中國反補(bǔ)貼立法有關(guān)問題的探討

1、中國反補(bǔ)貼立法有關(guān)問題的探討反補(bǔ)貼工作座談會材料北京市道和律師事務(wù)所 胡志強(qiáng)一、 國際上有關(guān)補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼問題的立法現(xiàn)狀補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼問題是全球貿(mào)易體制的重要問題之一。一方面，作為各國政府推行國家政策的手段，補(bǔ)貼對于一國實(shí)現(xiàn)其在貿(mào)易、發(fā)展、和金融方面的目標(biāo)有重要作用；另一方面，補(bǔ)貼會對貿(mào)易和生產(chǎn)產(chǎn)生有害的影響，它扭曲了資源的分配，使生產(chǎn)不根據(jù)市場原則進(jìn)行，尤其對國際貿(mào)易而言，對出口產(chǎn)品的補(bǔ)貼使得出口產(chǎn)品的價格低于在國內(nèi)銷售的價格，從而對進(jìn)口國的國內(nèi)產(chǎn)品構(gòu)成不正當(dāng)競爭。因此，為確保補(bǔ)貼的使用不影響和損害有關(guān)國家的利益、不妨礙國際貿(mào)易，許多國家通過立法制定反補(bǔ)貼措施，對由于補(bǔ)貼受到不利影響的生產(chǎn)者予以

2、救濟(jì)。世界貿(mào)易組織也對此問題非常重視，在東京和烏拉圭回合的談判中都將補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼問題作為重要的談判內(nèi)容，并最終達(dá)成了協(xié)議。GATT 1994在第6條、第16條、第23條確定了補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼的原則，烏拉圭回合談判在此基礎(chǔ)上于1994年通過了補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼措施協(xié)議，適用于全體WTO成員。美國的現(xiàn)行的反補(bǔ)貼法是1994年根據(jù)烏拉圭回合達(dá)成的修訂的，適應(yīng)了補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼措施協(xié)議的要求。歐盟關(guān)于針對非歐盟成員國受補(bǔ)貼的進(jìn)口產(chǎn)品的2026/97號規(guī)則中的主要內(nèi)容也與補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼措施協(xié)議基本上相統(tǒng)一。我國于1997年通過了中華人民共和國反傾銷與反補(bǔ)貼條例，對補(bǔ)貼問題做出了原則性規(guī)定，但還很不完善。我國加入WTO在

3、即，為了保護(hù)國內(nèi)市場免受外國補(bǔ)貼產(chǎn)品進(jìn)口的不公平競爭，完善反補(bǔ)貼立法已是當(dāng)務(wù)之急。二、 補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼措施協(xié)議的主要內(nèi)容1、 補(bǔ)貼的定義依協(xié)議的規(guī)定，補(bǔ)貼是指由一締約方境內(nèi)的政府或任何公共機(jī)構(gòu)提供并由此而授予各種利益的財(cái)政資助、措施或任何其他形式的收入或價格支持。這一定義表述了補(bǔ)貼的如下特征：（1） 補(bǔ)貼是一種政府行為。此處的政府不僅包括一般意義上的中 央政府及其相關(guān)機(jī)構(gòu)，而且包括中央政府下屬的各種體制如州省和地方各級政府。此外，政府行為還包括政府代理人的行為和政府干預(yù)下的私人行為；（2） 補(bǔ)貼是一種財(cái)政性措施。補(bǔ)貼應(yīng)為政府的財(cái)政性干預(yù)行為， 即是由公共帳戶支出；（3） 貼須授予受補(bǔ)貼方某種利益

4、。協(xié)議未對“利益”做出明確的定義，依一般理解，利益即為受補(bǔ)貼方從某項(xiàng)政府資助計(jì)劃中取得某些它從市場上不能取得的價值或優(yōu)惠條件。沒有此類利益的授予不構(gòu)成補(bǔ)貼；（4） 貼應(yīng)當(dāng)為生產(chǎn)者或銷售者所獲得。只有授予企業(yè)的補(bǔ)貼才有可能對貿(mào)易產(chǎn)生扭曲作用，屬于協(xié)議所調(diào)整的補(bǔ)貼。但是并非所有的符合上述特征的補(bǔ)貼都受協(xié)議約束，受協(xié)議約束的補(bǔ)貼應(yīng)具有專向性（specificity）。既只有在補(bǔ)貼是具體針對一個（或一類）企業(yè)或行業(yè)的情況下，方可針對 “被禁止的”或“可申訴的”補(bǔ)貼實(shí)施所規(guī)定的補(bǔ)救措施。專向性是協(xié)議的核心概念。下列4種類型的補(bǔ)貼具有專向性：（1） 企業(yè)專向性（enterprise-specificity

