論雙務合同履行中的抗辯權(quán)

1、論雙務合同履行中的抗辯權(quán)中文摘要：雙務合同履行中的抗辯權(quán)在合同履行中具有重要的作用。對于抗辯權(quán)人是一種保護手段， 免去自己履行后得不到對方履行的風險，使對方當事人產(chǎn)生及時履行、提供擔保等壓力，所以它們是債權(quán)保障的法律制度 .就其防患于未然這點來講 ,作用較違約責任還要積極 ,比債的擔保也不遜色。在不同的雙務合同中，運用各種抗辯權(quán)有利于維持雙方當事人的利益平衡，維持正常的合同秩序 .保護當事人的合法權(quán)益，保證合同目的得以實現(xiàn)。本文重點探討了同時履行抗辯權(quán)， 后履行抗辯權(quán)和不安履行抗辯權(quán)的概念、適用條件、效力和它們?nèi)咧g的關(guān)系，并進一步闡明了同時履行抗辯權(quán)的作用及意義，以及后履行抗辯權(quán)的行使等問

2、題，以期使雙務合同中的雙方當事人更好的運用各種抗辯權(quán)，維護自己的合法權(quán)益，保證訂立合同的目的得以實現(xiàn)。此外，本文還對中華人民共和國合同法（以下簡稱合同法）中不安履行抗辯權(quán)的不足進行了簡單的分析， 旨在為進一步完善我國的合同法提供一點有益的幫助。關(guān)鍵詞：抗辯權(quán)；雙務合同履行中的抗辯權(quán)；同時履行抗辯權(quán)；后履行抗辯權(quán)；不安履行抗辯權(quán)論雙務合同履行中的抗辯權(quán)引言：在各種合同之中，雙務合同最為常見也最為重要。在雙務合同中，如果合同沒有約定義務履行的先后順序， 當一方先履行自己的義務時，雙方當事人可能會不履行自己的義務而使先履行義務的一方遭受損害。雖然，這種損害可以通過違約責任的承擔來補救，但當對方當事人

3、根本沒有財產(chǎn)可供承擔責任時，補救就難以實現(xiàn)。況且，先履行義務的一方訂立合同的目的已無法實現(xiàn)。 就是合同義務的履行有先后順序的約定， 也常常出現(xiàn)先履行義務的一方先行違約， 而到了履行時間的后履行義務的另一方為了保護自己的利益中止履行合同的情況認定為雙方違約， 而另雙方同時承擔違約責任的情況。 或者出現(xiàn)在先履行義務的一方正在履行或還沒有履行自己義務時， 如果后履行義務一放已發(fā)生不可能屆時履行合同義務的惡化狀況， 也會給先履行義務的一方當事人的憂慮， 鼓勵合同履行， 法律上確立了履行抗辯制度。對于前一種情況，賦予當事人以同時履行抗辯權(quán)，對于第二種情況，賦予當事人以后履行抗辯權(quán)，對于最后一種情況，賦予

4、當事人以不安履行抗辯權(quán)。根據(jù)我國合同法的規(guī)定，雙務合同履行中的抗辯權(quán)主要有：時履行抗辯權(quán)、后履行抗辯或不安履行抗辯權(quán)。1B 一、抗辯權(quán)的概述 /B (一) 抗辯權(quán)的概念抗辯權(quán)又稱異議權(quán)，是指對抗請求權(quán)或否認對方的權(quán)利主張的權(quán)利.?？罐q權(quán)的重要功能在于通過行使這種權(quán)利而使對方的請求權(quán)消滅，或使其效力延期發(fā)生。 前者功能的抗辯權(quán)稱為消滅的抗辯權(quán)或永久的抗辯權(quán)，后者功能的抗辯權(quán)稱為延緩的抗辯權(quán)或一時的抗辯權(quán)。(二) 雙務合同履行中的抗辯權(quán)的概念雙務合同履行中的抗辯權(quán)是指在符合法定條件時，當事人一方對抗對方當事人的履行請求權(quán),暫時拒絕履行其債務的權(quán)利。雙務合同履行中的抗辯權(quán)包括同時履行抗辯權(quán)、后履行抗

5、辯權(quán)和不安履行抗辯權(quán)。雙務合同履行中的抗辯權(quán)，是合同效力的表現(xiàn)。它們的行使，只是在一定期限內(nèi)中止履行合同，并不消滅合同的旅行效力，產(chǎn)生抗辯權(quán)的原因消失后，債務人仍應履行其債權(quán).。所以，就其 * 質(zhì)或功能而言，他們屬于延緩的抗辯權(quán)或一時的抗辯權(quán)。B 二、 同時履行抗辯權(quán) /B(一)同時履行抗辯權(quán)的概念同時履行抗辯權(quán)， 又稱不履行抗辯權(quán)， 是指無先后履行順序的雙務合同當事人， 在對方當事人未為對待給付前， 得拒絕自己給付的權(quán)利。我國合同法第 66 條規(guī)定：“當事人互負債務 ,沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求 . 一方在對方履行債務不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應的

