關(guān)于公司法適用苦干疑難問題的理解

1、浙江省高級(jí)人民法院民事審判第二庭關(guān)于公司法適用苦干疑難問題的理解1設(shè)立中公司的法律性質(zhì)、所從事的民事行為的效力及其民事責(zé)任如何承擔(dān)?設(shè)立中公司不具有獨(dú)立的人格，但設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例第十四條第一款的規(guī)定，申請(qǐng)名稱預(yù)先核淮，說明設(shè)立中的公司是法律允許成立的組織；設(shè)立中的公司應(yīng)當(dāng)具有為設(shè)立所需的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)，雖然其對(duì)該財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)不享有獨(dú)立的所有權(quán)；設(shè)立中公司可以以公司的“名稱”從事與設(shè)立有關(guān)的活動(dòng)。可見，設(shè)立中的公司與非法人組織具有一些共同的特點(diǎn)。根據(jù)中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例第十六條的規(guī)定，設(shè)立中的公司不得以預(yù)先核淮的名稱從事經(jīng)營活動(dòng)。因此，在公司設(shè)立失敗后，因發(fā)起人

2、之間的法律關(guān)系準(zhǔn)用于合伙關(guān)系，設(shè)立中公司所從事的經(jīng)營行為，其后果應(yīng)由各發(fā)起人：負(fù)連帶責(zé)任。在公司設(shè)立成功后，設(shè)立中公司所從事的有關(guān)民事行為，則其后果由依法成立后的公司繼受。2公司設(shè)立協(xié)議與公司章程何者優(yōu)先適用?公司章程通常是在設(shè)立協(xié)議的基礎(chǔ)上根據(jù)法律的規(guī)定制成，在沒有爭議和符合公司法的前提1；，設(shè)文協(xié)議的基本內(nèi)容通常都為公司章程所吸收，甚至設(shè)立協(xié)議的條：文為公司章程原封不動(dòng)地搬用，一般不會(huì)發(fā)生二者間的矛盾和沖突。但是，如果對(duì)于相同的事項(xiàng)，設(shè)立協(xié)議與公司章程有不同的規(guī)定，甚至產(chǎn)生沖突。出現(xiàn)此情形時(shí)，設(shè)立協(xié)議應(yīng)讓位于公司章程。如果設(shè)立協(xié)議中有公司章程未涉及但又屬公司存續(xù)或解散之后可能會(huì)遇到的事項(xiàng)，

3、相應(yīng)的條款可繼續(xù)有效，但效力只應(yīng)限于簽約的發(fā)起人或原始股東。3對(duì)公司或第三人的債權(quán)作為公司注冊(cè)資本投入，其效力如何?公司法第二十四條和第八十條對(duì)股東的出資方式作了列舉性的規(guī)定，即股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資。債權(quán)出資不在此列。債權(quán)為請(qǐng)求權(quán)，而任何請(qǐng)求權(quán)的行使都有風(fēng)險(xiǎn)性。鑒于：普通債權(quán)并不都具有始存性、普遍性和可變現(xiàn)性，如果容許其作為注冊(cè)資本投入，將與我國公司資本確定原則和資本充實(shí)原則不符。因此，債權(quán)不宜作為公司的注冊(cè)資本投入，但法律、行政法規(guī)和司法解釋有特別規(guī)定的除外。4集體土地使用權(quán)能否出資?以土地使用權(quán)出資，實(shí)質(zhì)上就是土地使用權(quán)從出資者向公司的

4、讓渡，而依據(jù)現(xiàn)行法律的規(guī)定，能夠作為財(cái)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的只是國有土地的使用權(quán)。因此，如果集體組織欲以集體所有的土地對(duì)外投資，則必須首先將集體土地通過國家征用的途徑變?yōu)閲型恋?，再從國家手里通過土地出讓的方式獲得國有土地的使用權(quán)，才能進(jìn)行有效的出資。5末完全履行土地使用權(quán)出資義務(wù)應(yīng)如何救濟(jì)?土地使用權(quán)的出資本僅需要交付，而且還需采取法定的權(quán)利移轉(zhuǎn)形式即過戶登記。實(shí)踐中，只實(shí)際交付土地而末辦產(chǎn)權(quán)登記或只辦理了產(chǎn)權(quán)登記而未實(shí)際交付土地的情況相當(dāng)普遍，它們都屬于出資義務(wù)的部分履行或末完全履行。(1已辦理土地過戶手續(xù)但末交付土地由于土地的交付是土地使用權(quán)出資的重要要求，只是完成了土地的過戶登記而末實(shí)際交付土

