合資

4、企 業(yè)有關(guān)問題的通知、關(guān)于外商投資企業(yè)合同、 章程的審批原則和審查要點(diǎn)等。三、外商投資企業(yè)受中國法律的管轄和保護(hù)在東道國設(shè)立的外商投資企業(yè)受東道國法 律的管轄，外商投資企業(yè)必須遵守東道國的法 律、法規(guī),這是國際上通行的做法。在中國境內(nèi) 設(shè)立的外商投資企業(yè)，都是中國的法律主體；凡 符合中國法律關(guān)于法人條件規(guī)定的,依法取得 中國法人資格。一方面,外商投資企業(yè)受中國 法律的保護(hù);另一方面，外商投資企業(yè)受中國法 律的管轄。為了依法加強(qiáng)對外商投資企業(yè)的管 理和監(jiān)督，我國外商投資企業(yè)法明確規(guī)定，外商 投資企業(yè)必須遵守中國的法律、法規(guī)，不得損害 中國的社會公共利益；國家有關(guān)機(jī)關(guān)依法對外 商投資企業(yè)實(shí)行管理和

5、監(jiān)督。為了保護(hù)外商投資企業(yè)的合法權(quán)益，合資 企業(yè)法和外資企業(yè)法分別規(guī)定，國家對合營企 業(yè)和外資企業(yè)不實(shí)行國有化和征收;在特殊情 況下，根據(jù)社會公共利益的需要，對合營企業(yè)和 外資企業(yè)可以依照法律程序?qū)嵭姓魇眨⒔o予 相應(yīng)的補(bǔ)償。第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和特征(一中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念中外合資經(jīng)營企業(yè)，是指中國合營者與外 國合營者依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在 中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營，并按投資比例分 享利潤、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損的企業(yè)。(二中外合資經(jīng)營企業(yè)的特征中外合資經(jīng)營企業(yè)有以下特征：在中外合資經(jīng)營企業(yè)的股東中,外方合 營者包括外國的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或者 個(gè)人

6、，中方合營者則為中國的公司、企業(yè)或者其 他經(jīng)濟(jì)組織，不包括中國公民個(gè)人。中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式為有限 責(zé)任公司，具有法人資格，作為股東的中外合營 各方以投資額為限對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。在中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本中，外 方合營者的出資比例一般不得低于25%。中外各方依照出資比例分享利潤，分擔(dān) 虧損，回收投資。合資企業(yè)不設(shè)股東會，其最髙權(quán)力機(jī)構(gòu) 為董事會，董事會成員由合營各方按投資比例 協(xié)商分配，并載明于合營企業(yè)合同和章程。合 營企業(yè)一方對他方委派的董事不具有否決權(quán)， 但董事的資格應(yīng)當(dāng)不違反公司法關(guān)于董事任職 條件的規(guī)定。二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立(一設(shè)立合資企業(yè)的條件在中國境內(nèi)設(shè)立的合資

7、企業(yè)應(yīng)當(dāng)能夠促進(jìn) 中國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和科學(xué)技術(shù)水平的提髙，有利 于社會主義現(xiàn)代化建設(shè)。申請?jiān)O(shè)立的合資企業(yè) 有以下情況之一的，不予 有損中國主權(quán)的；違反中國法律的；不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的；造成環(huán)境污染的；簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損 害合營一方權(quán)益的。國家鼓勵(lì)、允許、限制或者禁止設(shè)立合資企 業(yè)的行業(yè)，按照國家指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定 及外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄執(zhí)行。隨著我國經(jīng)濟(jì) 的發(fā)展和加人世界貿(mào)易組織的要求，國家將會 逐步放寬外商投資企業(yè)的行業(yè)限制。(二設(shè)立合資企業(yè)的申請申請?jiān)O(shè)立合資企業(yè)，應(yīng)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送下 列正式文件：設(shè)立合資企業(yè)的申請書；合資各方共同編制的可行性研究報(bào)告；由合資各方授權(quán)

8、代表簽署的合資企業(yè) 協(xié)議、合同和章程；由合資各方委派的合資企業(yè)的董事長、 副董事長、董事人選名單；審批機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他文件。合資企業(yè)協(xié)議，是指合資各方對設(shè)立合資 企業(yè)的某些要點(diǎn)和原則達(dá)成一致意見而訂立的 文件。合資企業(yè)合同，是指合資各方為設(shè)立合 資企業(yè)就相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見而 訂立的文件。合資企業(yè)章程，是按照合資企業(yè) 合同規(guī)定的原則，經(jīng)合資各方一致同意，規(guī)定合 資企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營管理方法等事 項(xiàng)的文件。合資企業(yè)協(xié)議與合資企業(yè)合同有抵 觸時(shí),以合資企業(yè)合同為準(zhǔn)。經(jīng)合資各方同意， 也可以不訂立合資企業(yè)協(xié)議而只訂立合資企業(yè) 合同、章程。在上述各文件中，合資企業(yè)合同是 最主要的法律文

9、件，有關(guān)合資企合同的訂立、 效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應(yīng)適用中 國的法律。(三合資企業(yè)合同與章程合資企業(yè)合同是合資各方就舉辦合資企業(yè) 達(dá)成意思表示一致的內(nèi)容全面的法律文件，是 合資企業(yè)所有法律文件中最重要的。合資企業(yè) 合同應(yīng)當(dāng)載明以下事項(xiàng)：合資各方的名稱、注冊國家、法定地址 和法定代表人的、職務(wù)、國籍；合資企業(yè)的名稱、法定地址、宗旨、經(jīng)營 范圍和規(guī)模；合資企業(yè)的投資總額，注冊資本，合資 各方的出資額、出資比例、出資方式、出資的交 付期限以及出資額欠繳、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定；合資各方利潤分配和虧損分擔(dān)的比例；合資企業(yè)董事會的組成、董事名額的分 配以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理及其他高級管理人員 的職責(zé)、

