對撈取河道淤泥編制礦山地質(zhì)環(huán)境保護(hù)與治理恢復(fù)方案的累贅性分析

1、河道淤泥購買人編制礦山地質(zhì)環(huán)境保護(hù)與治理恢復(fù)方案的累贅性分析盧禮兵 周順梅 張志詮（江蘇海安國土資源局江蘇 海安226600）摘要：本文通過對法律和事實的分析，認(rèn)為淤泥制磚企業(yè)只要能購買到商品性淤泥，就沒有領(lǐng)取采礦許可證必要的；通過對清淤工程責(zé)任主體的描述與其責(zé)任范圍的界定，分析淤泥的處置過程，得出一個結(jié)論，河道淤泥的購買人即磚瓦企業(yè)編制（淤泥）礦山地質(zhì)環(huán)境保護(hù)與恢復(fù)治理方案，按照現(xiàn)行的法律、法規(guī)體系是多此一舉的、累贅性的做法；提出了處理的方法，就是調(diào)查研究，分析事理，匯報實情，向有解釋權(quán)限的政府機(jī)構(gòu)請示，請求得到開明的回復(fù)。關(guān)鍵詞：河道淤泥；地質(zhì)環(huán)境；保護(hù)與治理恢復(fù)；累贅性；分析引言：國家法

2、律法規(guī)，都該是有針對性做出的，主管執(zhí)行部門不能死搬教條，要調(diào)研具體情況，把握國家規(guī)定的實質(zhì)，礦山地質(zhì)環(huán)境保護(hù)規(guī)定雖然要求采礦企業(yè)，必須編制地質(zhì)環(huán)境保護(hù)與恢復(fù)治理方案，才可以領(lǐng)取采礦許可證，但是就河道淤泥問題不適用，因為清淤的主體是水政部門，即使委托有關(guān)企業(yè)實施，依然不改變責(zé)任的主體。河道淤泥的受讓人，從法定和約定上都沒有編制地質(zhì)環(huán)境保護(hù)與恢復(fù)治理方案的主體義務(wù)。目前，在使用河道制磚的地區(qū)，出現(xiàn)了國土資源管理部門讓淤泥購買人編制地質(zhì)環(huán)境保護(hù)與恢復(fù)治理方案的現(xiàn)象，文件有規(guī)定，確實是無可奈何，筆者在法律之間另辟蹊徑，力求解除國土資源管理部門和淤泥制磚企業(yè)的困擾，做了一些現(xiàn)實的分析和理論上的探討。一，

3、 長江中下游地區(qū)河道淤泥來源和特性分析1.1河道淤泥來源河道淤泥是綜合物，通常是，雨水陳年累月的洗刷，陸地的粘土、泥沙等隨著地表水流入河道，沉積起來；生活用水從化糞池等環(huán)境衛(wèi)生設(shè)施中自然地源源不斷的溢出，在河道里不斷分解沉定；浮萍、蓮藕等水生植物、魚蝦、貝殼類的河蚌等水生動物、以及微生物，尸體腐爛淤積，這些成因，就會形成了河道淤泥。1.2河道淤泥特性河道淤泥，累積久了，就成為河道障礙物，會影響河道運輸功能、蓄排水功能、生態(tài)環(huán)境環(huán)境功能，處理的辦法就是清淤。但河道淤泥有這樣的特性，包含豐富的有機(jī)物，可以用于農(nóng)田復(fù)墾與施肥；又具有磚瓦用粘土的粘性，可以用于制磚；污染嚴(yán)重的呢，適宜于做公路底墊。總之

4、，這些特性，可以調(diào)動各方面的積極性，尋求淤泥的經(jīng)濟(jì)應(yīng)用，從而降低清淤的成本。二， 河道淤泥清淤的責(zé)任主體與工程綜合措施2.1河道淤泥清淤的實施主體根據(jù)中華人民共和國水法和中華人民共和國河道管理條例河道清淤的實施主體應(yīng)該是各級人民政府，具體組織實施是由各級水政主管部門牽頭，農(nóng)林、港務(wù)、交通、規(guī)劃等部門參加，必須符合土地利用總體規(guī)劃、城市規(guī)劃、農(nóng)田水利等方面的規(guī)劃，是項綜合性的系統(tǒng)工程，考慮了生態(tài)、環(huán)境、經(jīng)濟(jì)、社會等諸方面效應(yīng)和效益。2.2河道清淤的工程綜合措施縱觀具體河道清淤方案，都考慮了這樣幾個方面：(1) 河道清理工程有計劃按步驟實施，不要求河道清淤的速成和光潔，有利于水生植物、微生物的生長