5、）:一國政府挑選一個或幾個特定公司進(jìn)行補(bǔ)貼；（2） 產(chǎn)業(yè)專向性（Industry-specificity）:一國政府針對某一個或幾個特定行業(yè)部門進(jìn)行補(bǔ)貼；（3） 地區(qū)專向性（Regional-specificity）:一國政府針對其領(lǐng)土內(nèi)特定地區(qū)的生產(chǎn)進(jìn)行補(bǔ)貼；（4） 被禁止的補(bǔ)貼（prohibited subsides）:與出口實(shí)績或使用國產(chǎn)產(chǎn)品相聯(lián)系的補(bǔ)貼。2、 補(bǔ)貼的基本類型協(xié)議旨在禁止或不鼓勵成員國政府使用那些對其他成員國的貿(mào)易和產(chǎn)業(yè)造成不利影響的補(bǔ)貼措施，而不是限制政府實(shí)施補(bǔ)貼的權(quán)利。為此，協(xié)議根據(jù)補(bǔ)貼的性質(zhì)將補(bǔ)貼分為三類：（1） 止性補(bǔ)貼。此類補(bǔ)貼措施會直接對貿(mào)易產(chǎn)生扭曲作用，違背

6、了WTO的宗旨和原則，因此協(xié)議明確要求各締約方既不應(yīng)授予也不應(yīng)維持這類補(bǔ)貼。禁止性補(bǔ)貼主要包括以下二種類型：A、 按出口實(shí)績提供的有條件的補(bǔ)貼：即此類補(bǔ)貼的提供是以出口作為唯一條件或多個條件之一。協(xié)議以附錄特別舉了有關(guān)這類出口補(bǔ)貼的12種情況；B、 以使用本國產(chǎn)品來代替進(jìn)口為條件或多個條件之一而提供的條件性補(bǔ)貼。（2） 申訴性補(bǔ)貼。所謂可申訴性補(bǔ)貼是指那些既不被禁止，又 不能免于質(zhì)疑的補(bǔ)貼，因此這種補(bǔ)貼存在著被起訴或被征收反補(bǔ)貼稅的可能性，但是必須滿足一定條件，按協(xié)議第5條規(guī)定，既任何成員方不得因?qū)嵤﹨f(xié)議定義的補(bǔ)貼而對其他成員的利益造成有害影響，包括3種情況：一是損害另一成員方的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)；二是

7、使另一成員方依據(jù)GATT1994獲得的利益喪失或減損；三是嚴(yán)重歧視另一成員方利益。（3） 不可申訴補(bǔ)貼，也稱為綠燈補(bǔ)貼，是允許各成員方自由實(shí)施的補(bǔ)貼，它是合法的，其實(shí)施不受反補(bǔ)貼制裁的約束。不可申訴性補(bǔ)貼包括兩類：一類是所有的非專向性補(bǔ)貼，即那些不是主要向某個企業(yè)、某個產(chǎn)業(yè)或產(chǎn)業(yè)集團(tuán)授予利益的具有普遍性的補(bǔ)貼。補(bǔ)貼的非專向性要求補(bǔ)貼的分配標(biāo)準(zhǔn)必須是中立的、非歧視性的和以整個經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)的，不得對部門加以區(qū)分。但對出口補(bǔ)貼而言不論有無特定目標(biāo)都屬于專向補(bǔ)貼。另一類雖有專向性但屬例外的補(bǔ)貼，主要包括對研究開發(fā)的補(bǔ)貼，對落后地區(qū)的補(bǔ)貼以及幫助工廠適應(yīng)新的環(huán)保規(guī)則的補(bǔ)貼。3、 補(bǔ)救措施協(xié)議規(guī)定了雙軌制的

8、救濟(jì)措施：即直接通過WTO爭端解決機(jī)制尋求救濟(jì)或通過國內(nèi)的反補(bǔ)貼法律程序救濟(jì)。（1） 直接通過WTO爭端解決機(jī)制獲得救濟(jì)。A、 對于禁止性補(bǔ)貼，只要某一成員方認(rèn)為另一成員存在授予或維持某項(xiàng)禁止性補(bǔ)貼措施，該成員方即可要求與實(shí)施國進(jìn)行磋商，磋商的目的在于澄清事實(shí)及達(dá)成能為各方都接受的解決辦法。若不能在30天內(nèi)達(dá)成共同接受的辦法，任一方都可將有關(guān)事實(shí)提交給補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼委員會審議。該委員會應(yīng)立即進(jìn)行審議并應(yīng)給予成員方以申訴的機(jī)會。若委員會的審議結(jié)論認(rèn)定存在被禁止的補(bǔ)貼?？山ㄗh實(shí)施方立即取消。若實(shí)施方未在規(guī)定的時間執(zhí)行這一建議，委員會可授權(quán)申訴方采取相應(yīng)的反補(bǔ)貼措施。B、 對于可申訴性補(bǔ)貼，只有當(dāng)實(shí)施