5、地，將構(gòu)成對(duì)公司利益和股東權(quán)益事實(shí)上的侵犯。出資者將對(duì)公司的出資承把違約責(zé)任，公司或其他股東亦有權(quán)要求該出資者履行土地交付義務(wù)和賠償由此給公司造成的財(cái)產(chǎn)損失。同時(shí)，因出資的土地使用權(quán)由公司享有，公司債權(quán)人亦有權(quán)訴請(qǐng)對(duì)此項(xiàng)土地使用權(quán)予以強(qiáng)制執(zhí)行。(2已交付土地但末辦理土地過戶登記手續(xù)此種情況下，公司雖獲得了土地占有和利用的實(shí)際財(cái)產(chǎn)利益，但這種占有和利用卻末得到法律的肯定和保護(hù)，是極不穩(wěn)定和極不安全的。這種出資只是事實(shí)上的出資而非法律上的出資，構(gòu)成出資義務(wù)的不履行行為。因此，公詞或其他股東應(yīng)有權(quán)要求該出資人履行土地的登記過戶義務(wù)，若出資人拒絕登記、甚至以末辦登記過戶為由而要求收回土地的行為部屬違約

6、行為，當(dāng)事人同樣可通過訴訟程序訴請(qǐng)司法救濟(jì)，請(qǐng)求強(qiáng)制登記過戶。(3既末交付土地，亦末辦理土地過戶手續(xù)此屬完全不履行土地出資義務(wù)的行為，構(gòu)成公司法上的違法行為，并產(chǎn)生相應(yīng)的法律責(zé)任，包括該股東繼續(xù)出資的責(zé)任、其他股東或公司的發(fā)起人連帶認(rèn)繳的責(zé)任以及由此給公司造成的損害賠償責(zé)任。6在出資證明、股東名冊(cè)、公司挾冊(cè)登記文件等對(duì)股權(quán)的記載有沖突時(shí)，何者證明力更強(qiáng)?一般情況下*亡述文件對(duì)股東身份的記載是相同的，不會(huì)發(fā)生矛盾和沖突。但由于各種原因，也會(huì)經(jīng)常出現(xiàn)相互間的不一致。例如，股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，股東名冊(cè)中已作記載但尚未辦理股東變更登記，或已辦理股東的變更登記但在股東名冊(cè)個(gè)末作相應(yīng)記載。究竟應(yīng)以出資證明書、股東

7、名冊(cè)的記載還是以股東的變更登記作為股權(quán)權(quán)屬變更的標(biāo)志? 我們認(rèn)為，股權(quán)的變更登記具有更強(qiáng)的證明力，理由是：(1在法律上，以登記獲得的權(quán)利通常都以登記形式轉(zhuǎn)移；(2出資證明書和股東名冊(cè)只是公司出具和控制的股權(quán)證明形式，易出現(xiàn)不規(guī)范和隨意行為，不具有登記所具有的公示力和公信力；(3股權(quán)代表著十分重要的財(cái)產(chǎn)利益，為防止和減少可能的紛爭，有必要規(guī)定與不動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓類似的登記生效或登記對(duì)抗要件。7違反出資義務(wù)股東的法律地位如何?股東資格取決于公司章程和股東名冊(cè)的記載，更重要的是工商行政管理部門注冊(cè)登記的確認(rèn)，這：些文件不能作為直接證據(jù)證明該股東已履行出資義務(wù)，但卻是證明其股東資格的直接證據(jù)。若否認(rèn)違反出資義

