戒嚴(yán)法概念研究(一)(20211112141927)

1、戒嚴(yán)法概念研究 一摘要：戒嚴(yán)法是國(guó)家應(yīng)對(duì)緊急狀態(tài)的法律，由于它關(guān)系到憲政體制的 調(diào)整，那么更是憲政制度的必要內(nèi)容。 為了在未來(lái)軍事斗爭(zhēng)中掌握先機(jī)， 更為了我國(guó)憲政制度的完備，有必要借鑒兩大法系在戒嚴(yán)立法方面的 成果，辨明戒嚴(yán)法的根本概念，厘清其與憲法及其他法律的關(guān)系，開(kāi) 展對(duì)戒嚴(yán)立法的根底理論研究，為制定我國(guó)的戒嚴(yán)法奠定理論根底。 關(guān)鍵詞：戒嚴(yán)法概念國(guó)家作為人類(lèi)文明的產(chǎn)物，孕育了豐碩的物質(zhì)和精神成果，但是與其 他任何客觀事物一樣，它也時(shí)刻面臨著源于自然和人群的種種危險(xiǎn)， 洪水、地震、火災(zāi)、罷工、對(duì)抗、騷動(dòng)、叛亂、入侵、戰(zhàn)爭(zhēng)盡管處于危險(xiǎn)狀況之下，社會(huì)秩序極度混亂，但憲法和法律卻不能因此而廢 置不

2、用，作為現(xiàn)代國(guó)家賴(lài)以運(yùn)行之根底的憲政必須得到嚴(yán)格地維護(hù)。 為了確保在危急狀況下更大程度地保障國(guó)家和公民的利益，使社會(huì)秩 序所受的損害降到最低，許多國(guó)家都制定了一系列處置緊急情況的法 律，戒嚴(yán)法就是其一。一、對(duì)兩大法系戒嚴(yán)法概念的分析一般來(lái)說(shuō)，戒嚴(yán)是國(guó)家在戰(zhàn)爭(zhēng)等危急狀況下采取的一種緊急措施，戒 嚴(yán)法是標(biāo)準(zhǔn)這種危急狀況的應(yīng)急法律。但是對(duì)于戒嚴(yán)法的概念，兩大法系卻有不同的認(rèn)識(shí)。 大陸法系國(guó)家與英美法系國(guó)家在戒嚴(yán)制度上的最大差異在于前者屬成 文法典，而后者為習(xí)慣法。由于英美國(guó)家的戒嚴(yán)法( MartialLaw)是習(xí) 慣成規(guī)，所以其含義不定?；糍Y華斯()在其?戒嚴(yán)法 歷史之研究?(MartialLawH

3、istoricallyConsidered)中探討了戒嚴(yán)法的原 始意義：戒嚴(yán)法就是軍中元帥(Marshall)與監(jiān)軍保安官(Constable) 所組法庭適用之法規(guī)。美國(guó)學(xué)者阮欽(RobertS.Rankir)從字面上分析 了戒嚴(yán)法的本義：“ Martial 一詞的來(lái)源有二：第一，它是“ Marshal的音誤，而“MartialLaw即“MarshallLaw,意思是軍中元帥所適用的法規(guī)； 第二，“Martial即拉丁文中的“Martialis，而“Martialis為附屬于戰(zhàn)爭(zhēng)(“ PertainingtoWar)之意，故 “ MartialLaw就是 戰(zhàn)爭(zhēng)法氣 LawofWar)。 根據(jù)?

4、牛津法律大辭典?的解釋?zhuān)?MartialLaw一詞被翻譯為 軍事管制 法，它的含義是 “指根據(jù)皇家特權(quán)令適用于暫時(shí)由英王軍隊(duì)占領(lǐng)的外國(guó) 領(lǐng)土的法律。除被占領(lǐng)土的普通法院經(jīng)同意繼續(xù)存在和執(zhí)行法律外， 執(zhí)法權(quán)由軍事法庭或軍事裁判庭根據(jù)占領(lǐng)軍的軍事當(dāng)局所確立的規(guī)那么 行使， “當(dāng)一國(guó)處在戰(zhàn)爭(zhēng)狀態(tài)， 或存在叛亂， 入侵及其他嚴(yán)重的社會(huì)動(dòng) 亂時(shí)，軍事管制法可以作為例外在本國(guó)內(nèi)部實(shí)施，以取代平時(shí)的政府 和執(zhí)法機(jī)關(guān)。在這種情況下，司法權(quán)由軍事法庭和軍事裁判庭行使。 ?布萊克法律詞典?是這樣解釋的，戒嚴(yán)法 “存在于戰(zhàn)時(shí)或者其他危急 情況時(shí)，它極具強(qiáng)制力，完全決定于駐在敵方交戰(zhàn)區(qū)或本國(guó)叛亂區(qū)之 軍隊(duì)司令官的意

5、志，并且戒嚴(yán)法的實(shí)施將導(dǎo)致普通法律、政府和司法機(jī)關(guān)的暫時(shí)失效英國(guó)憲法學(xué)者DalzellChalmers與CyrilAsquith詳細(xì)歸 納了 “MartialLaw的六種意義：(一)指早期軍中元帥所適用的法律；(二) 指于平時(shí)或戰(zhàn)時(shí)，在國(guó)內(nèi)或國(guó)外，管理軍隊(duì)的軍法； (三)指停止普通 法律(OrdinaryLaw)而使行政機(jī)關(guān)享有廣泛軍事裁量權(quán)的法律；(四)指于內(nèi)亂或外患之際，運(yùn)用任何必要力量，以維持公共秩序的習(xí)慣法(CommonLaw);(五)指戰(zhàn)時(shí)軍隊(duì)司令官在占領(lǐng)敵區(qū)內(nèi)，所施行的法 律；(六)指在敵境外的占領(lǐng)區(qū)內(nèi)，軍事指揮官所施行的法律。第一、 二兩種意義，屬于軍法(MilitaryLaw

6、)的范圍；第五、第六兩點(diǎn)，是軍 政府(MilitaryGovernment )的范疇；第四種含義是英國(guó)學(xué)者傳統(tǒng)的意 見(jiàn)；第三種意義的戒嚴(yán)法是大陸法系的 “戒嚴(yán)法。英美法系戒嚴(yán)法的 最大特色， 就是其產(chǎn)生基于軍事需要(MilitaryNecessity)，沒(méi)有成文法典。所以學(xué)者沃倫( CharlesWarren) 說(shuō)： “戒嚴(yán)法基于嚴(yán)格的軍事需要而產(chǎn)生，在本質(zhì)上不是法律，其宣布 并非依據(jù)憲法上之明文授權(quán) ，由于缺乏法律上的規(guī)定，所以戒嚴(yán)法就 是軍事司令官的意志，美國(guó)最高法院認(rèn)為： “戒嚴(yán)法是實(shí)際戰(zhàn)爭(zhēng)中，基 于軍事必要而產(chǎn)生的法那么，由軍事司令官來(lái)實(shí)施，實(shí)際上就是司令官 之意志，雖然專(zhuān)斷，亦需服從 。英國(guó)的惠露吞公爵 (Du