10、權(quán)限和聘用方法；采用的主要生產(chǎn)設(shè)備、生產(chǎn)技術(shù)及其來源；原材料購買及產(chǎn)品銷售方式；財(cái)務(wù)、會計(jì)、審計(jì)的處理原則；有關(guān)勞動管理、工資、福利、勞動保險(xiǎn)等 事項(xiàng)的規(guī)定；經(jīng)營權(quán)的期限、解散及清算程序；違反合同的責(zé)任；爭議解決的方式；合同文本采用的文字和合同生效的條件。合資企業(yè)章程是由合資各方依據(jù)合資企業(yè) 合同所確定的原則共同為合資企業(yè)制定的、規(guī) 定合資企業(yè)的宗旨、法律地位、組織機(jī)構(gòu)、經(jīng)營 活動等內(nèi)容的法律文件。原則上，章程的效力 髙于合同的效力。合資企業(yè)合同和合資企業(yè)章程須經(jīng)合資各 方簽魯并報(bào)審批機(jī)關(guān)審批后才能正式生效。其 修改亦須經(jīng)同樣的審批程序，未經(jīng)審批前，即使 合資各方簽署了修改的合同或者章程,也不

11、能 產(chǎn)生法律效力。(四設(shè)立合資企業(yè)的審批設(shè)立合資企業(yè)的審批機(jī)關(guān)。在中國境 內(nèi)設(shè)立合營企業(yè)，必須經(jīng)國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易 主管部門即商務(wù)部審查批準(zhǔn)，發(fā)給批準(zhǔn)證書。 但具備以下兩個(gè)條件的，國務(wù)院授權(quán)省、自治 區(qū)、直轄市人民政府或國務(wù)院有關(guān)部門審批：投資總額在國務(wù)院規(guī)定的投資審批權(quán) 限以內(nèi)，中國合營者的資金來源已落實(shí)的。不需要國家增撥原材料，不影響燃料、 動力、交通運(yùn)輸、外貿(mào)出口配額等的全國平衡 的。后一類審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)設(shè)立的合營企業(yè)，應(yīng) 報(bào)國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門即商務(wù)部備510設(shè)立合資企業(yè)的審批期限。審批機(jī)關(guān) 自接到報(bào)送的全部文件之日起90天內(nèi)決定批 準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。合資企業(yè)變更的審批。合資企業(yè)發(fā)生審批

12、事項(xiàng)的變更時(shí)，例如股 東變更、持股比例變更等，需要向原審批機(jī)關(guān)辦 理審批手續(xù)。(五設(shè)立合資企業(yè)的登記合資企業(yè)辦理幵業(yè)登記，應(yīng)當(dāng)在收到審批 機(jī)關(guān)發(fā)給的批準(zhǔn)證書后30天內(nèi)，持批準(zhǔn)證書、 合同、章程、場地使用文件等,依據(jù)企業(yè)法人登 記管理?xiàng)l例的規(guī)定，向登記主管機(jī)關(guān)即工商行 政管理機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)。登記事項(xiàng)主要包 括:名稱、住所、經(jīng)營范圍、投資總額、注冊資本、 法定代表人、營業(yè)期限、分支機(jī)構(gòu)、股東或 名稱等。合營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期即為該 合營企業(yè)的成立日期，憑借登記機(jī)關(guān)核發(fā)的企 業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照,合資企業(yè)即可刻制印章、開設(shè) 銀行賬號、辦理稅務(wù)和財(cái)_產(chǎn)登記,開展生產(chǎn)經(jīng)營 活動。三、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組

13、織形式與注冊資本(一合資企業(yè)的組織形式合資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。合 資各方對合營企業(yè)的責(zé)任以各自認(rèn)繳的出資額 為限。合資各方繳付出資額后，應(yīng)由中國的注 冊會計(jì)師驗(yàn)證，出具驗(yàn)資報(bào)告。然后，由合資企 業(yè)根據(jù)驗(yàn)資報(bào)揭發(fā)給合資各方證明其出資數(shù)額 的出資證明書。(二合資企業(yè)的注冊資本與投資總額1.合資企業(yè)的注冊資本。合資企業(yè)的注冊資本是指為設(shè)立合資 企業(yè)在登記管理機(jī)構(gòu)登記的資本總額。它是合 資各方認(rèn)繳的出資額之和。合資企業(yè)的注冊資本在該企業(yè)合資期 內(nèi)不得減少。因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模發(fā)生 變化而確需減少的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。注冊 資本的增加或減少應(yīng)由合資企業(yè)董事會會議通 過，并報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，

14、向原登記管理機(jī)構(gòu)辦 理變更登記手續(xù)。在合資企業(yè)的注冊資本中，外國合資者 的投資比例一般不低于25%。特殊情況需要低 于該比例的如設(shè)立高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的合資企 業(yè)，需報(bào)國務(wù)院審批。合資各方的投資比例在一定條件下也 是可以變化的。因?yàn)榻?jīng)合資他方同意和審批機(jī) 關(guān)批準(zhǔn)，合資一方可以向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或 部分出資額；合資一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資 額時(shí)，合資他方有優(yōu)先購買權(quán)。合資一方向第 三者轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件，不得比向合資他方轉(zhuǎn)讓 的條件優(yōu)惠。違反上述規(guī)定的，其轉(zhuǎn)讓無效。2.合資企業(yè)的投資總額。合資企業(yè)的投 資總額是按照合資企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn) 規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動資金 的總和。如果合資各方