8、務(wù)股東的股東資格，也就否定了其與公司之間的法律聯(lián)系，對(duì)其出資責(zé)任的追究也就失去了根據(jù)。因此，違反出資義務(wù)的股東仍然享有作為股東的權(quán)利，只是其只能就：其出資的部分主張權(quán)利，對(duì)未出資的部分，即使補(bǔ)足了出資，也只能對(duì)此后的公司管理和公司盈余主張權(quán)利。8追究股東出資義務(wù)應(yīng)如何確立當(dāng)事人的訴訟地位?對(duì)股東出資責(zé)任的追究是最為常見的訴訟請(qǐng)求，對(duì)于未履行或未完全：履行出資義務(wù)的行為，公司法第二十八條規(guī)定了未出資股東的出資填補(bǔ)責(zé)任和實(shí)物出資的其他發(fā)起人的連帶認(rèn)繳責(zé)任。這種責(zé)任屬于未足額出資股東對(duì)公司的侵權(quán)責(zé)任和對(duì)足額出資股東的違約責(zé)任。因此，相應(yīng)的訴訟當(dāng)事人應(yīng)以公司或足額出資的股東為原告，以未足額出資的股東為

9、被告o9股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力如何認(rèn)定?股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是公司股東依法將自己的股東權(quán)益轉(zhuǎn)讓給他人，使他人取得該股權(quán)的民事法律行為。除股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同當(dāng)事人外，公司和公司的其他股東、債權(quán)人以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓方的債權(quán)人都有權(quán)以利害關(guān)系人的身份主張合同無效；股權(quán)作為公司法規(guī)定的一種具有獨(dú)立內(nèi)涵的包括財(cái)產(chǎn)權(quán)等多種權(quán)利在內(nèi)的綜合性新型權(quán)利形態(tài)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為還受到多種法律制度的規(guī)制。(1未出資或出資不足或抽逃出資的公司股東與他人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力擁有公司股權(quán)的前提是具備公司的股東身份。股東身份的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)以公司登記文件的記載為依據(jù)。公司登記文件具有公示的效力，社會(huì)公眾有理由按公司登記文件的記載認(rèn)定股東。公司法第二百零八

10、條關(guān)于未支付出資的股東應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任的規(guī)定，對(duì)出資不到位的股東，應(yīng)責(zé)令改正，即責(zé)令其補(bǔ)足出資，并承擔(dān)因注冊(cè)資本未到位而產(chǎn)生的其他民事責(zé)任，而不是否定其股東資格。因此，出資未到位的股東仍享有公司的股東身份，其享有的股權(quán)不喪失可轉(zhuǎn)讓性，但這種轉(zhuǎn)讓只是股東資格的轉(zhuǎn)讓。在這種情況下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否有效，取決于出讓人是否對(duì)受讓人構(gòu)成欺詐。出讓人末告知受讓人注冊(cè)資本未到位的真實(shí)情況，受讓人對(duì)此也不明知或應(yīng)知，受讓人可以以欺詐為由主91合同無效或撤銷合同。(2股權(quán)轉(zhuǎn)讓后股東人數(shù)不符合公司設(shè)立時(shí)對(duì)股東人數(shù)規(guī)定的彤權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力公司法第二十條第·一款對(duì)省限責(zé)任公聞的股東人數(shù)作了規(guī)定儀對(duì)經(jīng)過股權(quán)轉(zhuǎn)H

11、 ：后，公的股東人數(shù)足否也1進(jìn)符合其規(guī)定末作明確，省限責(zé)任公閉經(jīng)過股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，浴公司股東僅剩一人或超過五f 人，欺該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力問題，司法實(shí)踐t 戶有不同看池。我們認(rèn)為，么司法第二f 條第一款是對(duì)設(shè)立時(shí)公河股東的規(guī)定，而不是對(duì)存續(xù)吁公司股東人數(shù)的規(guī)定，且公鍘在籃運(yùn)過程中因股權(quán)轉(zhuǎn)讓而導(dǎo)致股東人數(shù)變化后，可以變更公司類型，如股東人數(shù)僅剩一人時(shí)可變更為獨(dú)資企業(yè)，股東人數(shù)超過五卜人時(shí)可交登為股份有限公司。世界上原先不承認(rèn)一人公劉的主要國家如德陽、日本和法國在修改公司法時(shí)承認(rèn)一人公司，歐共體公司法1989年第12號(hào)' 指令亦承認(rèn)一人公司。因此，從么司立法的發(fā)展趨勢看，對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合間不易因股