6、履行要求。 ” 這就是我國關(guān)于同時履行抗辯權(quán)的立法規(guī)定。同時履行抗辯權(quán)的法律規(guī)定，主要取決于雙務合同的關(guān)聯(lián) * ，2即，雙務合同在成立上的關(guān)聯(lián) * 決定了其在履行上也具有關(guān)聯(lián) *。所謂雙務合同的關(guān)聯(lián) * ，指的是在雙務合同中，一方的權(quán)利與另一方的義務之間具有相互依存、 互為因果的關(guān)系。 而雙務合同在成立上的關(guān)聯(lián)* 就是，合同中雙方當事人所付的債務在成立上是同時發(fā)生的，即一方債務的不成立或不生效， 意味著他方債務也不成立或不生效。 由此決定了在債務履行時，原則上要求雙方當事人同時進行。盡而言之，一方當事人只有在已履行或已提出履行給付的條件下， 才能要求對方當事人履行給付。否則，自己不履行所付義務

7、而要求對方履行義務，在法律上就有悖于公平觀念。根據(jù)同時履行抗辯權(quán)， 在對方?jīng)]有履行義務或履行義務不符合合同規(guī)定之前，可以將自己的義務履行暫時保留。因此，同時履行抗辯權(quán)與留置權(quán)頗為相似， 它們都表現(xiàn)為暫時拒絕履行自己的義務，將自己的給付暫時保留，但兩者存在很大的差別：3 (1) 目的不同。留置權(quán)乃處于擔保債權(quán)實的目的，所擔保者為金錢債權(quán)； 同時履行抗辯權(quán)系以誠信原則為基礎， 雖然也具有一定擔保功能， 但主要為了維護當事人間利益的平衡。 (2)* 質(zhì)不同。留置權(quán)為擔保務權(quán)，系屬支配權(quán)，具有對世效力。 (3)根據(jù)不同。留置權(quán)以一方因合同關(guān)系占有一方動產(chǎn)，另一放不履行債務而發(fā)生， 留置權(quán)人返還動產(chǎn)的義

8、務與所擔保的債權(quán)之間并無對價關(guān)系；同時履行抗辯權(quán)雖一般發(fā)生于雙務合同中，但所拒絕履行的債務與對方的債務有對價關(guān)系。(4)內(nèi)容不同。留置權(quán)所拒絕的給付為債務人所有動產(chǎn)，留置權(quán)人對該物在一定條件下有優(yōu)先受償權(quán)，因債務人其他擔保的提出而消滅；同時履行抗辯權(quán)所拒絕的債務并不以此為限， 且權(quán)利人無優(yōu)先受償權(quán)， 除非以下三種情況，即當事人就合同履行達成協(xié)議，或者對方提出履行，或者以為履行，同時履行抗辯權(quán)不消滅。所以，不能將兩者混淆。（二）同時履行抗辯權(quán)的適用條件1、順同一合同互負債務同時履行抗辯權(quán)就其產(chǎn)生看，是因雙方義務具有牽連* ，因而原則上應以雙務合同為其適用范圍。 例外地，雖非雙務合同所發(fā)生債務，如

9、其具有對價 * ，如合同解除后雙方互負返還義務，也可準用同時履行抗辯權(quán)的規(guī)定。4 并且，同時履行抗辯權(quán)只在合同當事人互負債務的雙務合同中存在，并非所有的雙務合同中都有同時履行抗辯權(quán)。所謂的互負債務， 是指兩項債務之間具有對價關(guān)系。該對價關(guān)系不強調(diào)客觀上等值，只要雙方當事人主觀上認可即為等值。52、須當事人所負債務沒有先后履行順序。在雙務合同中，雙方當事人的履行，多是有先后的。這種履行順序的確立，或依法律規(guī)定，或按當事人約定，或按交易習慣。許多雙務合同都對履行順序做出規(guī)定。若雙方債務順序有先后之分，則無從主張同時履行抗辯權(quán)。 因此，是否同時履行之債至關(guān)重要。 一般而言，當事人如果明確約定一方應先

10、履行義務，只要該約定不違反法律的強制* 規(guī)定，則排除同時履行抗辯權(quán)的適用 .。反之，當事人對于履行順序之分，應當同時互為履行。對于“同時”的理解不應過于僵硬，只要時間相差不多，都應視為“同時” .例如，一手交錢 ,一手交貨的零售買賣，或雙方約定即時清結(jié)的買賣，都屬于同時履行，否則，可能不當?shù)叵拗仆瑫r履行抗辯權(quán)的適用，違反法律目的。3、須雙方互負債務均以到清償期同時履行抗辯權(quán)制度，旨在使對方當事人所負的債務同時履行，所以，只有雙方債務同時屆滿時，才能行使同時履行抗辯權(quán)。如果一項債務的履行期還未到， 債務人就沒有必要履行債務， 債權(quán)人也沒有權(quán)利要求債務人履行。因此，再雙務合同中，如果當事人所負債務