15、的出資額之和達(dá)不到投 資總額，可以以合資企業(yè)的名義進(jìn)行借款,在這 種情況下，投資總額包括注冊資本和企業(yè)借款。四、中外合資經(jīng)營企業(yè)合資各方的出資方式與出資期限(一合資各方的出資方式與要求合資各方可以用以下方式出資：貨幣。即以現(xiàn)金出資。實(shí)物。即以建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或 其他物料作價(jià)出資。工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)。場地使用權(quán)。以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán) 作為出資的，其作價(jià)由合資各方按照公平合理 的原則協(xié)商確定，或者聘請合資各方同意的第 二者評定。作為外國合資者出資的機(jī)器設(shè)備或其他物 料必須符合以下條件：(1)應(yīng)當(dāng)是合資企業(yè)生產(chǎn) 所必需的；2)作價(jià)不得高于同類機(jī)器設(shè)備或其 他物當(dāng)時(shí)的國際市場價(jià)

16、格。作為外國合資者出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑?術(shù),必須符合以下條件之一：(1)能顯著改良現(xiàn) 有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量,提高生產(chǎn)效率的；2)能顯 著節(jié)約原材料、燃料、動力的。外國合資者以工 業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)作為出資,應(yīng)提交該工業(yè)產(chǎn) 權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)的有關(guān)資料，包括專利證書或者 商標(biāo)注冊證書的復(fù)印件、有效狀況及其技術(shù)特 性、實(shí)用價(jià)值、作價(jià)的計(jì)算依據(jù)、與中國合資者 簽訂的作價(jià)協(xié)議等有關(guān)文件，作為合資合同的 附件。外國合資者以機(jī)器設(shè)備或其他物料、工 業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)作為出資的，應(yīng)報(bào)審批機(jī)關(guān) 批準(zhǔn)。這里需要注意公司法與中外合資經(jīng)營企 業(yè)法在實(shí)物出資方面規(guī)定的差異，根據(jù)公司法 的規(guī)定，對作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利

17、 技術(shù)或者土地使用權(quán),必須進(jìn)行評估作價(jià)，核實(shí) 資產(chǎn)，不得高估或者低估;而依據(jù)中外合資經(jīng)營 企業(yè)法的規(guī)定,對作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、 非專利技術(shù)、場地使用權(quán),其作價(jià)可由合資各方 根據(jù)公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請合資 各方同意的第三方評定。中國合資者可以場地使用權(quán)出資。如果場 地使用權(quán)未作為中國合資者出資的一部分，合 資企業(yè)應(yīng)向中國政府繳納場地使用費(fèi)。場地使 用費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)根據(jù)該場地的用途、地理環(huán)境條件、 征地拆遷安置費(fèi)用和合資企業(yè)對基礎(chǔ)設(shè)施的要 求等因素，由所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民 政府規(guī)定，并向國家對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門和 國家土地主管部門備案。如果場地使用權(quán)作為 中國合資者出資的一部分

18、，其作價(jià)金額應(yīng)與取 得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的使用費(fèi)相同。場 地使用費(fèi)在開始用地的5年內(nèi)不調(diào)整，以后因 情況變化確需調(diào)整的，調(diào)整的間隔期應(yīng)當(dāng)不少 于3年。場地使用費(fèi)作為中國合資者投資的， 在合同的有效期限內(nèi)不得調(diào)整。(二合資各方的出資期限合資各方應(yīng)當(dāng)在合資合同中訂明出資期 限,并且應(yīng)當(dāng)按照合資合同規(guī)定的期限繳清各 自的出資。對此，國家工商行政管理局和原對 外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部于1988年1月1日發(fā)布了經(jīng)國 務(wù)院批準(zhǔn)的中外合資經(jīng)營企業(yè)合資各方出資 的假設(shè)干規(guī)定及1997年9月29日發(fā)布的補(bǔ)充 規(guī)定作出了具體規(guī)定。合資合同中規(guī)定一次繳清出資的，合資 各方應(yīng)當(dāng)從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳 清。合資合同中規(guī)

19、定分期繳付出資的，合資 各方的第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的 15% ,并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月 內(nèi)繳清。合資各方未能在合資合同規(guī)定的上述 期限內(nèi)繳付出資的，視同合資企業(yè)自動解散，合 資企業(yè)批準(zhǔn)證書自動失效。合資各方繳付第一期出資后，超過合資合 同規(guī)定的其他任何一期出資期限3個(gè)月，仍未出 資或者出資不足時(shí),工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)會同 原審批機(jī)關(guān)發(fā)出通知，要求合資各方在1個(gè)月內(nèi) 繳清出資。未按上述通知期限繳清出資的，原審 批機(jī)關(guān)有權(quán)撤銷對該合資企業(yè)的批準(zhǔn)證書。合資一方未按照合資合同的規(guī)定如期繳付 或者繳清其出資的，即構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)按照合同 規(guī)定支付遲延利息或者賠償損失。v 甲公司欲與

20、.某外i公司譯立一中外合資 經(jīng)營企業(yè),就相關(guān)事項(xiàng)咨詢律邦。以下哪些選 項(xiàng)是錯(cuò)誤的？2008年試卷三第,7_題)合資企業(yè)自審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)之日起成立合資企業(yè)章程中寸以約定由公司總經(jīng) 理擔(dān)任公司的法定代表人合資企業(yè)作為有限責(zé)任公司應(yīng)按照 公司法規(guī)定設(shè)股東會:作為其權(quán)力機(jī)構(gòu)D.合資企業(yè)合同只能約定按各方的出資 飧例分配利潤【參考答案及簡要挺示】ABC。解答此題 的關(guān)鍵，在于準(zhǔn)確掌握申外合資經(jīng)營企業(yè)在成 立、組織機(jī)構(gòu)、損益分配等方面的特殊規(guī)定,考 生如對合資企業(yè)的相關(guān)規(guī)定不熟悉，容易錯(cuò)選 卷案。合資企業(yè)須經(jīng)審批才能成立,但其成立 日期并非審批之日；而是辦理公褙登記、取得 法人營業(yè)鉍照之日故A選項(xiàng)表述錯(cuò)誤。

