合同義務和同時履行抗辯權(quán)(一)

1、合同義務和同時履行抗辯權(quán) 一 同時履行抗辯權(quán)，是指雙務合同的當事人一方在對方未為對待給付以 前，可拒絕履行自己的債務之權(quán)。易言之，就是雙方同時進行義務的 履行。合同關系的當事人什么時間應當同時進行義務的履行呢？可能 有二種情況：一種是雙方在合同中明確約定同時進行義務的履行；還 有一種情況是當事人在合同中沒有約定履行義務的期限，沒有約定履 行的期限，雙方應當同時履行，這二種情況都符合同時履行抗辯權(quán)的 首要條件。 1同時履行抗辯權(quán)是大陸法系國家民法的概念， 為立法所明 定通說認為， 同時履行抗辯權(quán)的法律根據(jù)在于雙務合同的牽連性。 2雙務 合同的的牽連性，是指給付與對待給付之間具有不可別離的關系，分

2、 為發(fā)生上的牽連性、存續(xù)上的牽連性和功能上的牽連性。所謂發(fā)生上 的牽連性，是指一方的給付與對方的對待給付在發(fā)生上相互牽連，即 一方的給付義務不發(fā)生，對方的對待給付義務也不發(fā)生。存續(xù)上的牽 連性，指雙務合同的一方當事人的債務因不可歸責于雙方當事人的事 由，致不能履行時，債務人免給付義務，債權(quán)人亦免對待給付義務。 功能上的牽連性，是指雙務合同的當事人所負給付與對方當事人的所 負對待給付互為前提，一方不履行其義務，對方原那么上也不履行。 同時履行抗辯權(quán)以雙務合同、有償合同的存在為前提，雙務、有償合 同與同時履行抗辯權(quán)的關系，可作如下具體分析：一、雙務合同是指當事人之間互負對待給付義務的合同，即一方當

3、事 人愿意負擔履行義務，旨在使他方當事人因此負有對待履行的義務， 或者說，一方當事人所享有的權(quán)利即他方當事人所負擔的義務，例如 買賣、互易、租賃合同均為雙務合同。 3在合同法理論上，雙務合同是 與單務合同相對應的合同的一種分類，以給付義務是否由雙方當事人 互負作為區(qū)分標準。單務合同是指僅有一方當事人負給付義務，換言 之，是指合同當事人并不互相享有權(quán)利和負擔義務，而主要由一方負 擔義務，另一方并不負有相對義務的合同。單務合同，因為只有一方 負擔義務不存在雙方權(quán)利義務的相互對應關系，不負有履行義務的一 方向負有義務的一方提出履行請求時，相對方無權(quán)要求同時履行，因 此，單務合同不適用同時履行抗辯規(guī)那

4、么。傳統(tǒng)民法將契約類型劃分為一方負擔契約和雙方負擔契約，一方負擔 契約即單務合同。雙方負擔契約是指雙方當事人互負義務的契約。雙 務負擔契約再區(qū)分為雙務契約，即雙務合同與不完全雙務契約。不完 全雙務契約，又稱為不真正的雙務合同，或者準雙務合同，是指雙方 雖各負有債務， 但其債務并不居于給付與對待給付的關系， 換句話說， 一方負擔義務是主要義務而另一方負擔的義務并不是主要義務即從 屬的義務，主義務與非主義務之間沒有相互對應與牽連關系。 4如甲 委任乙處理事務，未約定報酬時，委任人有預付必要費用的義務，于 此情形，乙處理事務的義務與甲預付必要費用的義務，并不居于給付 與對待給付的關系， 故無償委任系

5、屬于不完全雙務契約。 5同時履行抗 辯權(quán)系建立在當事人義務之間的牽連性的根底上的，不完全契約當事 人所負的義務之間沒有相互對應與牽連的關系，因此，一般而言，不 完全契約不能適用同時履行抗辯權(quán)制度。在例外情況下，不完全契約 能否有同時履行抗辯權(quán)適用的空間，答復是肯定的。比方一個無償?shù)?委托合同，委托人與受托人如果在合同中沒有明確約定委托人要向受 托人支付相應的報酬，委托人是不用向受托人支付報酬的，所以這個 合同是無償?shù)?，但無償并一定是單務的。為什么呢？在委托合同里受 托人進行委托事務的處理可能要支出相應的費用，委托人要對受托人 進行委托事務的處理所支出的費用負擔給付義務，這時委托合同又是 雙務的

6、。如果在委托合同里費用的支出是受托人進行委托事務處理的 一個前提條件，在這個無償?shù)奈泻贤镆部赡馨l(fā)生同時履行抗辯權(quán) 的適用。 6在這個例子中， 委托人給付受托人進行委托事務處理所支出 的費用的義務與受托人進行事務的處理的義務之間具有相互對應與牽 連的關系，因此，可以適用同時履行抗辯權(quán)。二、有償合同，是指當事人一方享有合同規(guī)定的權(quán)益，須向?qū)Ψ疆斒?人償付相應代價的合同。無償合同那么是指當事人一方享有合同規(guī)定的 權(quán)益，不必向?qū)Ψ疆斒氯藘敻断鄳鷥r的合同。這對相對應的合同分 類的區(qū)分標準是當事人取得權(quán)益是否須付相應的代價。一般來說，雙 務合同都是有償合同，但單務合同卻并非皆為無償合同。有些單務合