5、，達(dá)到治療生態(tài)環(huán)境的效果。（2）清理河道工程結(jié)束不產(chǎn)生新的破壞，淤泥處置與相關(guān)規(guī)劃相銜接，有淤泥用于做路、復(fù)墾、施肥、制磚等方面的方案。（3）河道清淤工程，包含防止踏方的護(hù)岸設(shè)計，選擇本地自然生長成活快的植物，既能護(hù)坡，又能防沖刷，不僅起到了水土保持作用，還延長了河道淤積周期；等等；其內(nèi)容包含了、且遠(yuǎn)廣于礦山地質(zhì)環(huán)境保護(hù)與治理恢復(fù)方案的，是綜合性工程。由此看來，河道清淤過程本身就是環(huán)境保護(hù)與治理恢復(fù)過程。三， 礦山地質(zhì)環(huán)境保護(hù)與治理恢復(fù)方案累贅性成因3.1把地質(zhì)環(huán)境保護(hù)與治理恢復(fù)虛擬給不當(dāng)?shù)闹黧w執(zhí)行地質(zhì)環(huán)境保護(hù)方面規(guī)范是清淤工程主體的義務(wù)。根據(jù)礦山地質(zhì)環(huán)境保護(hù)規(guī)定、國土資源部辦公廳關(guān)于做好礦山

6、地質(zhì)環(huán)境保護(hù)與治理恢復(fù)方案編制審查及有關(guān)工作的通知（國土資廳發(fā)【2009】61號文），依據(jù)礦山地質(zhì)環(huán)境保護(hù)與治理恢復(fù)方案編制規(guī)范（DZ/T 223-2009），為河道淤泥清理工程編制礦山地質(zhì)環(huán)境保護(hù)與治理恢復(fù)方案，是應(yīng)當(dāng)?shù)?。所以實際工作中，河道淤泥清淤工程主體，應(yīng)當(dāng)就是礦山地質(zhì)環(huán)境保護(hù)與治理恢復(fù)方案的實施主體，工程實施本身就是地質(zhì)環(huán)境保護(hù)與治理恢復(fù)的過程。淤泥是這個過程的副產(chǎn)品，如果讓購買或應(yīng)用淤泥的主體在取購時候，再另行編制礦山地質(zhì)環(huán)境保護(hù)與治理恢復(fù)方案，是累贅的，是把實施清淤的工程主體的義務(wù)復(fù)加給買方，把已經(jīng)完成的義務(wù)，主觀虛擬地假想給新的購買主體。3.2虛擬承擔(dān)地質(zhì)環(huán)境保護(hù)與治理恢復(fù)義務(wù)

7、被迫性用淤泥制磚的磚瓦企業(yè)，必須領(lǐng)取采礦權(quán)許可證，才可以領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，才可以做其他一系列的活動。但根據(jù)國土資源部第44號部令礦山地質(zhì)環(huán)境保護(hù)規(guī)定必須編制礦山地質(zhì)環(huán)境評價保護(hù)與治理恢復(fù)方案，才可以領(lǐng)取采礦權(quán)許可證。按上述，淤泥制磚企業(yè)，利用淤泥摻和煤渣或石灰制磚是個除廢過程、廢物再利用的過程，可以直接從國家購買淤泥，繳納必要的國家礦產(chǎn)資源補償費和作相應(yīng)稅賦即可。河道的清淤，已經(jīng)由國家機(jī)構(gòu)委托實施了，地質(zhì)環(huán)境保護(hù)與治理恢復(fù)義務(wù)已經(jīng)得到相應(yīng)完成了，為此，淤泥制磚企業(yè)編制行為不是出于現(xiàn)實的需要，而是迫于法律規(guī)范教條性應(yīng)用所帶來的無奈。即使堆積淤泥臨時性場地的環(huán)境恢復(fù)與治理，依法也應(yīng)屬于河道淤泥清淤工程

8、實施主體的事情，如果讓買方磚瓦企業(yè)來做環(huán)境恢復(fù)與治理方案，就有違礦山地質(zhì)環(huán)境保護(hù)規(guī)定中的“誰破壞誰治理”原則。何況，只要原地貌不變地把淤泥取走，就達(dá)到了環(huán)境恢復(fù)與治理效果，至于是不是會破壞原貌，那是通過相關(guān)方合同約定就可以處理的事情，牽強附會的用編制“礦山環(huán)境恢復(fù)與治理方案”來規(guī)制，無非是小題大做，是用國家強制取代合同約束，是根本沒有必要的。當(dāng)然，也可以通過礦管部門的監(jiān)管和查處，使原貌得到恢復(fù)。例如，人人都有盜竊的可能，難道人人都要對公安部門提供不盜竊的保證書和繳納保證金以約束自己嗎？是不是也編制個什么自我控制方案呢？倉儲性的堆積，按合同倉儲物即淤泥取走，原貌就能再現(xiàn)。還有，任何企業(yè)在廠內(nèi)堆積