11、未到清償期，或是一方當事人的債務到期而另一方當事人的債務還為到期，作為未到期債務餓債權(quán)人一方的債務人就無權(quán)要求對方履行債務，也就不可能存在同時履行抗辯權(quán)了。同時，也只有均已到期的債務，才可能是履行順序不分先后的債務。4、必須是對方未履行債務或履行債務不是當同時履行抗辯權(quán)制度的作用主要表現(xiàn)在平衡利益、維護秩序，促進協(xié)作。因此， 當事人一方請求另一方履行債務時，如果其負有的與對方債務有牽連和對價關(guān)系的債務未履行或履行不適當，則對方當然有權(quán)行使同時履行抗辯權(quán)，拒絕自己債務的履行。當然，如果一方已履行主債務，只是未履行從債務或附隨債務，且該從債務或附隨債務的履行與合同的實現(xiàn)并無密切關(guān)系，則對方當事人無

12、權(quán)行使同時履行抗辯權(quán)。5、必須是對方的給付是可能履行的同時履行抗辯權(quán)設立的目的在于， 通過一方可拒絕履行而促使對方當事人同時履行其債務。假使對方所負債務已喪失履行可能 * ，則同時履行之目的已不可能實現(xiàn)。 這種情形，應依法律關(guān)于解除合同的規(guī)定或其它法律的規(guī)定來尋補救， 而不存在同時履行抗辯問題。 因此，同時履行抗辯權(quán)只有在對方所負債務可能履行的前提下方能行使。 當然，如果對方當事人履行不能的原因是不可歸責于對方當事人的， 在這種情況下，如果一方提出履行的請求， 另一方應提出否認其請求權(quán)的主張，而不是主張同時履行抗辯權(quán)。綜上所述，只有同時具備上述五個條件，才成立同時履行抗辯權(quán)。不過，在判定同時履

13、行抗辯權(quán)的有無時，除上述要件外，還應斟酌合同的* 質(zhì)或目的，遵照誠實信用原則的要求予以衡量。（三）同時履行抗辯權(quán)的效力同時履行抗辯權(quán)屬于延期的抗辯權(quán)， 沒有消滅對方請求權(quán)的效力， 其效力僅為使對方請求權(quán)延期， 即在對方未履行或未提出履行對待給付前，得拒絕自己債務的給付。 如當事人行使同時履行抗辯權(quán)致使合同遲延履行，則遲延履行責任由對方當事人承擔。（四）同時履行抗辯權(quán)制度的作用及意義我國合同法確立同時履行抗辯權(quán)， 具有非常重要的作用和意義。 其主要體現(xiàn)在：第一、同時履行抗辯權(quán)具有鼓勵合同履行的作用。 在雙務合同中，當事人想要實現(xiàn)根據(jù)合同取得的權(quán)利， 就得先履行自己的義務， 否則，對方可以行使同時

14、履行抗辯權(quán)對抗履行， 其合同權(quán)利就無法實現(xiàn)。 這樣當事人為了實現(xiàn)合同權(quán)利， 就得積極履行自己的義務， 從而促進合同義務的履行。第二、同時履行抗辯權(quán)具有維護交易秩序的作用。在實踐中，經(jīng)常出現(xiàn)合同當事人在對方有輕微違約時就拒絕履行自己的義務，或以各種理由拒絕對方的履行， 這都會妨礙合同履行的順利進行，影響正常的交易秩序。 法律通過對同時履行抗辯權(quán)進行規(guī)定，從而對拒絕履行的權(quán)利行使作出嚴格的限制，避免拒絕履行權(quán)的濫用。第三、同時履行抗辯權(quán)具有平衡當事人之間的權(quán)益， 維護當事人權(quán)利的作用。既然雙務合同的雙方當事人是對等的相互牽連的， 則一方不履行自己的債務而要求對方履行， 意味著只享有權(quán)利而不履行義務

15、，這顯然與公平的觀念背道而馳。 至于一方當事人僅提供部分履行，履行有瑕疵，是否可以使另一方拒絕履行，亦應以公平，誠實信用原則來判斷。第四、同時履行抗辯權(quán)還具有增進對方協(xié)議的作用。根據(jù)誠實信用原則，債務人與債權(quán)人對債務的履行和權(quán)利的行使，都負有相互協(xié)議的作用。相互協(xié)議不僅有利于債務的正確行使，而且還有利于雙方當事人建立合作關(guān)系，進而促進交易的增長。(五)人民法院對被告行使同時履行抗辯權(quán)的處理在司法實踐中， 同時履行抗辯權(quán)只能有當事人自己行使， 法庭或仲裁庭無權(quán)主動適用。在訴訟過程中，如原告訴請被告履行債務時，若被告，沒有行使同時履行抗辯權(quán)， 則人民法院無疑應當判決被告履行債務。但問題是，在被告行