12、權(quán)轉(zhuǎn)讓后股東人數(shù)不符合公司法規(guī)定的公司設(shè)文時(shí)對(duì)股東人數(shù)的規(guī)定而確認(rèn)無效。(3公司股東違反公團(tuán)京積的絮止性規(guī)定或限制性規(guī)定而與他人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力根據(jù)公司法第三卜五條、第一百四十三條、第百四十七條、第一百四十八條、第一百四十九條的規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)述：以自由為原則，以禁止或限制轉(zhuǎn)讓為例外。們公問豫程是股東根據(jù)公劉法的規(guī)定制定，并以法定形式子以公爾的。不僅對(duì)制定竄程的當(dāng)事人有拘束力，對(duì)于以后參加公聞的人也有拘束力。股權(quán)轉(zhuǎn)讓自由作為一項(xiàng)原則，是各國公司法的通行做法，但公聞?wù)鲁套鳛楣蓶|意念的體現(xiàn)，并不妨礙其對(duì)朋權(quán)轉(zhuǎn)讓所作的限制。因此，公司承程在不與公司法抵觸的情況下，若其限制或禁止股權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)視為股

13、東對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)1L 生效要件作了特別約定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)避循章程的規(guī)定，否則其效力不應(yīng)被確認(rèn)。(4未辦現(xiàn)有關(guān)股東變更登記手續(xù)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力辦理股東變更登記手續(xù)是股權(quán)轉(zhuǎn)讓實(shí)際履行的標(biāo)志。而不是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成皮或生效的法定要件。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不是我國合同法第44條第2款所說的法律、行政法規(guī)規(guī)定的應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)后生效的合同。因此，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不應(yīng)以末辦理有關(guān)股東變更登記手續(xù)為由而否認(rèn)其效力。10受讓人已支付股權(quán)受讓款，但未辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，能否認(rèn)定該股權(quán)轉(zhuǎn)讓已經(jīng)生效?股款的支付是履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議重要的行為，但卻只是受讓方單方的履行行為，并不當(dāng)然意味著轉(zhuǎn)讓方也履行了相應(yīng)的交付行為。反之，如果轉(zhuǎn)讓方已

14、通過過戶登記形式將股權(quán)交付給受讓方，即使受讓方未支付股款，也不會(huì)改變股權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)。因此，已經(jīng)支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款但未辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)的，股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為只在轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間發(fā)生法律效力，而不產(chǎn)生對(duì)抗筋王人的效力。11受讓方末辦理或正在辦理股權(quán)變更手續(xù)，但已參與公司管理或行使股東權(quán)利的，是否構(gòu)成股權(quán)的實(shí)際轉(zhuǎn)讓?只有股東才享有股權(quán)，才可能參與公司管理事務(wù)和行使股權(quán)。然而，實(shí)踐中，公司在根本未辦理或正在辦理股權(quán)變更手續(xù)的情況下，受讓方就已實(shí)際參與公司管理和：行使股東權(quán)利，包括在股東決議上簽字或分配公司盈利，有的甚至擔(dān)僅：了公司的董事長或總經(jīng)理。此種情況顯然屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的實(shí)際履行和股權(quán)交付中的權(quán)能移