9、原料，是常有的事情，任何企業(yè)堆積原料都不得破壞土地原來的利用條件。磚瓦企業(yè)所堆積的原料是淤泥、粘土，在倉儲用地利用的行政管理方面，不該由于原料的不同，搞企業(yè)歧視，讓磚瓦企業(yè)無形地增加負(fù)擔(dān)，是多么的不公平?？傊?，讓購買河道淤泥的磚瓦企業(yè)承擔(dān)編制礦山地質(zhì)環(huán)境評價保護(hù)與治理恢復(fù)方案的義務(wù)，是虛擬的，是把被他人已經(jīng)完成或必須完成的義務(wù)假想性地再次施與，無論是對河道、無論對是廠內(nèi)外淤泥倉儲用地而言，做“方案”都沒有現(xiàn)實的和法律上的道理可言。廠內(nèi)淤泥倉儲用地恢復(fù)可以通過土地有償使用合同可以約定和控制，沒必要像什么復(fù)雜工程似的，弄出個什么符合“國標(biāo)”方案呢。簡單地用合同約束和履行，就可以符合“國標(biāo)”了。四，

10、 去除淤泥制磚企業(yè)編制“方案”義務(wù)的方法4.1，分析相關(guān)法律法規(guī)的立法機(jī)理像煤礦、石油等一系列礦山的開采，對地質(zhì)環(huán)境都有一定程度的破壞力，具有負(fù)面性，對這些礦山采礦權(quán)的出讓，必須按照規(guī)定編制“礦山地質(zhì)環(huán)境保護(hù)與恢復(fù)治理方案”。而河道淤泥的撈取與處置本身就是根據(jù)一定專業(yè)方案而實施的恢復(fù)治理和保護(hù)地質(zhì)環(huán)境的行為，具有積極性、正面性。為此，編制“礦山地質(zhì)環(huán)境保護(hù)與恢復(fù)治理方案”，猶如給冬天的白雪增白，邏輯上是混亂的。國家已經(jīng)花費疏浚的河道，其結(jié)果就是恢復(fù)和治理環(huán)境的過程，讓淤泥制磚企業(yè)空洞無實際效果的去花費，是對社會財富的浪費，一切財富都是社會的。4.2，做好調(diào)研及時向有權(quán)部門請示 淤泥制磚企業(yè)，如

11、果想要取得采礦權(quán)，直接采挖磚瓦用粘土，那是需要編制“礦山地質(zhì)環(huán)境保護(hù)與恢復(fù)治理方案”，然后領(lǐng)取采礦許可證。一定的政府工程或政府審批的工程實施時，如果出現(xiàn)多余土方，那么國家可以直接出讓，工程實施權(quán)利與采礦權(quán)耦合在一起了，是開發(fā)商、工程承包主體的權(quán)利，這種耦合現(xiàn)象，是不需要進(jìn)行再次作采礦權(quán)許可的。購買淤泥的行為，與采礦權(quán)實施行為是迥然不同的兩碼事，不需要憑采礦許可證而進(jìn)行。所以，這里就出現(xiàn)了個自由縫隙，根據(jù)法理，無采礦許可證，只要能參與競買到磚瓦用淤泥，可以照常營業(yè)。不“編制礦山地質(zhì)環(huán)境保護(hù)與恢復(fù)治理方案”不領(lǐng)取采礦許可證，按道理不會影響淤泥制磚企業(yè)的正常運行，那樣，如果把磚瓦企業(yè)視同污水處理廠一

12、樣，當(dāng)成污泥處理廠，也不無道理。但是，事實上，工商部門會不考慮這些情況的，認(rèn)死理，無采礦許可證，就不發(fā)放或不年檢營業(yè)執(zhí)照。這樣的調(diào)研結(jié)果，可以請示兩個問題。（1），新興無采礦許可證的淤泥磚瓦企業(yè)，參照污染處理廠那樣予以管理，是否可以確認(rèn)這樣的企業(yè)存在，是否可以用相應(yīng)的法律新套路予以管理。（2）使用河道淤泥制磚的企業(yè)，是否可以根據(jù)實際情況和相關(guān)法律、法規(guī)的原意，對擬購買的淤泥不再另起灶爐的搞一套累贅性的地質(zhì)環(huán)境保護(hù)與恢復(fù)治理方案。五， 結(jié)論讓購買淤泥制磚的企業(yè)做（淤泥）地質(zhì)環(huán)境保護(hù)與恢復(fù)治理方案，是把是賣方把義務(wù)做主觀地轉(zhuǎn)嫁，這里是賣方是廣義的，指政府。水政部門和國土部門都是屬于政府，水政部門牽頭負(fù)責(zé)清淤，自然承擔(dān)了地質(zhì)環(huán)境保護(hù)與恢復(fù)治理方案義務(wù)，國土負(fù)責(zé)出讓礦產(chǎn)，讓該義務(wù)轉(zhuǎn)嫁給淤泥的買主，作為領(lǐng)取采礦權(quán)許可證的前提，都是代表賣