21、合資 么業(yè)雖然須采取有限責(zé)任公司的組織形式，但 不同于普通的有限責(zé)任公司，合資企業(yè)不設(shè)股 東會，董事會為最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，且董事長是合 營企業(yè)的法定代表人，故B、C選領(lǐng)均為褚誤。五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)(一合資企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)合資企業(yè)的董事會是合資企業(yè)的最高權(quán)力 機(jī)構(gòu)。董事會的職權(quán)是按合資企業(yè)章程的規(guī) 。 定， 討論決定合資企業(yè)的一切重大問題。董事的 人數(shù)，由合資各方協(xié)商，在合資企業(yè)合同、章程 中確定，但不得少于3人。董事名額的分配，由合資各方參照出資比 例協(xié)商確定。然后，由合資各方按照分配的名 額分別委派董事。董事的任期為4年，經(jīng)合資 者繼續(xù)委派可以連任。董事長和副董事長由合資各方協(xié)商確定或

22、 由董事會選舉產(chǎn)生。中外合資者的一方擔(dān)任董 事長的，由他方擔(dān)任副董事長。董事長是合資 企業(yè)的法人代表。董事長不能履行職責(zé)時(shí)，應(yīng) 授權(quán)副董事長或其他董事代表合資企業(yè)。董事會會議每年至少召開一次。經(jīng)1/3以 上的董事提議,可召開董事會臨時(shí)會議。董事 會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。以下事項(xiàng)由出席董事會會議的董事一致通 過方可作出決議：合資企業(yè)章程的修改；合資企業(yè)的中止、解散；合資企業(yè)注冊資本的增加、減少；合資企業(yè)的合并、分立。其他事項(xiàng)，可以根據(jù)合資企業(yè)章程載明的 議事規(guī)則作出決議。(二合資企業(yè)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)合資企業(yè)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)企業(yè)的日常 經(jīng)營管理工作。經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)設(shè)總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理

23、假設(shè) 干人,其他高級管理人員假設(shè)干人?？偨?jīng)理、副總 經(jīng)理可以由中國公民擔(dān)任，也可以由外國公民 擔(dān)任?？偨?jīng)理或者副總經(jīng)理不得兼任其他經(jīng)濟(jì) 組織的總經(jīng)理或者副總經(jīng)理，不得參與其他經(jīng) 濟(jì)組織對本企業(yè)的商業(yè)競爭。六、中外合資經(jīng)營企業(yè)的合資期限與解散(一合資企業(yè)的合資期限合資企業(yè)的合資期限，按不同行業(yè)、不同情 況，作不同的約定。有的行業(yè)的合資企業(yè)，應(yīng)當(dāng) 約定合資期限;有的行業(yè)的合資企業(yè)，可以約定 合資期限,也可以不約定合資期限。約定合資 期限的合資企業(yè),合資各方同意延長合資期限 的在距合資期滿6個(gè)月前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出 申請。審批機(jī)關(guān)應(yīng)自接到申請之日起1個(gè)月內(nèi) 決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。(二合資企業(yè)的解散已經(jīng)開業(yè)的

24、合資企業(yè)，具有以下情況之一 時(shí)解散：合資期限屆滿；企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損,無力繼續(xù)經(jīng)營；合資一方不履行合資企業(yè)協(xié)議、合同、 章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；合資企業(yè)因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力 遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營；合資企業(yè)未到達(dá)其經(jīng)營目的，同時(shí)又無 發(fā)展前途；合資企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散 原因已經(jīng)出現(xiàn)。在發(fā)生上述第2、3、4、5、6種情況時(shí)，應(yīng)由 董事會提出解散申請書，報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。在上述第3種情況下，不履行合資企業(yè)協(xié) 議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)一方，應(yīng)對合資企業(yè) 由此造成的損失負(fù)賠償責(zé)任。第三節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的概念與特征中外合作經(jīng)營企業(yè)，是指中國合作者與外

25、 國合作者依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在 中國境內(nèi)共同舉辦的，按合作企業(yè)合同的約定 分配收益或者產(chǎn)品、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損的企業(yè)。 其特點(diǎn)是：中外合作經(jīng)營企業(yè)屬于契約式的合營 企業(yè)。中外合作者的投資或者提供的合作條 件,不折算成股份，即各方的投資不作價(jià)、不計(jì) 股,中外合作者按何種比例進(jìn)行收益或者產(chǎn)品 的分配、風(fēng)險(xiǎn)和虧損的分擔(dān)，由合作企業(yè)合同約 定。換言之，合作企業(yè)合同是企業(yè)成立的基本 依據(jù),合營各方的權(quán)利義務(wù)不是取決于投資比 例與股份，而是取決于合作企業(yè)合同的約定。 這同中外合資經(jīng)營企業(yè)這種股權(quán)式的合營企業(yè) 是有明顯區(qū)別的。所以，合作企業(yè)稱為契約式 合營，而合資企業(yè)稱為股權(quán)合營。中外合作經(jīng)營企業(yè)的

26、組織形式具有多 樣化的特點(diǎn)，即中外合作者可以共同舉辦具有 法人資格的合作企業(yè),也可以共同興辦不具有 法人資格的合作企業(yè)。換言之,合作企業(yè)既可 以是法人企業(yè)，也可以是非法人企業(yè)，而中外合 資經(jīng)營企業(yè)都具有法人資格。中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)與管理方式具有靈活多樣的特征。既可以是董事會 制,也可以是聯(lián)合管理委員會制，還可以是委托 第三方管理。*.中外合作經(jīng)營企業(yè)一般釆取讓外方先 行回收投資的做法，外方承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)相對較小， 但合作期滿，企業(yè)的資產(chǎn)均歸中方所有。二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立(一國家鼓勵(lì)興辦的中外合作企業(yè) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法以下簡稱合作企業(yè)法)第4條規(guī)定:國家鼓勵(lì)興辦產(chǎn)品出口的或者 技術(shù)先

