試論國際貿易慣例作為國際經濟法的法律淵源的合理性

1、試論國際貿易慣例作為國際經濟法的法律淵源的合理性10 級法英一班 1008016 侯佳敏摘要：國際貿易慣例作為國際經濟法的法律淵源， 至今仍有人對此提出質疑。 筆 者從國際貿易慣例完全具備法律規(guī)范的三個基本要件，國際貿易慣例的歷史發(fā) 展、自身特性和功能以及國際社會的現狀等方面入手， 分析了其作為國際經濟法 法律淵源的合理性。關鍵字： 國際貿易慣例 國際經濟法的法律淵源國際貿易慣例是在國際商業(yè)交往中逐步形成的涉及商事合同、運輸、保險、 支付、單證、金融、投資與仲裁等領域的國際慣例。對于國際貿易慣例究竟是不 是國際經濟法的法律淵源， 一直以來都是眾說紛紜。 引起爭議的原因， 主要在于 國際貿易慣例

2、與國際經濟法的其他組成部分相較， 具有重大的獨特之處， 它既不 屬于國際公法的范疇， 也不屬于國際私法或各國經濟法的范疇， 卻自成一類； 它 對于當事人的約束力， 不是來自于強制權力， 而是來自當事人的共同協議和自愿 選擇。這些迥異之處， 恐怕正是一些法學家們對其國際經濟法法律淵源之一的身 份產生質疑的原因。 筆者認為， 國際貿易慣例作為調整跨越一國國界的私人經濟 關系的一種行為規(guī)范， 當然是國際經濟法的法律淵源， 這既是由自身特性和功能 決定，也是由歷史和國際社會發(fā)展現狀決定的。一、國際貿易慣例完全具備法律規(guī)范的三個基本條件。（一）國際貿易慣例具備法律規(guī)范的一般性與普遍性。 從其外觀形態(tài)與實

3、踐情況來看，它們條款明晰，普遍被接受。確合乎法律規(guī) 范之精神”。 國際商事慣例作為合同中的一個或幾個條款， 在國際經貿合同中被 經常使用和普遍接受的專業(yè)性較強的條款， 無須當事人另行協商， 而直接作國際 商事慣例援引使用， 如國際商事仲款條款、 經國際商會統(tǒng)一后的標準不可抗力條 款等。與此同時，國際貿易慣例的一般性還表現在對合同的獨特的解釋功能上。例 如，我國合同法第 125條規(guī)定：“當事人對合同條款的理解有爭議的，應當按 照合同所使用的詞句、 合同的有關條款、 合同的目的、 交易習慣以及誠實信用原 則，確定該條款的真實意思” 。其他許多國家如德國、法國、日本、奧地利、英 國、美國等法律都有關

4、于慣例具有解釋與補充合同的功能之規(guī)定。 國際貿易慣例 即使未被當事人納入合同， 往往也用來解釋合同。 國際貿易慣例的這種解釋功能 還得到一些國際公約與統(tǒng)一示范法的肯定與支持。 聯合國國際貨物銷售合同公 約第 8 條第3 款規(guī)定，“在確定一方當事人的意旨或一個通情達理的人應有的 理解時， 應適當考慮到與事實有關的一切情況， 包括談判情況， 當事人之間確立 的任何習慣做法、慣例和當事人的其他任何行為。 ”（二）國際貿易慣例具有權威性。 不僅國際貿易慣例的絕大部分是由具有權威性的國際商業(yè)機構或專業(yè)團體所 制定，而且作為國際法主體的主權國家為發(fā)展其經濟而干預貿易政策， 改變國內 貿易機構組織形態(tài)，參與

5、私人企業(yè)或以國營企業(yè)的方式參與外貿活動 甚至國家 本身也直接或間接使用國際慣例并自愿受其約束。（三）國際貿易慣例具有制裁力。國際貿易慣例源自特殊商業(yè)社會， 其制裁力雖不及國內法， 但從商業(yè)社會自治 的角度來看，它的制裁力除源自 “法“的意義外，還包括經濟與商業(yè)信譽的因素。二、從國際貿易慣例的歷史發(fā)展來看，其成為國際經濟法的法律淵源有合理 性和必然性。在中世紀的歐洲， 商業(yè)的繁榮促成了商人階層的形成， 他們通過長期的實踐， 逐步自發(fā)產生了一些習慣做法與規(guī)則， 經過數百年的變遷， 終于形成了中世紀的 商人習慣法。 這些商人習慣法具有與其他法律體系一樣的客觀性、 普遍性、 互惠 性、整體性以及發(fā)展性