15、轉(zhuǎn)，但卻不是實(shí)際履行行為和交付行為的全部。而股權(quán)轉(zhuǎn)讓更重要的是權(quán)屬的變更，因此，參與管理和行使股權(quán)并不構(gòu)成股權(quán)的實(shí)際轉(zhuǎn)讓o12職工持股會(huì)成員在離開公司后，其所持公司股份或出資應(yīng)由公司還是職工持股會(huì)購回?職工持股會(huì)是國有企業(yè)改制過程中建立起來的專門從事企業(yè)內(nèi)部職：持股資金管理、認(rèn)購公司股份、維護(hù)出資職工合法權(quán)益的組織。根據(jù)國家工商行政管理局關(guān)于國有企業(yè)改革中登記管理若：于問題的實(shí)施意見、公司登記管理若干問題的規(guī)定及浙江省國有企業(yè)內(nèi)部職工持股試行辦法等文件的規(guī)定，職工：持股會(huì)已經(jīng)辦理社團(tuán)法人登記的，可以代表全體或部分職工作為公司的投資主體行使股東或發(fā)起人的職能。在工商登記文件中，作為公司股東登記的

16、是職工持股會(huì)，而不是職工，參加了職工持股會(huì)的職工，不作為公司股東登記，而是職工持股會(huì)的成員。因此，職工持股會(huì)成員離開公司后，其所持公司股份或出資應(yīng)根據(jù)持股會(huì)章程辦理。13。未按公司法的有關(guān)規(guī)定通知股東參加股東(大 會(huì)，而股東(大 會(huì)按公司法規(guī)定的資本多數(shù)決或人數(shù)多數(shù)決原則通過的決議，其效力如何?股東(大 會(huì)的決議是根據(jù)“資本多數(shù)決”或“人數(shù)多數(shù)決”原則作出的，是少數(shù)股份服從多數(shù)股份的制度，因此決議內(nèi)容和程序必須合法、公正。如果決議內(nèi)容和程序有理疵，其效力就會(huì)受影響。股東(大 會(huì)由非召集權(quán)人召集，未通知部分股東，或通知時(shí)間、通知方法不合法，或通知內(nèi)容不齊全，屬召集程序的暇疵，也稱形式上的強(qiáng)疵或程

17、序1：的強(qiáng)疵。根據(jù)國外的立法例，程序違法之訴屬于撤銷之訴o 公司法第四十二條、第四十三條，、第一百零五條對(duì)股東(大 會(huì)的召集程序作了具體的規(guī)定，召集人應(yīng)在公司法第四十四條、第一百零五條規(guī)定的時(shí)間內(nèi)通知股東出席股東(大 會(huì)。如未履行通知義務(wù)，則股東(大 會(huì)通過的決議在程序上違反公司法的規(guī)定，侵犯了股東的合法權(quán)益。股東可向人民法院提起要求撤銷股東(大 會(huì)決議之訴o14董事會(huì)、股東(大 會(huì)決議授權(quán)董事、經(jīng)理以公司資產(chǎn)為本公司股東擔(dān)保的效力如何認(rèn)定?公司法及相關(guān)法律、行政法規(guī)對(duì)董事會(huì)對(duì)外提供擔(dān)保的問題上元授權(quán)性的規(guī)定，但對(duì)公司董事以公司資產(chǎn)為本公司股東債務(wù)提供擔(dān)保作了禁止性規(guī)定。因此，在公司章程或股東

18、(大 會(huì)無授權(quán)時(shí)，董事會(huì)也必然因法律對(duì)各個(gè)董事的禁止性規(guī)定而無權(quán)作出以公司財(cái)產(chǎn)為股東提供擔(dān)保的決定。對(duì)于股東(大 會(huì)，公司法第六十條第三款未有涉及，因此，如果擔(dān)保經(jīng)過了股東(大 會(huì)的同意，則不屬于法律禁止的擔(dān)保，擔(dān)保合同應(yīng)為有效，但股東(大 會(huì)表決時(shí)，被擔(dān)保的股東應(yīng)當(dāng)回避，不得投票。15公司拒絕或者怠于通過訴訟程序追究公司管理層成員或第三人對(duì)公司所負(fù)的義務(wù)或者責(zé)任時(shí)，股東能否依據(jù)法定程序?yàn)榱斯纠嬉宰约旱拿x提起訴訟?公司法第六十三條規(guī)定，董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。在這里，賠償請(qǐng)求權(quán)的主體是公司，而公司的控制權(quán)由董