27、進(jìn)的生產(chǎn)型合作企業(yè)。產(chǎn)品出口企業(yè)， 是指產(chǎn)品主要用于出口、年度外匯總收入額減 除年度生產(chǎn)經(jīng)營支出額和外國投資者匯出分得 利潤所需外匯額以后，外匯有結(jié)余的生產(chǎn)型企 業(yè)。先進(jìn)技術(shù)企業(yè)，是指外國投資者提供先進(jìn) 技術(shù),從事新產(chǎn)品開發(fā)，實(shí)行產(chǎn)品升級換代，以 增加出口創(chuàng)匯或者替代進(jìn)口的生產(chǎn)型企業(yè)。(二設(shè)立中外合作企業(yè)的申請和審批申請?jiān)O(shè)立中外合作企業(yè)，應(yīng)當(dāng)將中外合作 者簽訂的協(xié)議、合同、章程等文件報(bào)國家對外經(jīng) 濟(jì)貿(mào)易主管部門或者國務(wù)院授權(quán)的部門和地方 人民政府批準(zhǔn)。審批機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自接到申請之日 起45日內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。設(shè)立中外合 作企業(yè)的申請經(jīng)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自接到批準(zhǔn)之日 起30日內(nèi)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請

28、登記,領(lǐng)取 營業(yè)執(zhí)照。營血執(zhí)照簽發(fā)日期為企業(yè)的成立日 期。合作企業(yè)自成立之日起30日內(nèi)向稅務(wù)機(jī) 關(guān)辦理稅務(wù)登記。三、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式與注冊資本(一中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式 合作企業(yè)法第2條第2款規(guī)定:合作企業(yè) 符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取 得中國法人資格。這就是說，可以申請?jiān)O(shè)立具 有法人資格的合作企業(yè)，也可以申請?jiān)O(shè)立不具 有法人資格的合作企業(yè)。具有法人資格的合作 企業(yè)，其組織形式為有限責(zé)任公司。合作各方 對合作企業(yè)的責(zé)任以各自認(rèn)繳的出資額或提供 的合作條件為限。合作企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其 債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。合作各方應(yīng) 根

29、據(jù)其認(rèn)繳的出資額或提供的合作條件，在合 作合同中約定各自承擔(dān)債務(wù)責(zé)任的比例，但不 得影響合作各方連帶責(zé)任的履行。歸還合作企 業(yè)債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)數(shù)額的合作一方，有 權(quán)向其他合作者追償。(二中外合作經(jīng)營企業(yè)的注冊資本合作企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立合作企 業(yè)，在工商行政機(jī)關(guān)登記的合作各方認(rèn)繳的出 資額之和。注冊資本可以用人民幣表示，也可 以用合作各方約定的一種可自由兌換的外幣表 示。注冊資本與投資總額不是同一概念。投資 總額包括注冊資本和借貸資本。合作企業(yè)注冊資本在合作期限內(nèi)不得減 少。但是，因投資總額和生產(chǎn)規(guī)模等變化，確需 減少的,須經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。四、中外合作經(jīng)營企業(yè)的投資與合作條件(一

30、合作各方的出資方式合作各方應(yīng)依法和依合作企業(yè)合同的約定 向合作企業(yè)投資或提供合作條件。合作各方投 資或提供合作條件的方式可以是貨幣，也可以 是實(shí)物或者工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)等 財(cái)產(chǎn)權(quán)利。合作各方以自有的財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利 作為投資或合作條件，對該投資或合作條件不得 設(shè)立抵押或其他形式的擔(dān)保。合作各方繳納投 資或提供合作條件后,應(yīng)當(dāng)由中國注冊會計(jì)師驗(yàn) 證，合作企業(yè)據(jù)此發(fā)給合作各方出資證明書。(二合作各方的出資比例依法取得法人資格的中外合作企業(yè),外方 合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的 25%。不具備法人資格的中外合作企業(yè)，對合 作各方向合作企業(yè)投資或者提#合作條件的具 體要求，由商務(wù)部

31、確定。(三合作各方的出資期限中外合作企業(yè)的合作各方應(yīng)當(dāng)根據(jù)合作企 業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營需要，在合作企業(yè)合同中約定合 作各方向合作企業(yè)投資或提供合作條件的期 限。合作各方未按期繳納投資、提供合作條件. 的,工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)限期履行;期限屆滿 仍未履行的,審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷批準(zhǔn)證書，工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)?shù)蹁N營業(yè)執(zhí)照,并予以 公告。未按合作企業(yè)合同繳納投資或提供合作 條件的一方，應(yīng)當(dāng)向已經(jīng)繳納投資或提供合作 條件的他方承擔(dān)違約責(zé)任。五、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)與議事規(guī)則合作企業(yè)法第12條規(guī)定，合作企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè) 立董事會或者聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)，依照合作企業(yè)合 同或者章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題。 此外，

32、還規(guī)定，合作企業(yè)成立后可改為委托中外 合作者以外的他人經(jīng)營管理?？梢?合作企業(yè) 在組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置上有較大的靈活性，同中外 合資經(jīng)營企業(yè)有很大區(qū)別。(一合作企業(yè)的管理形式董事會制。具有法人資格的合作企業(yè)， 一般實(shí)行董事會制。董事會是合作企業(yè)的最高 權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合作企業(yè)的重大問題，董事長、 副董事長由合作各方協(xié)商產(chǎn)生；中外合作者的 一方擔(dān)任董事長的,由他方擔(dān)任副董事長。董事會可以決定任命或者聘請總經(jīng)理負(fù)責(zé) 合作企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。總經(jīng)理對董事 會負(fù)責(zé)。合作企業(yè)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)可以設(shè)副總 經(jīng)理1人或假設(shè)干人。副總經(jīng)理協(xié)助總經(jīng)理工作。聯(lián)合管理制。不具有法人資格的合作企 業(yè)，一般實(shí)行聯(lián)合管理制。聯(lián)合