16、使同時履行抗辯權(quán)時，法院應當如何判決呢？對此，我國法律未置明文。一般理論認為，可以成立同時履行抗辯權(quán)的案件，由于同時履行抗辯權(quán)具有形成權(quán) * 質(zhì)，如果被告沒有行使同時履行抗辯權(quán)， 不發(fā)生對抗原告請求的法律效力， 法院應該判決被告敗訴并承擔履行債務的責任。 但被告在案件中主張同時履行抗辯權(quán)，而被告也未能舉證已經(jīng)履行債務的情況下， 及時被告沒有提起反訴，法院也應該作出同時履行的判決。 6 本文也認為，該觀點值得借鑒。就雙務合同履行與對待履行的牽連 * 以及同時履行抗辯權(quán)制度的功能而言， 如果被告向法庭或仲裁廳主張同時履行抗辯權(quán)， 僅須援用同時履行抗辯權(quán)的意思， 無證明原告未履行或未提出履行對待給付

17、債務的舉證責任。 而應由原告負舉證責任， 即原告如主張自己已履行或已提出履行， 應向法院或仲裁庭舉證。 如果被告就原告請求權(quán)主張同時履行抗辯，而被告想法院或仲裁庭提出證據(jù)證明自己已履行或提出履行其債務， 或證明被告有先履行之義務， 則法院或仲裁庭應宣告被告之間同時履行抗辯不能成立， 并作出使原告和被告同時履行各自所負債務的裁判。 即使被告不請求法院或仲裁庭作出同時履行的判決，只要被告已經(jīng)依拒合同法第 66 條主張同時履行抗辯權(quán)，法院或仲裁庭也應當作出同時履行的判決。B 三、后履行抗辯權(quán) /B（一）后履行抗辯權(quán)的概念后履行抗辯權(quán)又稱先履行抗辯權(quán)或異時履行抗辯權(quán)， 是指雙務合同中后履行的一方當事人

18、在應當先履行的一方當事人未履行或者不適當履行時，享有不履行或部分履行的權(quán)利。它屬于延期抗辯權(quán)，只能使對方的請求權(quán)延期， 不能消滅對方的請求權(quán)。 當對方當事人完全履行了合同義務后， 后履行的一方當事人應履行自己的義務， 如果雙務合同中約定了合同履行的先后順序， 應先履行合同的一方當事人未履行合同或者不適當履行合同約定時， 后履行一方當事人有權(quán)拒絕其相應的請求。（二）后履行抗辯權(quán)的立法依據(jù)及設立的理由關(guān)于后履行抗辯權(quán)，我國原三個合同法年（ 1981 年經(jīng)濟合同法、1985 年涉外經(jīng)濟合同法、1987 年技術(shù)合同發(fā)法）均未作出規(guī)定，有關(guān)著作也很少提到。 1999 年 3 月 15 日我國出臺的合同法

19、規(guī)定了這一抗辯權(quán)，既， “當事人互負債務，有先后履行順序，先履行的一方未履行的， 后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的， 后履行一方有權(quán)拒絕其相應的請求。 合同法設立后履行抗辯權(quán)的法律依據(jù)在于維護誠信原則和切實保護后序履行人的合法權(quán)益， 使得現(xiàn)行合同法更加完善， 使合同雙方當事人更清晰的了解自己的權(quán)利和義務，使同時履行雙方享有同時履行抗辯權(quán)，后履行方享有后履行抗辯權(quán)，先履行方享有不安抗辯權(quán)。 這也是對本應先為履行的一方未履行或已先為履行但不符合約定的一種法律制裁。大陸法系中并沒有規(guī)定后履行抗辯權(quán)，因為其認為這是合同全面履行原則的當然內(nèi)容。 但在我國的司法實踐中， 常常出

20、現(xiàn)一方當事人現(xiàn)行違約甚至存心欺詐而不履行或不適當履行合同的情況，此時后履行義務明明覺得自己拒絕對方的履行請求有理，但要么因為查找不到明文規(guī)定，害怕?lián)线`約的“罪名”而乖乖履行；要么干脆橫下一條心，拒絕履行而被對方追訴到法院，有理者成為被告。這對后履行方是極其不公平的， 也不利于懲治應先履行一方當事人的違約行為，助長了其違約?？梢?，合同法對后履行抗辯權(quán)的規(guī)定有助于合同的積極履行，有助于區(qū)分雙方違約和單方違約的問題，有助于正確認定當事人行為的 *質(zhì)和違約責任。（三）后履行抗辯權(quán)的實用條件根據(jù)我國合同法第 67 條的規(guī)定，后履行抗辯權(quán)的適用條件，除前已述及的與同時履行抗辯權(quán)適用條件相同點，即， “順