7、同是無償合同，如贈與合同 ;而有些單務合同那么是有償合同，如借貸合 同。正因為有償合同均是雙務合同，所以，有償合同適用同時履行抗 辯權(quán)，而無償合同那么一般不能適用同時履行抗辯權(quán)。三、雙務、有償合同產(chǎn)生債務的范圍如何認定是一個向有爭議的問題。 問題的爭議焦點可以總結(jié)當事人之間的合同義務之間的牽連性如何認 定?民法理論將合同上的義務稱為義務群，將其區(qū)分為給付義務，附隨 義務和不真正義務。將給付義務又區(qū)分為主給付義務和從給付義務、 原給付義務和次給付義務。 7以該分類為標準， 將爭議焦點又細化為主 給付義務與從給義務之間、主給付義務與附隨義務之間、主給付義務 與不真正義務之間是否有牽連關系，即因上述

8、義務之間的不履行和不 完全履行能否發(fā)生同時履行抗辯權(quán)制度的適用 ?傳統(tǒng)民法理論主要探 討主給付義務與和附隨義務、從給付義務的不履行或者不完全改造能 否適用同時履行抗辯權(quán)的問題， 對主給付義務與其他義務之間是否 具有牽連性那么鮮有論及。對該問題具體分析如下：1、合同上的主給付義務，是指構(gòu)成某種合同類型所必須具備的固有義 務。通說認為，不履行或者不完全履行主給付義務，可以適用同時履 行抗辯權(quán)。2、從給義務義務是輔助主合同義務來實現(xiàn)交易目的的合同義務。從合 同義務盡管也是約定的合同義務，不過從合同義務既可由當事人在合 同中作出特別的約定， 也可以根據(jù)交易習慣產(chǎn)生。 如我國合同法第 136 條，出賣人

9、根據(jù)約定或者交易習慣向買受人交付提取標的物單證以外 的有關單證和資料的義務就是出賣人負擔的一項從給付義務。從給付 義務作為約定義務，合同當事人之間不履行或者不完全履行從給付義 務，可以適用同時履行抗辯權(quán)制度。3、原給付義務基于合同關系第一次發(fā)生的義務，包括主給付義務和從 給付義務，對此前面已經(jīng)論及，不再贅述。4、次給付義務，又稱第二次義務，是指原給付義務在履行過程中，因 特定事由演變而生的義務，其主要情形有二：其一，因原給付義務的 給付不能、給付遲延或者不完全給付而產(chǎn)生的損害賠償義務。其二， 合同解除時所產(chǎn)生的回復原狀義務。通說認為，次給付義務系根據(jù)原 給付義務而產(chǎn)生，債的關系的內(nèi)容雖因此有所

10、改變，但仍保持其同一 性，即合同的效力依舊不變，不僅其原有利益及各種抗辯不因此而影 響，就是其附屬權(quán)利如擔保原那么上亦仍繼續(xù)存在。 8如果當事人之 間因次給付義務之間具有牽連性那么有同時履行抗辯權(quán)制度適用之的地。5、所謂附隨義務，是指在合同的履行過程中，依照老實信用原那么而產(chǎn) 生的義務，其功能在于輔助主給付義務的實現(xiàn)及防止侵害債權(quán)的人身 或財產(chǎn)上的利益。上述功能上的區(qū)別，傳統(tǒng)民法將其相對應地區(qū)分為 二種，其一是輔助或非獨立的附隨義務，即無獨立目的，惟保證主給 付義務的履行。其二是補充的或獨立的附隨義務，即為到達一定的附 從目的而擔保債之效果完全實現(xiàn)。 9前者即輔助主給付義務的附隨義務， 后者那

11、么為防止債權(quán)人的人身或財產(chǎn)受到損害的附隨義務。一般來說， 附隨義務的內(nèi)容包括通知、協(xié)助、照顧、保護、保密等義務。該義務 是不確定的，其不確定性是由老實信用原那么及當事人合同關系的不斷 開展變動而決定的。老實信用原那么內(nèi)容的抽象性，決定了附隨義務內(nèi) 容的不確定性，同時，隨著當事人合同關系的開展變化，對當事人的 作為或者不作為有不同的要求，也決定了附隨義務的不確定性。附隨 義務的不確定性是指發(fā)生時間及內(nèi)容無法事先明確，而不是說始終不 能確定，在個案中，如果依具體情況及老實信用原那么的要求當事人應 負相應的義務，那么附隨義務就隨之確定。 10據(jù)此，作為輔助的附隨義 務，內(nèi)容的無法事先確定性及沒有獨立

12、的目的決定違反該義務不能適 用同時履行抗辯權(quán)。因為無法確定當事人之間是否具有雙務性和有償 性，更不能確定當事人附隨義務之間的牽連性。作為補充或者獨立的 附隨義務，能否適用同時履行抗辯權(quán)，應當具體分析：現(xiàn)代合同法認 為，附隨義務是合同義務擴張的結(jié)果，突破了傳統(tǒng)合同法合同義務即 是給付義務的理論。合同義務向前擴張了，合同沒有成立就有義務， 即前合同義務 ;向后擴張了，合同義務消滅了還有義務，即后合同義務 在合同關系存續(xù)期間還有當事人沒有約定義務，即附隨義務。 11作為 獨立的附隨義務，主要是保護相對人的人身、健康、財產(chǎn)等權(quán)利，保 護相對人的上述權(quán)利是合同當事人雙方的法定義務，因此，該義務對 當事人雙方來說是雙務的，該義務是否是有償?shù)哪兀吭摿x務本身可能 是無償?shù)?，因為保護相對人的人