6、 , 尤其是具有作為國際貿易慣例淵源所必需的國際性。 中 世紀商人法的興起 , 極大地促進了國際貿易的發(fā)展， 當時使用的貿易術語 , 如載 貨證券、租船運輸、商業(yè)票據等在當代仍被沿用。17世紀中葉到 20世紀初 , 是資本主義經濟迅速發(fā)展和世界市場的形成階段。 由于各國法律各異 , 依據各國國內法律調整國際間的經濟交往必然會產生尖銳 的法律沖突。在這種情況下 , 從事國際貿易的商人仍愿意采用為大家所普遍接受 的國際貿易慣例來確定他們之間的權利義務關系 , 防止沖突的出現。進入20世紀，經濟全球化成為當今世界發(fā)展的趨勢。國際貿易空前發(fā)展。但 是 , 傳統(tǒng)的沖突法與國內商法相結合的調整方法由于缺乏

7、明顯的確定性與可預 見性, 顯然不能適應日趨頻繁快捷的國際貿易發(fā)展的時代需要。于是 , 自20世紀 以來 , 一些國際組織掀起了編纂國際貿易慣例的浪潮。 這使得當今國際貿易慣例 已不再是雜亂無章與任意形成的了 , 它是國際組織精心努力的結果 , 并且有著 真正的國際性。由此可見，國際貿易慣例應其公平、公正和真正的國際性，在長期的歷史發(fā) 展過程中， 極大地促進了國際貿易的發(fā)展， 在漫長的歷史中， 已經被法律關系的 參加者所廣泛認可， 并對其有一定的約束力， 是國際經濟交往中必不可少的一部 分。因此，將國際貿易慣例作為國際經濟法的法律淵源，有其必要性和合理性。三、從國際貿易慣例的特點與功能看，其作

8、為國際經濟法的法律淵源有合理 性。國際貿易慣例可以直接用于合同，成為合同或合同條款，還是合同的解釋工 具和法律漏洞的補充工具。 此外， 國際貿易慣例更具有造法的功能。 作為國際商 業(yè)社會的慣常做法， 其可以被國際公約所吸收借鑒， 并為公約的訂立奠定實踐基 礎，也可以為國內立法所吸收、借鑒和移植。例如，我國合同法就大量吸收 和借鑒國際商事合同通則及聯合國國際貨物合同公約等國際商事慣例或 國際公約的內容。由此可見，國際貿易慣例是國際經濟法的重要淵源。 、 在國際貿易中，運費、保費、風險轉移、交貨時間地點、進出口報關等問題 非常繁瑣， 需要在雙方當事人訂立合同之前協商解決。 如果當事人不選用國際貿

9、易慣例 , 整個談判過程勢必艱苦而漫長 , 而適用國際貿易慣例就可以簡化談判 程序和內容 , 例如 , 貿易術語的選用使得交貨地點、 風險費用負擔等都非常清楚 可將非常繁瑣的文字用極為簡短的術語如 C IF、F0等表達清楚。此外，國際貿易慣例是超越于國家之外的一種行為規(guī)則 , 較為公平合理，適 用國際貿易慣例可以協調各種矛盾， 避免貿易糾紛， 有利于促進國際貿易的順利 開展。綜上所述，國際貿易慣例因其獨有的特性和功能，在彌補法律漏洞和簡化交 易等方面有重要的作用。 國際經濟法作為調整國際經濟活動和國際經濟關系的法 律規(guī)范的總和，不應將其排除在外。四、從國際社會的發(fā)展現狀看，需要國際貿易慣例作為

10、國際經濟法的法律淵相較于國內法和國際條約，國際貿易慣例更為靈活，既不需要繁雜的批準和 生效過程 也可以隨著商業(yè)實踐的變化而隨時修訂變更。 國際貿易慣例是是世界 上大多數國家 （地區(qū) ）在相互間經濟貿易中自愿遵循的各種約定成俗的規(guī)矩 , 是 人類文明的重要成果。國際社會與國內社會相比 , 國際貿易慣例所占的比重較大 , 其最主要的原 因是國際社會組織的不完善 , 國際社會作為法律共同體還不很成熟 , 組織化遠 未達到成文化的程度。 國內法主要是針對國內交易制定的 , 它不可能將國際商事 交易的特殊因素全部考慮進去。 由于其法律體系不夠完善理想 , 或條文缺漏或缺 乏針對性 , 因而不足以處理現代

11、國際商事關系。 而國際商事條約則往往具有區(qū)域 化的局限性。 國際貿易慣例的內容涉及國際經濟貿易的各個領域、 各個行業(yè)和各 個環(huán)節(jié) , 具有長期性、地域性和公眾認可性 , 它實際上已為各國經貿界所普遍接 受。因此,當今的一些國際公約、條約，GAT T及WT 0制定的許多協議、規(guī)則， 都把承認國際貿易慣例作為一項基本原則。 由此可見，國際貿易慣例當然是國際 經濟法的法律淵源之一。參考書目：1. 陳安： 國際經濟法學 .北京大學出版社 , 2007.2. 莫世建：國際經濟法 . 中國政法大學出版社， 2008.3. 單文華：國際貿易慣例基本理論問題研究 . 民商法論叢（第七卷）. 法律出版社, 1997.4. 陳安：論適用國際慣例與有法必依的統(tǒng)一中