21、同一合同互負債務并須雙方互負債務均以到清償期” 外，還必須具備一下條件：1、當事人有先后履行順序后履行抗辯權(quán)的當事人履行有先后的順序。這一順序或是依當事人的約定或是根據(jù)交易習慣、法律、法規(guī)的規(guī)定確定。后履行抗辯權(quán)設立的目的，在于使后履行一方得對抗先履行的一方。因此，這一權(quán)利的行使，必須以順序履行的存在為前提。如果不存在順序履行這一前提，即使是互負債務已屆履行期，也根本談不上后履行抗辯權(quán)的存在和行使。2、必須是應先履行一方有未履行或履約不當?shù)氖聦嵾@是履行合同債務一方當事人行使后履行抗辯權(quán)的前提條件。后履行抗辯權(quán)是對后序履行一方合法權(quán)益的保障。按照我國合同法第67 條規(guī)定，后序履行一方行使抗辯權(quán)，

22、必須有先序履行一方未履行債務或履約不當?shù)氖聦?。如果先序履行一方已?jīng)履行債務且并無不當，則后履行一方不存在對抗先序履行一方請求的抗辯權(quán)。 如果先序履行一方僅部分履行債務， 后序履行一方亦僅能拒絕其相應的請求履行而不能拒絕履行其全部義務。3、先序履行一方的債務有履行可能如果應當先履行一方的債務已經(jīng)不可被履行了， 則后履行一方當事人要求行使后履行抗辯權(quán)就失去意義了， 所以也就不可能產(chǎn)生后履行抗辯權(quán)了。（四）后履行抗辯權(quán)的行使后履行抗辯權(quán)的行使是否有通知對方當事人的義務， 應區(qū)分情況而定。1、當因?qū)Ψ讲宦男泻贤x務而行使后履行抗辯權(quán)的時候，可以不通知對方，因為不通知對方不會因為未通知而給對方造成危害。

23、2、當負有先履行義務的一方當事人的履行有重大瑕疵時，或只履行一部分時，依誠實信用原則，另一方當事人行使后履行抗辯權(quán)，應當通知對方當事人，給對方舉證、解釋、改正的機會，以防止損失的擴大。因為在先履行的一方有時可能不了解自己的履行效果。（五）后履行抗辯權(quán)的效力后履行抗辯權(quán)不是永久的抗辯權(quán)， 它的行使只是暫時阻止了當事人請求權(quán)的行使。 先履行一方當事人如果完全履行了合同義務， 后履行抗辯權(quán)消滅，后履行的當事人按照合同約定履行的效果。B 三、不安履行抗辯權(quán) /B（一）不安履行抗辯權(quán)的概念不安履行抗辯權(quán)，又稱中止履行抗辯權(quán)或拒絕履行抗辯權(quán)，7是指在雙務合同中， 先履行方有確切證據(jù)證明， 后履行方于合同成

24、立后喪失或可能喪失履行能力時中止履行合同的權(quán)利， 并且在后履行方于一合理期限內(nèi)未能恢復履行能力或提供擔保時解除合同的權(quán)利。 我國合同法第 68 條和第 69 條關(guān)于先履行合同義務一方在一定條件下有“中止履行”或“解除合同”權(quán)利的規(guī)定，即，不安履行抗辯權(quán)的規(guī)定。在現(xiàn)實生活中， 大多數(shù)合同都不是立即履行的， 合同的定立和合同履行的順序。 由于合同成立后， 后履行合同的一方當事人財產(chǎn)狀況發(fā)生變化，可能將危機先履行一方當事人債權(quán)實現(xiàn)時， 如果還要求先履行合同的一方履行合同，則有悖于公平的原則。因此，設立不安履行抗辯權(quán)的制度， 在實踐中具有一定的重要意義。 它能有效地保護先履行一方的當事人在對方經(jīng)濟狀況

25、發(fā)生變化的情況下， 通過中止合同來判斷和考察對方履行合同的能力， 防止盲目地履行合同使合法利益受到損害，增加不必要的糾紛。（二）不安抗辯權(quán)的適用條件根據(jù)我國合同法第68、69 條規(guī)定，不安抗辯權(quán)的適用條件有：1、雙方當事人因同一雙務合同而互負債務，并且有先后履行的順序。此項條件與后履行抗辯權(quán)的條件之一是完全相同的， 前已述及，茲不贅述。2、權(quán)利的一方是先履行債務的一方當事人這一點與后履行抗辯權(quán)的規(guī)定恰恰相反。 后履行抗辯權(quán)的權(quán)利一方是后履行債務的一方當事人， 而先行債務的一方在不安履行抗辯權(quán)中享有權(quán)利。不安履行抗辯權(quán)的“不安” ，在于權(quán)利人依照合同先履行義務，先履行義務必然要承擔對待履行不能實