33、管理機(jī)構(gòu)由合作 各方代表組成,是合作企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決 定合作企業(yè)的重大問題。中外合作者的一方擔(dān) 任聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)主任的,由他方擔(dān)任副主任。聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)可以設(shè)立經(jīng)營管理機(jī)構(gòu),也 可以不設(shè)立經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)。設(shè)經(jīng)營管理機(jī)構(gòu) 的，總經(jīng)理由經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)任命或者聘請，負(fù)責(zé) 合作企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作，對聯(lián)合管理機(jī) 構(gòu)負(fù)責(zé)。不設(shè)經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)的，由聯(lián)合管理機(jī) 構(gòu)直接管理企業(yè)。委托管理制。經(jīng)合作各方一致同意,合 作企業(yè)可以委托中外合作一方進(jìn)行經(jīng)營管理， 另一方不參加管理;也可以委托合作方以外的 第三方經(jīng)營管理企業(yè)。合作企業(yè)成立后改為委 托第三方經(jīng)營管理的，屬于合作合同的重大變 更，必須經(jīng)董事會或者聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)

34、一致同意， 并報(bào)審批機(jī)關(guān)審批，向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。(二合伙企業(yè)的議事規(guī)則合作企業(yè)的董事會會議或者聯(lián)合管理委員 會會議每年至少召開一次，由董事長或主任召 集并主持。董事長或者主任因特殊原因不能履 行職務(wù)時(shí)，由副董事長、副主任或者其他董事、 委員召集并主持。1/3以上董事或委員可以提 議召開董事會會議或聯(lián)合管理委員會會議。董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議應(yīng)當(dāng) 有2/3以上董事或者委員出席方能舉行，不能 出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董 事或委員應(yīng)當(dāng)書面委托他人代表其出席和表 決。董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議作出 決議，須經(jīng)全體董事或者委員的過半數(shù)通過。 董事或者委員無正

35、當(dāng)理由不參加又不委托他人 代表其參加董事會會議或者管理委員會會議 的，視為出席董事會會議或者管理委員會會議 并在表決中棄權(quán)。召開董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會 議,應(yīng)當(dāng)在會議召幵的10天前通知全體董事或 者委員。董事會或聯(lián)合管理委員會也可以用通 訊方式作出決議。董事會或聯(lián)合管理委員會作出決議一般由 出席會議董事或委員的過半數(shù)同意，但合作企 業(yè)章程的修改，合作企業(yè)注冊資本的增加和減 少，合作企業(yè)的解散,合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押，合 作企業(yè)的合并、分立和變更組織形式,合作各方 約定由董事會會議或聯(lián)合管理委員會會議一致 通過方可作出決議的其他事項(xiàng)，應(yīng)由出席董事 會會議的董事或者管理委員會的委員一致通 過，

36、方可作出決議。六、中外合作經(jīng)營企業(yè)的收益分配和投資回收(一合作企業(yè)收益或者產(chǎn)品的分配合作企業(yè)收益或者產(chǎn)品的分配方式應(yīng)當(dāng)在 合作企業(yè)合同中予以約定。合作企業(yè)在分配方 式上，可以實(shí)行利潤分成，也可以實(shí)行產(chǎn)品分 成，后者一般是在資源開發(fā)項(xiàng)目中采用的。至 于利潤分成、產(chǎn)品分成的比例，也是由中外合作 者在合作企業(yè)合同中約定的。由于具體情況不 同，合同當(dāng)事人可以約定在合作企業(yè)期滿前始 終按同一個(gè)比例實(shí)行利潤或產(chǎn)品分成,也可以 在合作企業(yè)期滿前的一定時(shí)期按某種比例分 成，在另外的時(shí)期按別的比例分成。(二合作企業(yè)外國合作者投資的回收在實(shí)踐中，通常約定合作企業(yè)在合作期滿 時(shí),其全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有。為平

37、 衡中外各方的利益，一般采用讓外國合作者在 合作期限內(nèi)先行回收投資的方法?；厥胀顿Y的 方法一般有三種:其一，合作前期從企業(yè)稅后利 潤中給外方多分配，以后逐年遞減,即優(yōu)先保證 外方實(shí)現(xiàn)利潤;其二,經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，實(shí)行稅前 分配,即外方合營者在合作企業(yè)繳納所得稅前回 收投資;其三，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，通過加速固定資 產(chǎn)折舊的方法，用折舊金歸還外方的投資。如果外國合作者在合作期限內(nèi)回收投資尚 未完畢，經(jīng)過審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn),可以延長合作期 限，以保證外商繼續(xù)回收應(yīng)予回收而尚未回收 的投資。合作企業(yè)合同約定外國合作者在繳納所得 稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申 請,由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依照國家有關(guān)稅收的規(guī)定

38、審查批準(zhǔn)。七、中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限和解散(一期限中外合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商并 在合作企業(yè)合同中規(guī)定。合作企業(yè)期限屆滿, 合作各方同意延長合作期限的,應(yīng)當(dāng)在期限屆 滿180天前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請,說明原 合作企業(yè)合同執(zhí)行情況，延長合作期限的原因， 報(bào)送合作各方就延長期間權(quán)利、義務(wù)等事項(xiàng)達(dá) 成的協(xié)議。審批機(jī)關(guān)自接到申請之日起30曰 內(nèi)作出批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)的決定。合作企業(yè)中，外方先行收回投資的，并且已 經(jīng)收回完畢的,不再延長合作期限。但外國合 作者增加投資，合作各方協(xié)商同意延長的，可向 審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)申請延長合作期限。合作延長期 限一經(jīng)批準(zhǔn)，合作企業(yè)應(yīng)到工商行政管理部門 辦理變更登記手續(xù)。(