9、補(bǔ)貼方因?qū)嵤┐祟愌a(bǔ)貼對另一成員方的國產(chǎn)業(yè)或應(yīng)有的利益造成了損害、取消或嚴(yán)重歧視的情況下，受損害的成員方才可要求與實(shí)施補(bǔ)貼方進(jìn)行磋商。磋商以后的程序，除了期限變長以外，與禁止性補(bǔ)貼程序基本相同。C、 對于不可申訴補(bǔ)貼，協(xié)議一般不予干涉。但對于專向性的不可申訴補(bǔ)貼應(yīng)通知委員會。只有當(dāng)這些補(bǔ)貼措施被認(rèn)為與協(xié)議規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)不符合時才可能被視為可申訴性補(bǔ)貼。此外即使某項(xiàng)補(bǔ)貼符合協(xié)議所規(guī)定的條件和標(biāo)準(zhǔn)，如果某成員方哪個有理由認(rèn)為該措施對其國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成了嚴(yán)重的消極影響，該成員方也可要求進(jìn)入磋商程序。其后的程序可申訴性補(bǔ)貼程序相同。（2） 通過國內(nèi)反補(bǔ)貼法律程序得到救濟(jì)。協(xié)議對各締約方依國內(nèi)法采取反補(bǔ)貼措施的程

10、序作了嚴(yán)格固定，要求反補(bǔ)貼稅的征收只能基于所發(fā)起的調(diào)查和按照協(xié)議的規(guī)定實(shí)施。 關(guān)于反補(bǔ)貼措施的程序規(guī)定：A、 請求：應(yīng)由受補(bǔ)貼影響的產(chǎn)業(yè)或產(chǎn)業(yè)代表以書面形式提出發(fā)起補(bǔ)貼調(diào)查的書面請求。B、 立案：反補(bǔ)貼調(diào)查機(jī)關(guān)可以應(yīng)產(chǎn)業(yè)代表提出的書面請求或基于自己掌握證據(jù)立案。C、 磋商：在發(fā)動調(diào)查以前，調(diào)查機(jī)關(guān)應(yīng)邀請其產(chǎn)品涉及到的成員方參加磋商以澄清補(bǔ)貼事實(shí)并達(dá)成各方所能接受的解決辦法。D、 調(diào)查：一旦調(diào)查機(jī)關(guān)認(rèn)定有關(guān)證據(jù)足以發(fā)起調(diào)查，調(diào)查即可進(jìn)行。調(diào)查的目的在于確定補(bǔ)貼和損害的存在并確定的數(shù)量和損害的數(shù)額。E、 反補(bǔ)貼稅的征收。若調(diào)查機(jī)關(guān)確認(rèn)存在補(bǔ)貼、符合相當(dāng)數(shù)量要求，并對本國產(chǎn)業(yè)造成損害，則進(jìn)口國當(dāng)局有

11、權(quán)決定是否及按何數(shù)額征收反補(bǔ)貼稅。F、 臨時措施。自調(diào)查發(fā)起日滿60天后，調(diào)查當(dāng)局初步確認(rèn)存在補(bǔ)貼并且受補(bǔ)貼產(chǎn)品對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)已造成實(shí)質(zhì)性損害或損害威脅、為防止在調(diào)查期間繼續(xù)造成損害而有必要采取臨時措施，征收反補(bǔ)貼稅。G、 承諾。如果進(jìn)口國政府接受出口方做出的下述承諾：（a）政府同意取消或限制補(bǔ)貼或反補(bǔ)貼稅；（b）出口商同意修正其價格并使調(diào)查機(jī)關(guān)滿意地認(rèn)為補(bǔ)貼所造成的損害性影響已經(jīng)解除，則調(diào)查程序可以停止或終止，而不再采取臨時措施或反補(bǔ)貼稅； 有關(guān)確認(rèn)損害的規(guī)定對于可申訴補(bǔ)貼和不可申訴補(bǔ)貼中的專向性補(bǔ)貼來說，只有在此類措施對另一國造成損害或嚴(yán)重的消極作用，才可進(jìn)入磋商程序或采取反補(bǔ)貼措施。損害的確

