商業(yè)賄賂犯罪若干問題探討(一)

1、商業(yè)賄賂犯罪假設干問題探討 一所謂商業(yè)賄賂，是指在商業(yè)活動中，經(jīng)營者為銷售或者購置商品、提 供或者接受效勞，違反國家規(guī)定，給予對方單位或者個人財物，或者 在商業(yè)活動中，一方利用職務上的便利，接受對方所送財物或者違反 國家規(guī)定收受回扣、 手續(xù)費的行為。 1我國現(xiàn)行刑法在第三章第三節(jié)妨 害對公司、企業(yè)管理秩序罪和第四節(jié)破壞金融管理秩序罪中對商業(yè)賄 賂犯罪作了比擬詳細具體的規(guī)定，具體包括第一百六十三條規(guī)定的公 司、企業(yè)人員受賄罪、第一百六十四條規(guī)定的對公司、企業(yè)人員行賄 罪以及第一百八十四條規(guī)定的金融機構(gòu)工作人員受賄依照一百六十三 條定罪處分的犯罪。這些規(guī)定形成了與刑法第八章的公務賄賂犯罪既 相對應

2、又相區(qū)別的商業(yè)賄賂犯罪體系，進一步完善了我國懲治賄賂犯 罪的刑事立法。本文擬就我國刑法規(guī)定的商業(yè)賄賂犯罪所存在的假設干 問題作一探討。一、關(guān)于商業(yè)賄賂犯罪的主體問題。 商業(yè)賄賂犯罪罪名在我國最早是源于 1995 年全國人大常委會 ?關(guān)于懲 治違反公司法的犯罪的決定? 該決定現(xiàn)已廢止第九條規(guī)定的商業(yè)受 賄罪。該罪的設立是為了彌補我國公司法中有關(guān)刑事責任條款過于籠 統(tǒng)而無法具體適用的缺乏，有效打擊公司企業(yè)工作人員利用職務上的 便利，為他人謀取利益從而收受賄賂的行為。 正是基于此立法背景，?決 定?規(guī)定的商業(yè)受賄罪的犯罪主體才僅限于公司、企業(yè)中不具備國家 工作人身份的人員。而 1997 年新刑法典在

3、吸收這一罪名時，對其主體 范圍也未作任何變動。從邏輯上而言，自然人犯罪主體可以劃分為國 家工作人員和非國家工作人員。而根據(jù)現(xiàn)行刑法關(guān)于受賄罪和公司、 企業(yè)人員受賄罪的主體立法，這兩個罪名的犯罪主體卻并不能涵蓋整 個自然人主體，因為公司、企業(yè)工作人員并不能完全等同于非國家工 作人員。非國家工作人員并不僅僅存在于公司企業(yè)中，其他一些單位 或組織中也有不具備國家工作人員身份的人員，這些人員的受賄行為 那么成為刑法懲治的真空地帶。所以，刑法第一百六十三條規(guī)定的公司、企業(yè)人員受賄罪一旦脫離公 司法這一特定背景，那么顯現(xiàn)出了其犯罪主體立法上的局限性。相比擬 而言，同樣脫胎于?決定?的職務侵占罪和挪用資金罪

4、在犯罪主體上 的修改那么表達了較強的前瞻性和包容性， 新刑法典在吸收兩個罪名時， 將犯罪主體都擴展為公司、企業(yè)或者其他單位的人員，從而與主體為 國家工作人員的貪污罪和挪用公款罪相互照應、配合，同時涵蓋了所 有的自然人主體。值得慶幸的是，我國刑法規(guī)定的商業(yè)賄賂犯罪主體 存在的問題已得到立法部門的高度重視。 今年 6月 29日公布施行的?刑 法修正案六?第七條、第八條對刑法第一百六十三條及第一百六十 四條進行了修改，將商業(yè)賄賂犯罪的主體從 “公司、企業(yè)的工作人員 擴大到了 “其他單位的工作人員 ，填補了立法漏洞。但是應當注意的是， 根據(jù)我國刑法規(guī)定的 “從舊兼從輕 原那么，修正案六對其公布實施以

5、前發(fā)生在公司、企業(yè)以外的其他單位，如報社、科研院所、醫(yī)療、社 會團體等非國有公司、企業(yè)的工作人員受賄行為是沒有溯及力的。另外，商業(yè)賄賂犯罪行為中的接受賄賂的一方是否限于交易相對人？ 對此，相關(guān)法律法規(guī)及司法解釋沒有明確規(guī)定，理論界也意見不一。 而國家工商局在 1999 年給福建省工商行政管理局關(guān)于旅行社或?qū)в稳?員接受商場支付的 “人頭費、“停車費 等費用定性處理問題的答復 工 商公字 1999第 170 號中那么涉及到了這一問題。該答復肯定了接 受賄賂方并不僅限于交易相對人： “經(jīng)營者無論將這種利誘給予交易對 方單位或個人，還是給予與交易行為密切相關(guān)的其他人，也不管給予 或收受這種利益是否入