26、現(xiàn)的風險， 當這種風險具有現(xiàn)實 * 時，當事人可以將自己的給付暫時保留。從保護交易安全的角度出發(fā)，法律賦予當事人不安履行抗辯權(quán)。3、須有法定的抗辯事由，即，后履行一方有喪失或可能喪失履行債務的能力。根據(jù)合同法的規(guī)定，后履行方喪失或可能喪失履行能力的原因有：（1）經(jīng)營狀況嚴重惡化市場競爭異常激烈， 市場行情瞬息萬變， 經(jīng)營者在市場交易中具有機遇，有充滿風險。在經(jīng)營狀況嚴重惡化的情況下，如果先履行一方當事人履行合同義務后就完全有可能得不到對方當事人的對待履行，因此，此時讓先履行一方當事人行使不安履行抗辯權(quán)就可以避免自己利益受損的情況出現(xiàn)。經(jīng)營狀況嚴重惡化在時間上應當以何為判斷標準， 一般地，經(jīng)營狀

27、況嚴重惡化應發(fā)生在合同成立以后。 因為如上述情形發(fā)生在合同成立前，如一方因不知道或出于重大誤解，則他可根據(jù)合同法關(guān)于合同撤消的規(guī)定行使撤消解決， 如一方明知對方財產(chǎn)惡化仍與其簽訂合同，那么其是自愿承擔風險，法律則沒有必要保護。因而不應用不安履行抗辯權(quán)。對于經(jīng)濟惡化到足以威脅其將來的履行能力的程度時，先履行合同的一方才可以行使不安履行抗辯權(quán)而暫時中止履行。（ 2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務如果說經(jīng)營狀況嚴重惡化， 還不是后履行方主觀愿望所致， 那么如果后履行一方主觀上就沒有履行合同的誠意或根本就是為了詐騙，轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務。在這種情況下，先履行債務的當事人如果仍按照合同的約定履

28、行給付義務， 則有可能使自己的債權(quán)不能實現(xiàn)，造成自己的損失。 因此，先履行債務的當事人可以行使不安履行抗辯權(quán)。（3）喪失商業(yè)信譽商業(yè)信譽是商家的生命， 也是其經(jīng)濟能力的具體表現(xiàn)， 是履約能力的具體體現(xiàn)。 喪失商業(yè)順序， 這主要是指后履行方當事人在進行商業(yè)活動過程中，商業(yè)信譽很差，嚴重違背了誠實信用原則，如后履行一方當事人在與其它商家進行商業(yè)交往中， 常常不守承諾， 經(jīng)營背信棄義等。在這種情況下， 如果先履行合同方當事人履行了合同義務就可能得不到對方的對待給付；因而可行使不安履行抗辯權(quán)以避免受損。但是應注意的是喪失商業(yè)信譽必須達到嚴重的程度， 先履行一方當事人才可以行使此權(quán)利。（ 4）有喪失或者

29、可能喪失履行債務能力的其他情形這時一個彈 * 的規(guī)定，使不安履行抗辯的適用范圍加以擴大，以適應市場經(jīng)濟發(fā)展的需要， 同時也留給法官自由裁量的權(quán)利。 按照本項條件的規(guī)定，只要后履行債務的一方當事人表現(xiàn)出喪失或可能喪失債務履行能力的情形， 先履行債務的當事人就可以行使不安履行抗辯權(quán)。4、必須有確實的證據(jù)證明我國合同法規(guī)定應當先履行合同債務的當事人，只有在有確切證據(jù)證明對方喪失或者可能喪失履約能力時，可以中止履行。 沒有確切證據(jù)而中止履行的，應當承擔違約責任。在訴訟或仲裁中，主張不安履行抗辯權(quán)一方應負舉證責任。 合同法之所以采用“確切證據(jù)”的標準，是因為立法者擔心不安履行抗辯權(quán)制度在實踐中會被濫用。

30、因此規(guī)定：沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。5、中止履行合同的一方應及時通知對方先履行一方當事人行使不安履行抗辯權(quán)是其依法享有的權(quán)利，雖無須征得對方的同意， 但是依照誠實信用原則， 先履行一方當事人在行使不安履行抗辯權(quán)時及時通知對方當事人， 首先可以避免對方因此而受到損失；其次也便于對方獲此通知后積極準備提供適當擔保， 使先履行的一方恢復履行合同。另外，適用條件中的后兩條是合同法對先履行方行使不安抗辯權(quán)規(guī)定的兩項義務， 即舉證義務和通知義務。 為了使合同雙方利益平等保護，先履行方行使不安履行抗辯權(quán)必須履行該兩項義務。 對于上述這兩項義務，有的著作認為是“附隨義務” ，8 對此，我有不同

31、觀點。我認為此兩項義務是合同法中明確規(guī)定的，應屬法定義務或法定條件，而不是附隨義務。 只要先履行方行使不安履行抗辯權(quán)就應符合法定的條件或程序，履行法定的義務。（三）不安履行抗辯權(quán)的效力按照我國合同法的規(guī)定，不安履行抗辯權(quán)的行使將產(chǎn)生如下三種效力：1、中止履行的效力此種效力屬于不安履行抗辯權(quán)的第一重效力，而且這種行為既是行使權(quán)利的行為， 又是合法行為， 應當先履行方不履行債務或遲延履行在此不構(gòu)成違約。 但先履行一方行使不安履行抗辯權(quán)時，應當及時通知對方當事人，在通知到達對方當事人時，發(fā)生法律效力。未經(jīng)通知，不安履行抗辯權(quán)不得對抗對方當事人。2、要求對方提供適當?shù)膿Ｕ埱筇峁┻m當?shù)膿Ｊ窍嚷男幸环?/p>

