公司董事會召開的實(shí)務(wù)操作流程

1、公司董事會召開的實(shí)務(wù)操作流程在公司治理結(jié)構(gòu)中，董事會是股東會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，是公司的業(yè)務(wù)決策機(jī)構(gòu)。 董事會具有如下特征：董事會由股東會選舉產(chǎn)生，向股東會負(fù)責(zé)，貫徹執(zhí)行股東會的決議董事會是公司的經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)董事會是集體執(zhí)行公司事務(wù)的機(jī)構(gòu)董事會是公司的必設(shè)和常設(shè)機(jī)構(gòu)一、董事會的人數(shù) （一）有限公司（公司法第45、51條）1、有限責(zé)任公司設(shè)董事會，其成員為三人至十三人；但是，本法第五十一條另有規(guī)定的除外。 2、股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。 （第51條） （二）股份有限公司股份有限公司設(shè)董事會，其成員為五人至十九人。（第109條第1款）

2、二、董事會的成員構(gòu)成 董事會的成員在通常情況下由本公司的股東擔(dān)任，由股東會選舉產(chǎn)生，但在法定情形下包括職工代表，由職工選舉產(chǎn)生。董事一般也有的國家允許有管理專長的專家擔(dān)任董事，以有利于提高管理水平。（一）有限公司1、兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表；2、其他有限責(zé)任公司董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。（第45條第2款）3、國有獨(dú)資公司國有獨(dú)資公司設(shè)董事會，董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；但是，董事會成員中的

3、職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。 （第68條第1、2款）（二）股份有限公司董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。（第109條第2款）三、董事會的任期（一）有限公司（第46條）董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。 董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。 （二）股份有限公司：本法第四十六條關(guān)于有限責(zé)任公司董事任期的規(guī)定，適用于股份有限公司董事。（公司法第109條第

4、3款）四、董事會的職權(quán)（一）有限公司（第47條）第四十七條董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)： （一）召集股東會會議，并向股東會報告工作； （二）執(zhí)行股東會的決議； （三）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案（方案制定權(quán)）；（四）制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案； （五）制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案； （六）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案； （七）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案； （八）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置； （九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項(xiàng)； （注意：公司的總經(jīng)理、副總經(jīng)

5、理和財務(wù)負(fù)責(zé)人三個職務(wù)由董事會任免，其他管理人員由總經(jīng)理任免。） （十）制定公司的基本管理制度； （十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。注意：董事會的一般職權(quán)是“制訂方案”，提交股東會表決通過。（二）股份公司（第109條第4款）本法第四十七條關(guān)于有限責(zé)任公司董事會職權(quán)的規(guī)定，適用于股份有限公司董事會。戚謙律師提示：1、董事會的監(jiān)督權(quán)，其監(jiān)督對象為董事長和經(jīng)理（含兼任經(jīng)理的董事），對業(yè)務(wù)執(zhí)行的合法性和妥當(dāng)性進(jìn)行監(jiān)督。2、董事會的職權(quán)和股東會的職權(quán)都規(guī)定了“公司章程規(guī)定的其他職權(quán)”，有利于股東自由調(diào)節(jié)董事會與股東會之間的權(quán)利邊界，避免不必要的權(quán)力沖突。3、股東會享有的“決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃”與董

6、事會享有的“決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案”的區(qū)別：經(jīng)營方針比經(jīng)營計劃更宏觀、更根本，董事會制定公司經(jīng)營計劃時必須遵循而不應(yīng)偏離公司的經(jīng)營方針，“經(jīng)營計劃”是“經(jīng)營方針”的具體落實(shí)； 董事會的“投資方案”被股東會認(rèn)可后方位“投資計劃”；投資方案可以有多個，但投資計劃則必?fù)衿湟弧９蓶|會不是親自從事經(jīng)營的機(jī)關(guān)，而且也不可能對以后發(fā)生的事預(yù)料得十分精確，所以，股東會只是對經(jīng)營的方針和計劃做出方向性的指引，而不可能提出具體的實(shí)施方案。五、董事會會議的召集與表決（一）召集權(quán)主體1、有限公司董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。（第45條第3款）假設(shè)公司章程規(guī)定董事長