6、賬，只要這種利誘行為以爭取交易為目的，且 影響了其他競爭者開展質(zhì)量、價格、效勞等方面的公平競爭，就構(gòu)成 反不正當競爭法第八條禁止的商業(yè)賄賂 。當然，該意見只是國家行政 部門對下級部門請示的答復，并不具有法律效力。我們認為，對于商 業(yè)賄賂犯罪相對人的界定，還應從商業(yè)賄賂的性質(zhì)入手。商業(yè)賄賂是 不正當競爭行為的一種，它實質(zhì)上是以不正當?shù)氖侄潍@取交易時機， 排斥正當競爭，現(xiàn)實經(jīng)濟生活中， 接受賄賂方并不局限于交易相對方， 能夠使賄賂行為人通過不正當手段獲得交易時機的人有時并不僅僅限 于交易相對人，與交易相對人有某種利益或其他關(guān)系的人對交易相對 人施加影響也往往能夠促成交易，如交易相對人的上級單位、親

7、屬、 有業(yè)務關(guān)系的單位等，只要交易相對人或與之有特殊關(guān)系的人接受賄 賂，影響、促成了交易的達成，就是商業(yè)賄賂行為。因此，商業(yè)賄賂 行為中的相對方并不局限于交易相對人，還可以是與交易相對人有特 殊關(guān)系的人 二、關(guān)于賄賂對象和范圍的重新定位問題。商業(yè)賄賂犯罪的構(gòu)成離不開賄賂。而賄賂又必然是能滿足受賄人需要 的某種利益。但是從法律上說，并非任何這種利益都可成為賄賂，也 就是說，并非接受他人任何利益即使不正當利益都可以認定為賄 賂。因此，正確分析賄賂的特點，界定賄賂的內(nèi)容，具有重大意義。 從世界范圍看，各國的刑法，根據(jù)本國和本法區(qū)的實際情況，立法觀 點和傳統(tǒng)，對賄賂的內(nèi)容和范圍的規(guī)定，是有所不同的。當

8、前，我國 刑法理論界對賄賂的內(nèi)容和范圍主要有以下幾種觀點： 1財物說， 認為賄賂就是指財物，即金錢和物品，而不包括其他權(quán)益。從現(xiàn)行刑 事立法看，我國新舊刑法典及其他一些刑事法規(guī)都采取此說把賄賂規(guī) 定為財物。2物質(zhì)利益說，認為賄賂不僅指有形的財物，即金錢和 物品，而且也包括無形的物質(zhì)利益帶有財產(chǎn)性質(zhì)的利益 。如提供勞 務，實物招待、提供旅游、設立債權(quán)、免除債務等。 3利益說，認 為凡能滿足受賄人某種欲望的一切不正當利益都可以是賄賂，包括物 質(zhì)欲望和精神欲望。 2這種觀點認為把賄賂范圍擴大到財產(chǎn)性利益的范 圍還是不夠的。因此，非財產(chǎn)性的其他不正當利益，如遷移戶口、調(diào) 開工作、提升職務、安置就業(yè)，甚

9、至包括提供性效勞等等同樣可以成 為賄賂手段，同樣具有嚴重的社會危害性和思想腐蝕性。 我們認為，當前我國刑法將賄賂犯罪的對象與范圍囿于 “財物 過窄，已 不能滿足形勢開展的需要，亟需予以擴大與完善。在賄賂的對象與范 圍問題上，立法者應采 “利益說的立場。理由如下：1從賄賂罪的罪質(zhì)看，無論認為賄賂罪是侵犯職務行為不可收買性的犯罪，還是認為 賄賂罪是侵犯職務行為公正性或廉潔性的犯罪， “賄賂均是作為 “職務 行為的代價所贈受的不法報酬 而存在的，這一不法報酬理當 “包括能夠 滿足人需求與欲望的一切利益 。2從賄賂罪 “以利換權(quán) 這一本質(zhì)屬 性來看，能滿足人之需求的非財產(chǎn)性利益與包括財物在內(nèi)的各種財產(chǎn)

10、 性利益并無本質(zhì)的區(qū)別，故無充分理由將其排除在外。 3從社會生 活的實情看，以某些不便計算價值的財產(chǎn)性利益和非財產(chǎn)性利益實施 賄賂已成為腐蝕國家機關(guān)、企事業(yè)單位等工作人員的一種重要手段， 危害相當嚴重， 刑法應當對社會生活的這種變化及時作出適當?shù)姆错憽?一些“新興的賄賂手法在現(xiàn)實社會生活中逐漸向 “常規(guī)化 開展。如，為 國家機關(guān)、企事業(yè)單位等工作人員的子女解決升學、就業(yè)、提拔或出 國問題，給予這些人員的親屬某種商業(yè)上絕對盈利的 “時機 ，為其房屋 無償提供裝修設計或其它勞務， 無償向 “實權(quán)者長期出借住房或汽車等 等，至于免費吃喝玩樂、 提供性效勞等那么更為常見。 在這些 “新興賄賂 的社會危害日漸嚴重， 民眾嚴懲腐敗的要求日益強烈， “賄賂 之詞義在 實際的社會觀念上已發(fā)生重大變化的情況下，代表民意的立法者絕不 能再囿于 “計贓論罪 的巢臼，而對新的社會現(xiàn)象視而不見。 畢竟，社會 實踐才是決定理論走向的最終力量，法律的設置和語言、觀念的內(nèi)涵 都應當反映現(xiàn)實社會生活的開展變化。 4從國際的立法潮流看，隨 著腐敗的社會危害不斷加劇，世界各國反腐敗的力度也相應加大。嚴 懲腐敗之理念在立法上的表現(xiàn)之一，就是大多數(shù)國家的刑法均成認，“賄賂除了財物、 財產(chǎn)性利益之外， 還包括其他非物質(zhì)性