39、二解散中外合作企業(yè)解散的原因有:合作期限屆 滿;合作企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損或者因不可抗力遭 受嚴(yán)重?fù)p失,無力繼續(xù)經(jīng)營;中外合作者一方或 數(shù)方不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致 使合作企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營;合作企業(yè)合同、章程 規(guī)定的解散原因已經(jīng)出現(xiàn);合作企業(yè)因違反法 律而被依法責(zé)令關(guān)閉。第四節(jié)外資企業(yè)法一、外資企業(yè)的概念與特征外資企業(yè)，是指依照中華人民共和國法律 的規(guī)定,在中國境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由外國投 資者投資的企業(yè)。其特征是：外資企業(yè)的全部資本是由外國投資者 投資的,相應(yīng)地，企業(yè)的全部利潤歸外國投資 者，風(fēng)險(xiǎn)和虧損也由外國投資者獨(dú)立承擔(dān)。外 國投資者可以是公司、企業(yè)以及其他經(jīng)濟(jì)組織 或者個(gè)人。這

40、是它與合營企業(yè)、合作企業(yè)的明 顯不同，后者的資本是由中外合營者或中外合 作者共同投資的。外資企業(yè)是外國投資者根據(jù)中國法律 在中國境內(nèi)設(shè)立的。盡管外資企業(yè)的全部資本 均來自于外國投資者，但它是根據(jù)中國法律在 中國境內(nèi)設(shè)立，受中國法律的管轄和保護(hù),是具 有中國國籍的企業(yè)。這是外資企業(yè)與外國企業(yè) 的根本不同。外資企業(yè)是獨(dú)立的法律主體。一般情 況下，外資企業(yè)以自己的名義進(jìn)行經(jīng)營活動，獨(dú) 立承擔(dān)民事責(zé)任，外國投資者對其債務(wù)不承擔(dān) 無限責(zé)任。這是外資企業(yè)與外國企業(yè)在中國境 內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)的根本不同，外國企業(yè)的分支 機(jī)構(gòu)不具有獨(dú)立的民事主體資格，其進(jìn)行經(jīng)營活 動由外國企業(yè)承擔(dān)民事責(zé)任。除非外資企業(yè)設(shè) 立時(shí)

41、已登記為無限責(zé)任的獨(dú)資或合伙企業(yè)。二、外資企業(yè)的設(shè)立與變更(一外資企業(yè)的設(shè)立1.設(shè)立外資企業(yè)的條件。設(shè)立外資企業(yè)， 必須有利于中酉國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，國家鼓勵(lì)舉 辦產(chǎn)品出口或者技術(shù)先進(jìn)外資企業(yè)。禁止或者 限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè),按照國家指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定及外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄執(zhí)行。申請?jiān)O(shè)立外資企業(yè)，有以下情況之一的,不 予 有損中國主權(quán)或者社會公共利益的；危及中國國家安全的；違反中國法律、法規(guī)的；不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的；可能造成環(huán)境污染的。設(shè)立外資企業(yè)的申請。外國投資者在 提出設(shè)立外資企業(yè)的申請前，應(yīng)當(dāng)就以下事項(xiàng) 向擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上 地方人民政府提交報(bào)告。報(bào)告內(nèi)容包

42、括:設(shè)立 外資企業(yè)的宗旨;經(jīng)營范圍、規(guī)模;生產(chǎn)產(chǎn)品;使 用的技術(shù)設(shè)備;用地面積及要求;需要用水、電、 煤、煤氣或者其他能源的條件及數(shù)量;對公共設(shè) 施的要求等。縣級或者縣級以上地方人民政府 應(yīng)當(dāng)在收到外國投資者提交的報(bào)告之日起30 曰內(nèi)以書面形式答復(fù)外國投資者。外國投資者設(shè)立外資企業(yè),應(yīng)當(dāng)通過擬設(shè) 立外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上人民政 府向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請,并報(bào)送以下文件：設(shè)立外資企業(yè)申請書；可行性研究報(bào)告；外資企業(yè)章程；外資企業(yè)法定代表人或者董事會人 選)名單；外國投資者的法律證明文件和資信證 明文件；擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級或縣級 以上人民政府的書面答復(fù)；需要進(jìn)口的物資清單；其他需要報(bào)

43、送的文件。兩個(gè)或者兩個(gè)以上外國投資者共同申請?jiān)O(shè) 立外資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)將其簽訂的合同副本報(bào)送審 批機(jī)關(guān)備案。設(shè)立外資企業(yè)的審批。外資企業(yè)法第6 條規(guī)定,設(shè)立外資企業(yè)的申請，由國家對外經(jīng)濟(jì) 貿(mào)易主管部門或者國務(wù)院授權(quán)的機(jī)關(guān)審查批 準(zhǔn)。審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在接到申請之日起90 日內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。根據(jù)上述規(guī)定,外 資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則對設(shè)立外資企業(yè)的審批作了具體規(guī)定。設(shè)立外資企業(yè)的申請由國家對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易 主管部門審查批準(zhǔn)后，發(fā)給批準(zhǔn)證書。設(shè)立外 資企業(yè)的申請屬于以下情形的，國務(wù)院授權(quán)省、 自治區(qū)、直轄市和計(jì)劃單列市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)人民政 府以下簡稱受托機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)后，發(fā)給批準(zhǔn) 證書:一是投資總額在國務(wù)院規(guī)定的投資