32、的權(quán)利，通過提供擔保而消滅不安履行抗辯權(quán)又是后履行一方的權(quán)利，只要后履行一方提供了適當?shù)膿?，則先履行一方應當恢復履行。為此法律規(guī)定，先履行一方可以要求對方提供適當?shù)膿硐渎男泻贤瑫o其帶來的風險。要求對方提供適當擔保，應當給予對方一定期限。3、恢復履行或結(jié)束合同先履行合同義務的一方當事人中止履行后，在合理期間內(nèi)， 后履行方恢復了履行能力或提供了適當擔保，先履行方應當繼續(xù)履行合同。相反，如果對方既不能恢復履行能力，有不能提供適當擔保，先履行方就可以依法結(jié)束合同。B 四、我國合同法對不安履行抗辯權(quán)的不足/B1、舉證責任過重我國合同法對不安履行抗辯權(quán)的舉證責任要求十分嚴格。當事人行使不安履行

33、抗辯權(quán)要求 “有確切證據(jù)”，否則將承擔違約責任。行使不安履行抗辯權(quán)一方負舉證責任是應該的， 然而，在充分保護各種信息資源的當今社會，要取得“有確切證據(jù)”也非是件易事，更何況目前我國的法制環(huán)境還不完善，要掌握“有確切證據(jù)”相當困難，需要付出大量人力和財力，還可能會人為的制造出許多新的社會問題。此雖可避免權(quán)利被濫用，卻大大增加了當事人的使用成本，幾乎等于剝奪了當事人行使不安履行抗辯權(quán)的初衷。 因此，我認為有必要要求先履行方負舉證義務的同時， 也要要求后履行一方負一定的反證責任，從而減少行使不安履行抗辯權(quán)的使用成本。2、“適當擔?！焙x不清我國合同法規(guī)定： “對方提供適當擔保時，應當恢復履行?！钡珜?/p>

34、“適當擔?！钡摹斑m當”程度法律并沒做出明確的規(guī)定，怎么才算“適當”？應以誰的標準為準？這就給先履行一方留下了可乘之機。如果后履行一方提供了其認為是“適當”的擔保后，先履行方可以以擔保不適當為名拒絕履行其本不愿履行的合同，從而造成后履行一方的損失。因此， 建議最高級人民法院在進行司法解釋時，對此進一步的明確界定。3、“合理期限”不明確我國合同法規(guī)定： “中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。 ”這里的“合理期限” 法律并沒有規(guī)定。有的學者認為可由當事人約定或一方提出，當事人沒有約定或提出的，應根據(jù)合同 * 質(zhì)和當事人簽訂合同的目的來確定。 9

35、但這在實踐中較難操作，也較難確定。所以，我認為應根據(jù)合同法精神和合同自由原則，由最高級人民法院對“合理期限”的最長期限進行規(guī)定，同時允許當事人自行約定“合理期限”的具體時間做出明確的規(guī)定為宜。B 五、同時履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)與不安履行抗辯權(quán)三者之間的關(guān)系 /B（一）同時履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)與不安履行抗辯權(quán)的相同點1、作為抗辯權(quán)三者的 *質(zhì)一致。它們都屬于延期的抗辯權(quán)。它們的行使，只有在一定期限內(nèi)中止履行合同， 并不消滅合同的履行效力，產(chǎn)生抗辯權(quán)的原因消滅后，債務人應履行其債務。 102、它們的存在基礎是一致的，即雙務合同的關(guān)聯(lián)* 。雙務合同的關(guān)聯(lián) * 前已述及，她可分為功能上的關(guān)連*

36、、發(fā)生上的關(guān)連 *和存續(xù)上的關(guān)連 * 。所謂功能上關(guān)連 * 是指雙務合同的當事人一方所負給付與對方當事人所負對待給付互為前提，一方不履行其義務， 對方原則上亦可不履行，同時履行抗辯權(quán)正是基于此種牽連* 而存在；所謂發(fā)生上的關(guān)連 * 是指一方的給付于對方的對待給付在發(fā)生上互相關(guān)連，即一方的給付義務不發(fā)生時， 對方的對待給付義務也不發(fā)生。后履行抗辯權(quán)正反映了這種發(fā)生上的關(guān)連* ，因為在合同中規(guī)定了履行的先后順序就在法律上產(chǎn)生一種順序上的因果關(guān)系，先給付一方的給付義務不發(fā)生時，后給付一方可行使抗辯權(quán)延緩對待給付，請示對方先履行義務；所謂存續(xù)上的關(guān)連* 是雙務合同的一方當事人的債務因不可歸責于雙方當事

