合同法基礎(chǔ)知識與實務(wù)

1、合同法基礎(chǔ)知識與實務(wù) 第一節(jié) 合同概述 第二節(jié) 合同的成立與生效 第三節(jié) 合同的履行 第四節(jié) 違約責(zé)任第五節(jié) 合同的主要風(fēng)險點 第一節(jié) 合同概述 一、合同的概念一、合同的概念 合同是指平等主體的自然人、法人、其他合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。關(guān)系的協(xié)議。 1 1合同是自然人、法人、其他組織之間的合同是自然人、法人、其他組織之間的一種協(xié)議。一種協(xié)議。 2 2合同是平等主體之間的協(xié)議。合同是平等主體之間的協(xié)議。 3 3合同是平等主體之間民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系合同是平等主體之間民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。的協(xié)議。 4 4

2、合同是平等主體之間設(shè)立、變更、終止合同是平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 二、合同的形式二、合同的形式 1 1口頭形式口頭形式 2 2書面形式書面形式 3 3推定形式推定形式 4 4沉默形式沉默形式第二節(jié) 合同的成立與生效 一、合同成立的概念和要件一、合同成立的概念和要件 所謂合同的成立，是指訂約當(dāng)事人就合同所謂合同的成立，是指訂約當(dāng)事人就合同的主要條款達成合意。的主要條款達成合意。 1 1存在雙方或多方訂約當(dāng)事人。存在雙方或多方訂約當(dāng)事人。 2 2訂約當(dāng)事人對主要條款達成合意。訂約當(dāng)事人對主要條款達成合意。 3 3合同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段。合

3、同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段。 二、要約二、要約 （一）要約的概念和要件（一）要約的概念和要件 要約又稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價或報價等，要約又稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價或報價等，是指希望和他人訂立合同的意思表示。是指希望和他人訂立合同的意思表示。 1 1要約是由具有訂約能力的特定人作出的要約是由具有訂約能力的特定人作出的意思表示。意思表示。 2 2要約必須具有訂立合同的意圖。要約必須具有訂立合同的意圖。 3 3要約必須向要約人希望與其締結(jié)合同的要約必須向要約人希望與其締結(jié)合同的受要約人發(fā)出。受要約人發(fā)出。 4 4要約的內(nèi)容必須具體確定。要約的內(nèi)容必須具體確定。 （二）要約邀請（二）要約邀請 1 1要約邀

4、請的概念及與要約的區(qū)別要約邀請的概念及與要約的區(qū)別 要約邀請又稱為引誘要約，是指希望他人要約邀請又稱為引誘要約，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。向自己發(fā)出要約的意思表示。 要約和要約邀請的區(qū)分：要約和要約邀請的區(qū)分： （1 1）依法律規(guī)定作出區(qū)分。）依法律規(guī)定作出區(qū)分。 （2 2）根據(jù)當(dāng)事人的意愿作出區(qū)分。）根據(jù)當(dāng)事人的意愿作出區(qū)分。 （3 3）根據(jù)訂約提議的內(nèi)容作出區(qū)分。）根據(jù)訂約提議的內(nèi)容作出區(qū)分。 （4 4）根據(jù)交易的習(xí)慣作出區(qū)分。）根據(jù)交易的習(xí)慣作出區(qū)分。 2 2幾種典型的要約邀請行為幾種典型的要約邀請行為 （1 1）寄送的價目表）寄送的價目表 （2 2）拍賣公告）拍賣公告 （3

5、 3）招標(biāo)公告）招標(biāo)公告 （4 4）招股說明書）招股說明書 （5 5）商業(yè)廣告）商業(yè)廣告 （三）要約的法律效力（三）要約的法律效力 1 1要約開始生效的時間要約開始生效的時間 我國合同法第我國合同法第1616條規(guī)定，條規(guī)定，“要約到達要約到達受要約人時生效。受要約人時生效。” 2 2要約的存續(xù)期間要約的存續(xù)期間 要約的存續(xù)期間，是指要約可以在多長時要約的存續(xù)期間，是指要約可以在多長時間內(nèi)發(fā)生法律效力。間內(nèi)發(fā)生法律效力。 3 3要約法律效力的內(nèi)容要約法律效力的內(nèi)容 （1 1）要約對要約人的拘束力。此種拘束力）要約對要約人的拘束力。此種拘束力又稱為要約的形式拘束力。是指要約一經(jīng)又稱為要約的形式拘束