44、審批 權(quán)限以內(nèi)的;二是不需要國家調(diào)撥原材料，不影 響能源、交通運(yùn)輸、外貿(mào)出口配額等全國綜合平 衡的。受托機(jī)關(guān)在國務(wù)院授權(quán)范圍內(nèi)批準(zhǔn)設(shè)立 外資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)在批準(zhǔn)后15日內(nèi)報(bào)國務(wù)院對外 經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門備案。國家對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主 管部門和授權(quán)機(jī)關(guān),統(tǒng)稱審批機(jī)關(guān)。還需要指 出的是，申請?jiān)趪乙?guī)定限制設(shè)立外資企業(yè)的 行業(yè)中設(shè)立外資企業(yè)，除法律、法規(guī)另有規(guī)定 外，須經(jīng)國家對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門批準(zhǔn)。申 請?jiān)O(shè)立的外資企業(yè)，其產(chǎn)品涉及出口許可證、出 口配額、進(jìn)口許可證或者屬于國家限制進(jìn)口的， 應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)管理權(quán)限事先征得國家對外經(jīng)濟(jì) 貿(mào)易主管部門的同意。審批機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到申請?jiān)O(shè)立外資企業(yè)的 全部文件之日起90日內(nèi)

45、決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。 審批機(jī)關(guān)如果發(fā)現(xiàn)上述文件不齊備或者有不當(dāng) 之處,可以要求限期補(bǔ)報(bào)或者修改。4.設(shè)立外資企業(yè)的登記。設(shè)立外資企業(yè) 的申請經(jīng)批準(zhǔn)后,外國投資者應(yīng)當(dāng)在接到批準(zhǔn) 證書之日起30日內(nèi)，向國家工商行政管理局或 者國家工商行政管理局授權(quán)的地方工商行政管 理局申請開業(yè)登記。登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在受理 申請后30日內(nèi)，作出核準(zhǔn)登記或者不予核準(zhǔn)登 記的決定。申請開業(yè)登記的外國投資者，經(jīng)登 記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記注冊,領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后,企 業(yè)即告成立。外資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為 該企業(yè)成立日期。外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)在企業(yè)成立之 日起30日內(nèi)在稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理稅務(wù)登記。外資企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件規(guī)定 的,依法

46、取得中國法人資格。(二外資企業(yè)的變更外資企業(yè)改變名稱、住所、經(jīng)營場所、法定 代表人、經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、注冊資 本、經(jīng)營期限，以及增設(shè)或撤銷分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。外資企業(yè)申請變更登記,應(yīng)當(dāng)在審查批準(zhǔn) 機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后30日內(nèi)，向登記主管機(jī)關(guān)申請辦理 變更登記。外資企業(yè)分立、合并、遷移，應(yīng)當(dāng)報(bào)審查批準(zhǔn) 機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并在批準(zhǔn)后30日內(nèi)，向登記主管機(jī)關(guān) 申請辦理變更登記、開業(yè)登記或者注銷登記。三、外資企業(yè)的組織形式與注冊資本(一外資企業(yè)的組織形式根據(jù)外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，外資 企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。經(jīng)批準(zhǔn)也可 為其他責(zé)任形式。實(shí)踐中，外資企業(yè)大多數(shù)都 采用了有限責(zé)任公司的形

47、式,外國投資者對企 業(yè)的責(zé)任以其認(rèn)繳的出資額為限，外資企業(yè)以 其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。即使投資者只 有一人,也可為有限責(zé)任公司，所以外資企業(yè)中 的一人公司是合法的事實(shí)存在。外資企業(yè)為其他責(zé)任形式的，外國投資者對 企業(yè)的責(zé)任適用中國法律、法規(guī)的規(guī)定。所謂其 他責(zé)任形式，主要是指合伙形式和獨(dú)資形式。如 果外資企業(yè)釆用的是這類責(zé)任形式，則外國投資 者應(yīng)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任或連帶責(zé)任。(二外資企業(yè)的注冊資本外資企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立外資企 業(yè)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的資本總額，即外 國投資者認(rèn)繳的全部出資額。外資企業(yè)的注冊 資本要與其經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)，注冊資本與投資 總額的比例應(yīng)當(dāng)符合中國法律的

48、有關(guān)規(guī)定。外資企業(yè)在經(jīng)營期內(nèi)不得減少其注冊資 本。外資企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓,須經(jīng)審批 機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登 記手續(xù)。外資企業(yè)將其財(cái)產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押、轉(zhuǎn) 讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn),并向工商行政管理機(jī)關(guān) 備案。四、外國投資者的出資方式與出資期限(一外國投資者的出資方式外國投資者可以用可自由兌換的外幣出 資，也可以用機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等 作價(jià)出資。經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國投資者也可 以用其從中國境內(nèi)興辦的其他外商投資企業(yè)獲 得的人民幣利潤出資。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù) 作價(jià)出資的，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)應(yīng)當(dāng)為外國 投資者所有，其作價(jià)應(yīng)當(dāng)與國際上通常的作價(jià) 原則相一致，作價(jià)金額不得超過外資企業(yè)注冊 資本的20%。(二外國投資者的出資期限外國投資者繳付出資的期限應(yīng)當(dāng)在設(shè)立外 資企業(yè)申請書和外資企業(yè)章程中載明。外國投 資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當(dāng) 在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。其第一期 出資不得少于外國投資者認(rèn)繳的出資額的 15%，并應(yīng)當(dāng)在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 90日內(nèi)繳清。外國投資者未能在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā) 之日起90日內(nèi)繳付第一期出資的，或者無正當(dāng) 理由逾期30日不繳付其他各期出資的,外資企 業(yè)批準(zhǔn)證書即自動失效。外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)向