12、認(rèn)應(yīng)考慮以下兩個方面：A、 受補(bǔ)貼產(chǎn)品的進(jìn)口量及其受補(bǔ)貼進(jìn)口產(chǎn)品對國內(nèi)市場上同類產(chǎn)品的價格的影響；B、 這些進(jìn)口產(chǎn)品對國內(nèi)有關(guān)產(chǎn)業(yè)的后繼影響。4、 對發(fā)展中國家的特殊待遇一是關(guān)于禁止出口補(bǔ)貼規(guī)則的適用：這一規(guī)則不適用于最不發(fā)達(dá)國家和年人均收入低于1000美元的20個國家。這些國家可無限期保留出口補(bǔ)貼。除非某一產(chǎn)品已具備“出口競爭力”，對該產(chǎn)品的出口補(bǔ)貼應(yīng)在8年內(nèi)取消。二是關(guān)于禁止替代進(jìn)口補(bǔ)貼規(guī)則的適用。對于最不發(fā)達(dá)國家在協(xié)議生效8年內(nèi)不適用，對于其它發(fā)展中國家在編人員年內(nèi)不適用。三是對反補(bǔ)貼調(diào)查中對于來自發(fā)展中國家的補(bǔ)貼產(chǎn)品規(guī)定予以忽略的標(biāo)準(zhǔn)低于標(biāo)準(zhǔn)的停止調(diào)查。除以上外，協(xié)議還對于過渡期的安排

13、、爭端的解決做出了規(guī)定。三、完善我國反補(bǔ)貼法的建議 從我國的現(xiàn)有立法看，我國已制訂了反傾銷反補(bǔ)貼條例，這一條例對補(bǔ)貼問題做了如下規(guī)定：（1） 給出了補(bǔ)貼的定義： A、 系外國政府或公共機(jī)構(gòu)提供的，不論其是以直接或間接方式提供；B、 補(bǔ)貼的對象是產(chǎn)業(yè)或企業(yè)；C、 補(bǔ)貼系一種財(cái)政資助或利益。（2）條例的適用范圍僅限于進(jìn)口產(chǎn)品補(bǔ)貼，但又作了一定程度的排除，即對進(jìn)口產(chǎn)品的補(bǔ)貼若是用于工業(yè)研究和開發(fā)、扶持落后地區(qū)、環(huán)境保護(hù)等目的，則不使用本條例。（3）條例確認(rèn)補(bǔ)貼金額為補(bǔ)貼產(chǎn)品所受的補(bǔ)貼凈額，并指出計(jì)算這一金額時應(yīng)以公平合理方式進(jìn)行。（4）條例規(guī)定對反補(bǔ)貼損害的確定，調(diào)查及反補(bǔ)貼措施的實(shí)施都使用有關(guān)反傾

14、銷的規(guī)定?？梢姡覈姆囱a(bǔ)貼條例僅僅是大綱性質(zhì)，對反補(bǔ)貼中的許多問題都未做規(guī)定?？紤]到加入WTO后負(fù)有的不使國內(nèi)法與協(xié)議相抵觸的義務(wù)，我國應(yīng)遵循補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼措施協(xié)議的原則與精神，認(rèn)真研究其具體內(nèi)容并結(jié)合我國國情來完善我國的反補(bǔ)貼立法。我們建議從以下幾個方面著手對條例進(jìn)行補(bǔ)充修改使其完善：（1） 就總體原則而言，首先應(yīng)遵循反補(bǔ)貼協(xié)議所規(guī)定的原則和精神，不與其相違背。（2） 就立法體例而言，我國的反補(bǔ)貼法應(yīng)采取單獨(dú)立法的形式。雖然反傾銷法與反補(bǔ)貼法在一些實(shí)體規(guī)則和大多數(shù)程序規(guī)則方面有很大的相似形。但是不可否認(rèn)的是，他們之間的差異尤其是在實(shí)體規(guī)則方面的差異是顯而易見的。（3） 就具體規(guī)則而言，我國的反補(bǔ)貼法尚需就以下幾點(diǎn)予以明確：其一、就補(bǔ)貼定義而言：A、目前的定義是以概括方式規(guī)定，范圍難以清楚界定，而我國目前尚無具體案例和實(shí)踐提供指引，容易引起爭議。因而應(yīng)采取國際上通行的概括方式和列舉方式相結(jié)合的方式來界定補(bǔ)貼的定義和方式；對此應(yīng)參考協(xié)議第1、2、3條及相關(guān)附件的規(guī)定。B、現(xiàn)有定義未對補(bǔ)貼的專向性做出規(guī)定，這與協(xié)議的要求不符合，因此應(yīng)當(dāng)增加這