6、力。是指要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的拘束，不得隨生效，要約人即受到要約的拘束，不得隨意撤銷或?qū)κ芤s人隨意加以限制、變更意撤銷或?qū)κ芤s人隨意加以限制、變更和擴張。和擴張。 （2 2）要約對受要約人的拘束力。此種拘束）要約對受要約人的拘束力。此種拘束力又稱為要約的實質(zhì)拘束力，即受要約人力又稱為要約的實質(zhì)拘束力，即受要約人在要約生效時即取得依其承諾而成立合同在要約生效時即取得依其承諾而成立合同的法律地位。的法律地位。 （3 3）要約的撤回和撤銷。）要約的撤回和撤銷。 4 4要約失效要約失效 （1 1）拒絕要約的通知到達要約人。）拒絕要約的通知到達要約人。 （2 2）要約人依法撤銷要約。）要約

7、人依法撤銷要約。 （3 3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。 （4 4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。更。 三、承諾三、承諾 （一）承諾的概念和要件（一）承諾的概念和要件 承諾，是指受要約人同意要約的意思表示。承諾，是指受要約人同意要約的意思表示。 有效承諾的法律要件：有效承諾的法律要件： 1 1承諾必須由受要約人向要約人作出。承諾必須由受要約人向要約人作出。 2 2承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)達到要約人。承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)達到要約人。 3 3承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。 4 4承諾

8、的方式符合要約的要求。承諾的方式符合要約的要求。 （二）確定承諾生效的標(biāo)準(zhǔn)（二）確定承諾生效的標(biāo)準(zhǔn) 合同法第合同法第2626條規(guī)定，條規(guī)定，“承諾通知到達承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效時生效”。 （三）承諾遲延和承諾撤回（三）承諾遲延和承諾撤回 1 1承諾遲延承諾遲延 2 2承諾撤回承諾撤回 （四）關(guān)于確認(rèn)書和合同的實際成立（四）關(guān)于確認(rèn)書和合同的實際成立 1 1確認(rèn)書及其性質(zhì)確認(rèn)書及其性質(zhì) 合同法第合同法第3333條，條，“當(dāng)事人采用信件、當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電

9、文等形式訂立合同的，可以在合同數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時合同成立。合同成立?！?2 2合同的實際成立合同的實際成立 法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。該合同成立。 采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，

10、該合同成立。對方接受的，該合同成立。 （五）合同成立的時間和地點（五）合同成立的時間和地點 四、合同條款四、合同條款 （一）合同的基本條款（一）合同的基本條款 1 1當(dāng)事人條款當(dāng)事人條款 2 2約因（簽約目的）或鑒于條款約因（簽約目的）或鑒于條款 3 3標(biāo)的條款標(biāo)的條款 4 4合同數(shù)量條款合同數(shù)量條款 5 5合同質(zhì)量條款合同質(zhì)量條款 6 6合同價款或者報酬條款合同價款或者報酬條款 7 7合同履行期限、地點、方式條款合同履行期限、地點、方式條款 8 8違約責(zé)任條款違約責(zé)任條款 9 9不可抗力條款不可抗力條款 1010爭議解決方式條款爭議解決方式條款 （1 1）要明確是選擇仲裁方式還是訴訟方式）要

11、明確是選擇仲裁方式還是訴訟方式 （2 2）涉及管轄地的選擇）涉及管轄地的選擇 1111補充協(xié)議條款補充協(xié)議條款 1212合同的簽字、蓋章及有關(guān)手續(xù)合同的簽字、蓋章及有關(guān)手續(xù) 1313合同的生效合同的生效 1414合同的有效期合同的有效期 1515續(xù)約條款續(xù)約條款 1616簽訂日期簽訂日期 （二）簽訂合同時其他應(yīng)注意事項（二）簽訂合同時其他應(yīng)注意事項 1 1誰起草、誰受益誰起草、誰受益 2 2明確交易方式明確交易方式 3 3合同示范文本的使用合同示范文本的使用 4 4文字修改文字修改 5 5此頁無正文此頁無正文 6 6逐頁簽署逐頁簽署 7 7簽署時間簽署時間 8 8附件的簽署附件的簽署 9 9營

12、業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件的提供營業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件的提供 五、合同的生效五、合同的生效 合同生效是指已經(jīng)成立的合同因為符合法合同生效是指已經(jīng)成立的合同因為符合法律的規(guī)定而產(chǎn)生一定的約束力。律的規(guī)定而產(chǎn)生一定的約束力。 1 1當(dāng)事人必須具有相應(yīng)的民事行為能力當(dāng)事人必須具有相應(yīng)的民事行為能力 2 2當(dāng)事人的意思表示真實當(dāng)事人的意思表示真實 3 3不能違反法律和社會公共利益不能違反法律和社會公共利益 第三節(jié) 合同的履行 一、合同履行概述一、合同履行概述 約定不明確時如何履行約定不明確時如何履行 （一）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)行業(yè)