19、事、監(jiān)事、經(jīng)理們把持，其不可能以公司的名義對(duì)自己提起訴訟。在這種情況下，公司股東是否有權(quán)為公司的利益以自己的名義提起訴訟，這就是所謂的“股東代表訴訟”，或稱“派生訴訟”、“衍生訴訟”、“傳來訴訟”和“代位訴訟”。在股東代表訴訟中，作為原告的股東應(yīng)舉證證明公司怠于通過訴訟保護(hù)公司的合法權(quán)益，才可以自己的名義提起訴訟。由于我國的股東代表訴訟剛起步，對(duì)提起代表訴訟股東的資格限制不宜過分嚴(yán)格，一般認(rèn)為持有公司普通股的股東均有權(quán)提起訴訟。公司應(yīng)參加訴訟，因?yàn)樽鳛樵娴墓蓶|勝訴后，其所得利益歸公司所有，因此，公司宜以第三人的身份參加訴訟。16公司陷入僵局時(shí)，其司法救濟(jì)手段是什么?公司在營運(yùn)過程中，因股東間

20、或公司管理人員之間的利益沖突和矛盾時(shí)，經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)公司運(yùn)行的障礙，嚴(yán)重者甚至使公司的運(yùn)行機(jī)制完全失靈，股東(大 會(huì)、董事會(huì)包括監(jiān)事會(huì)等權(quán)力機(jī)構(gòu)和管理機(jī)構(gòu)無法對(duì)公司的任何事項(xiàng)作出任何決議，公司的一切事務(wù)處于癱瘓，公司的運(yùn)行陷于僵局。一旦公司陷入僵局時(shí)，無論對(duì)公司的利益還是對(duì)股東的利益都構(gòu)成了損害，故有救濟(jì)的必要。但是，在審理股東提起的解散公司之訴時(shí)，因公司解散將會(huì)涉及公司清算、職工再就業(yè)等社會(huì)問題，故裁判解散公司必須慎重，必須對(duì)公司的設(shè)立目的能否實(shí)現(xiàn)、公司運(yùn)行障礙能否消除及公司的社會(huì)責(zé)任能否承擔(dān)等因素綜合考慮后方能決定裁判解散公司與否。 17吊銷公司營業(yè)執(zhí)照是吊銷公司的營業(yè)資格還是吊銷公司的法人人

21、格? 吊銷營業(yè)執(zhí)照是公司登記管理中十分重要的行政處罰措施， 吊銷公司營業(yè)執(zhí)照的法律后果 如何，其取消的究竟是企業(yè)的營業(yè)資格，還是連同其法人人格一并取消?就立法、執(zhí)法和司 法的本意而言，吊銷營業(yè)執(zhí)照的目的在于停止企業(yè)的營業(yè)，不允許其繼續(xù)新的經(jīng)營活動(dòng)，而 不是禁止： 企業(yè)進(jìn)行清算活動(dòng)， 而要進(jìn)行清算， 企業(yè)的法人人格就是必要的主體條件。 因此， 吊銷營業(yè)執(zhí)照的后果應(yīng)是取消企業(yè)的營業(yè)資格， 而不應(yīng)同時(shí)將其法人人格一并取消， 法人人 格的取消應(yīng)以公司清算完結(jié)并辦理注銷登記為條件。 18。對(duì)于未經(jīng)清算而已經(jīng)被注銷的公司，其債務(wù)應(yīng)如何處理? 公司終止并不意味著公司清算義務(wù)和責(zé)任的完全解除。債權(quán)人可以公司股東為被告提起 訴訟，而提起訴訟的根據(jù)則在于公司股東所應(yīng)承擔(dān)的清算義務(wù)。在審判實(shí)踐中，對(duì)未經(jīng)清算 而被注銷的公司的債務(wù)承擔(dān)， 既要考慮股東的有限責(zé)任和公司的法人人格獨(dú)立， 又要考慮因 股東刁；履行清算責(zé)任使公司財(cái)產(chǎn)流失而對(duì)債權(quán)人所負(fù)的過錯(cuò)賠償責(zé)任。 19在哪些情況下可以否