37、人事由，致不能履行時，債務人免給付義務，債權(quán)人亦免對待義務。對于不安抗辯權(quán)， 我認為它的存在與雙務合同的發(fā)生上的牽連 * 和存續(xù)上的關(guān)連 * 都有聯(lián)系，應該分情況考慮： 不安履行抗辯權(quán)是在有履行順序的雙務合同中，當后給付一方履約能力嚴重惡化，有可能危及先給付一方債權(quán)時由先給付一方享有的抗辯權(quán)。先給付一方在行使該抗辯權(quán)時負有舉證證明以上事實的責任，能充分證明的， 其不安履行抗辯權(quán)才產(chǎn)生法律效力。 既然先給付一方能證明后給付一方的給付義務不能發(fā)生， 那么其對待給付義務當然中止。這種可預見的聯(lián)系應該是發(fā)生上的關(guān)連* 的表現(xiàn)；履行能力惡化是否因后給付一方過錯所致不影響不安履行抗辯權(quán)的行使。當由于不可歸

38、責于雙方當事人的事由致使后給付一方不能履約且不能提供適當?shù)膿r先給付一方有解除合同的權(quán)利使雙方互負的義務消滅。這也正反映了雙務合同存續(xù)上的關(guān)連 * 。3、雙務合同履行中的抗辯權(quán)是誠實信用原則的體現(xiàn)。具體說，雙務合同履行中的抗辯權(quán)貫徹了誠實信用原則中利益平衡精神。因此，它們的行使都受法律的保護，是當事人的一種合法權(quán)利，而非違約，不得令權(quán)利人承擔違約責任。（二）同時履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)與不安履行抗辯權(quán)的不同點1、同時履行抗辯權(quán)與后履行抗辯權(quán)的不同點表現(xiàn)為：（ 1）同時履行抗辯權(quán)適用于沒有履行先后順序的雙務合同中；后履行抗辯權(quán)則在有履行順序的雙務合同中后履行義務一方享有的抗辯權(quán)。（ 2）在雙務

39、合同中，當事人雙方的債務須有對價關(guān)系才成立同時履行抗辯權(quán)；而在適用后履行抗辯權(quán)的過程中互負債務是否須處于對價關(guān)系是有爭議的。 我認為后給付一方提出的拒絕給付的內(nèi)容并不一定要與先給付一方的履行請求存在對價關(guān)系。 因為，履行順序是雙方當事人于合同訂立時就約定好的， 應該成為合同內(nèi)容的一部分， 也是先給付一方的義務之一。 在其沒有按照合同約定完全正確地履行自己義務之前不能要求后給付一方提前履約，否則有違誠實信用原則。（ 3）保護對象不同。同時履行抗辯權(quán)平等賦予雙務合同當事人維護其合法債權(quán)的權(quán)利； 后履行抗辯權(quán)則是給予后給付一方當事人對抗先給付一方要求其為對待給付的權(quán)利，以維護后給付人的合同權(quán)益。（

40、4）當事人能主張卻未主張同時履行抗辯權(quán)造成違約的，應當承擔違約責任；后給付一方行使后履行抗辯權(quán)致使合同遲延履行的，遲延履行責任應由對方當事人承擔。2、同時履行抗辯權(quán)與不安履行抗辯權(quán)的不同點表現(xiàn)為：（ 1）同時履行抗辯權(quán)適用于沒有履行先后順序的雙務合同中；不安履行抗辯權(quán)則是有履行先后順序的合同當事人所享有的一項抗辯權(quán)。（ 2）保護對象不同。同時履行抗辯權(quán)是平等賦予雙務合同雙方當事人維護其合法債權(quán)的權(quán)利； 不安履行抗辯權(quán)則是保護先給付一方的預期債權(quán)。（ 3）同時履行抗辯權(quán)是一種針對現(xiàn)實的抗辯權(quán)，即當雙務合同雙方的債務均已屆清償期時一方用以督促對方及時給付的權(quán)利； 而不安履行抗辯權(quán)是一種針對未來的抗辯權(quán)， 只要先給付一方能證明對方有不能為對待給付的危險存在就可以在其未屆清償期時主張該抗辯權(quán)，維護預期合同權(quán)益。（ 4）同時履行抗辯權(quán)不能導致合同的解除；在一定期限內(nèi)對方未提供適當擔保或未恢復履約能力時， 不安履行抗辯權(quán)人有權(quán)解除合同。3、后履行抗辯權(quán)與不安履行抗辯權(quán)的區(qū)別表現(xiàn)為：（ 1）保護對象不同。后履行抗辯權(quán)是后履行當事人一方對先履行一方當事人的抗辯， 權(quán)利歸后履行一方享有； 不安履行抗辯權(quán)恰恰相反，是先履行當事人一方對后履行當事人一方的抗辯權(quán)， 權(quán)利由后履行一方享有。（ 2）后履行抗辯權(quán)通常適用于先給付一方違約的情形，即先