13、標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。定標(biāo)準(zhǔn)履行。 （二）價款或報酬不明確的，按照訂立合（二）價款或報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法行政府同時履行地的市場價格履行；依法行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。 （三）履行地點不明確，給付貨幣的，在（三）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。義務(wù)一方所在

14、地履行。 （四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。 （五）履行方式不明確的，按照有利于實（五）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行?，F(xiàn)合同目的的方式履行。 （六）履行費用的負擔(dān)不明確的，由履行（六）履行費用的負擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負擔(dān)。義務(wù)一方負擔(dān)。 二、合同履行中的抗辯權(quán)二、合同履行中的抗辯權(quán) 1 1同時履行抗辯權(quán)同時履行抗辯權(quán) 同時履行抗辯權(quán)，是指在沒有規(guī)定履行順同時履行抗辯權(quán)，是指在沒有規(guī)定履行順序的雙務(wù)合同中，當(dāng)

15、事人一方在對方當(dāng)事序的雙務(wù)合同中，當(dāng)事人一方在對方當(dāng)事人未為對待給付以前，有權(quán)拒絕先為給付。人未為對待給付以前，有權(quán)拒絕先為給付。 （1 1）由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互付的債務(wù)；）由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互付的債務(wù)； （2 2）在合同中未約定履行順序；）在合同中未約定履行順序； （3 3）對方當(dāng)事人未履行或者未按照約定正）對方當(dāng)事人未履行或者未按照約定正確履行義務(wù)；確履行義務(wù)； （4 4）對方的對待給付是可能履行的義務(wù)。）對方的對待給付是可能履行的義務(wù)。 2先履行抗辯權(quán)先履行抗辯權(quán) 在有履行先后順序的合同中，后履行一方在有履行先后順序的合同中，后履行一方有權(quán)要求先履行一方先行履行自己的義務(wù)，有權(quán)要求先履行

16、一方先行履行自己的義務(wù)，否則，后履行的一方有權(quán)拒絕應(yīng)該先履行否則，后履行的一方有權(quán)拒絕應(yīng)該先履行一方的履行請求。一方的履行請求。 （1）合同當(dāng)事人互付債務(wù)；）合同當(dāng)事人互付債務(wù)； （2）合同的履行有先后順序；）合同的履行有先后順序； （3）應(yīng)該先履行的一方未履行或者履行債）應(yīng)該先履行的一方未履行或者履行債務(wù)不符合約定；務(wù)不符合約定； （4）應(yīng)該先履行和債務(wù)有可能履行。）應(yīng)該先履行和債務(wù)有可能履行。 3 3不安抗辯權(quán)不安抗辯權(quán) 合同成立后，如果后履行一方當(dāng)事人財產(chǎn)合同成立后，如果后履行一方當(dāng)事人財產(chǎn)狀況惡化，先履行一方在后履行一方未履狀況惡化，先履行一方在后履行一方未履行或者提供擔(dān)保前有權(quán)拒絕先

17、為履行。行或者提供擔(dān)保前有權(quán)拒絕先為履行。 （1 1）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化； （2 2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)； （3 3）喪失商業(yè)信譽；）喪失商業(yè)信譽； （4 4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。其他情形。 第四節(jié) 違約責(zé)任 一、違約責(zé)任概述一、違約責(zé)任概述 二、違約責(zé)任的具體形式二、違約責(zé)任的具體形式 （一）繼續(xù)履行合同（一）繼續(xù)履行合同 （二）采取補救措施（二）采取補救措施 （三）違約金和賠償損失（三）違約金和賠償損失 合同法第合同法第114114條：條：“當(dāng)事人可以約定一當(dāng)事人可以約定

18、一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑环竭`約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生定數(shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。” 1 1違約金的約定方式違約金的約定方式 （1 1）直接約定損害賠償?shù)墓潭〝?shù)額，違約）直接約

19、定損害賠償?shù)墓潭〝?shù)額，違約方按該數(shù)額支付違約金。方按該數(shù)額支付違約金。 （2 2）約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算）約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法方法 2 2其他要注意的問題其他要注意的問題 （1 1）分析履行風(fēng)險，確定違約條款。）分析履行風(fēng)險，確定違約條款。 （2 2）實際履行與違約金并用。）實際履行與違約金并用。 （3 3）損害賠償與違約金的并用。）損害賠償與違約金的并用。 （四）定金（四）定金 定金是合同當(dāng)事人以保證合同履行為目的定金是合同當(dāng)事人以保證合同履行為目的而于合同成立時或者未履行前，依照法律而于合同成立時或者未履行前，依照法律規(guī)定或者雙方當(dāng)事人約定由一方預(yù)先給付規(guī)定或者雙

20、方當(dāng)事人約定由一方預(yù)先給付一定數(shù)額款項。一定數(shù)額款項。 （五）不可抗力（五）不可抗力 （六）減損義務(wù)（六）減損義務(wù) 第五節(jié) 合同的主要風(fēng)險點一、合同主要風(fēng)險點歸納：一、合同主要風(fēng)險點歸納： 1. 1. 合同主體合同主體 2. 2. 合同標(biāo)的合同標(biāo)的 3. 3. 合同權(quán)利義務(wù)合同權(quán)利義務(wù) 4. 4. 合同履行合同履行 5. 5. 違約違約 6. 6. 合同檔案管理合同檔案管理二、合同主體 1.合同主體就是要明確你在和誰做交易 （1）合同主體可以是自然人、法人和其他組織。 （2）在合同關(guān)系中，首先就要先弄清楚，與你簽訂合同的相對方是誰？不能張冠李戴，也不能未審查對方的資信能力就隨意簽訂合同。2、合

21、同主體的法律風(fēng)險點（1）合同相對人不具備相應(yīng)資信、能力。（2）合同相對人為法人的職能部門、未辦理營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)或直屬機構(gòu)，缺乏履約能力。（3）合同相對人無代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)過期。（4）我方代理人未經(jīng)授權(quán)或授權(quán)終止后仍進行簽約。3、規(guī)避措施 （1）審查主體法人：審查營業(yè)執(zhí)照、供貨業(yè)績、信譽狀況、資質(zhì)等級等情況。非法人單位：審查其是否登記取得營業(yè)執(zhí)照或其所從屬的法人單位的資格及其授權(quán)。外方當(dāng)事人：是否合法存在；是否為法人；名稱、注冊地等。自然人：是否具有相應(yīng)的民事行為能力。保證人：主體資格的合法性。代訂立合同的代理人：代理身份和代理資格。其他：特殊行業(yè)的當(dāng)事人，需審查對方的生產(chǎn)許可證、

22、經(jīng)營許可證或相應(yīng)的資質(zhì)。 （2）認(rèn)清主體身份 三、合同標(biāo)的 1. 合同標(biāo)的就是明確交易內(nèi)容 不同類型的合同，其標(biāo)的也存在區(qū)別，比如買賣合同的標(biāo)的一般為物，而服務(wù)合同的標(biāo)的為服務(wù)。明確了合同標(biāo)的便明確了合同的交易內(nèi)容。 2.合同標(biāo)的的法律風(fēng)險點（1）合同標(biāo)的不合法。（2）合同標(biāo)的不可能給付。（3）合同標(biāo)的不確定。（4）實際交付的標(biāo)的與合同約定的標(biāo)的不符。 3.規(guī)避措施 （1）應(yīng)熟悉相關(guān)法律法規(guī)，審查合同標(biāo)的是否合法，是否為法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物。（2）審查合同標(biāo)的相關(guān)條款，查明合同標(biāo)的名稱是否確定。（3）根據(jù)不斷變動的現(xiàn)實條件，審查合同標(biāo)的是否可能給付，明確合同的效力。 四、合同

23、權(quán)利義務(wù) 合同權(quán)利義務(wù)是對交易內(nèi)容的具體化和明確化，當(dāng)事人雙方應(yīng)明確自身的權(quán)利和義務(wù)，以保證合同的順利履行。 合同法第五條：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。五、合同履行簡而言之就是如何交易。 概念：概念：指債務(wù)人全面地、適當(dāng)?shù)赝瓿善浜贤x務(wù)，債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全實現(xiàn)。 合同的履行是依法成立的合同應(yīng)該發(fā)生的法律效果，是構(gòu)成法律效力的主要內(nèi)容。 1.履行中的風(fēng)險點（1）沒有按照約定全面履行義務(wù)或是履行合同義務(wù)沒有堅持誠實信用原則。（2）沒有充分利用合同履行中的抗辯權(quán)。（3）合同變更、轉(zhuǎn)讓或解除時沒有履行相關(guān)法律程序。 2.防范措施（1）應(yīng)嚴(yán)格按合同約定全面履行義務(wù)，并堅持誠信信用原則。（2）充分利用合同履行中的各種權(quán)利，比如同時履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)