7、由股東會選舉產(chǎn)生亦無不可。董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。（第48條） 2、股份有限公司（第110條）（1）董事長召集和主持董事會會議，檢查董事會決議的實(shí)施情況。副董事長協(xié)助董事長工作，董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長履行職務(wù)；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。（2）代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后十日內(nèi)，召集和主持董事會會議。

8、（第111條第2款）律師提示：對于董事會成員在股東會上當(dāng)選后的首次董事會會議由誰召集和主持，公司法并無明文規(guī)定。（二）董事會會議的召集程序1、有限公司（第55條第1款）第五十五條監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或者建議。律師提示：召集董事會的通知不僅應(yīng)送達(dá)各位董事，還應(yīng)送達(dá)各位監(jiān)事，否則，應(yīng)構(gòu)成董事會召集程序的法律瑕疵。2、股份有限公司（第111條第1、3款）董事會每年度至少召開兩次會議，每次會議應(yīng)當(dāng)于會議召開十日前通知全體董事和監(jiān)事。董事會召開臨時會議，可以另定召集董事會的通知方式和通知時限。（三）董事會會議的議事方式和表決程序1、有限公司（第49條第1、3款）董事會的議事

9、方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。董事會決議的表決，實(shí)行一人一票。2、股份有限公司（第112條）董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。 董事會決議的表決，實(shí)行一人一票。開物律師集團(tuán)（鄭州）事務(wù)所戚謙律師提示：有一個重要問題公司法并未作出明確，即“全體董事的過半數(shù)”，是狹義的還是，廣義概括？有人認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是董事會全體成員，而非到會董事人數(shù)；但劉俊海教授認(rèn)為，參酌國際公司法管理，應(yīng)當(dāng)解釋為出席董事會的全體董事。董事會會議，應(yīng)由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。（第113條第1款）本

10、條應(yīng)當(dāng)也適用于有限公司。3、董事會會議記錄（第49條第2款，第113條第2款）均要求：董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項(xiàng)的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。4、董事會決議僵局的打破 董事會決議原則上一人一票，但為打破公司僵局，可以在公司章程中約定，董事會會議的主持人可以破例行使第二次表決權(quán)，此為例外規(guī)則，即僅在公司出現(xiàn)僵局時才可使用，在未出現(xiàn)僵局時，主持人不得行使第二票表決權(quán)。（四）董事的決策責(zé)任（第113條第3款）（股份有限公司）董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表

11、決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。律師建議：對于騎墻董事來說，唯一較為可靠的選擇是對董事會決議投反對票。對于傀儡型的“稻草人”董事亦是如此。（五）上市公司關(guān)聯(lián)董事的回避表決制度（第125條）1、僅規(guī)定了上市公司的關(guān)聯(lián)董事回避第一百二十五條 上市公司董事與董事會會議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會審議。2、關(guān)聯(lián)關(guān)系（利害關(guān)系）第二百一十七條本法下列用語

12、的含義：（四）關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因?yàn)橥車铱毓啥哂嘘P(guān)聯(lián)關(guān)系。戚謙律師提示：此種關(guān)系的外延甚廣，既包括財產(chǎn)關(guān)系，也包括人身關(guān)系；既包括持股關(guān)系，也包括雇傭關(guān)系、合伙關(guān)系、委托關(guān)系、買賣關(guān)系、租賃關(guān)系、承包關(guān)系等利害關(guān)系；既包括直接的關(guān)聯(lián)關(guān)系，也包括間接的關(guān)聯(lián)關(guān)系。關(guān)聯(lián)董事參與通過的董事會決議屬于程序存在瑕疵的可撤銷決議。這里在對“關(guān)聯(lián)關(guān)系”作限制的同時卻又開了一個“巨大”口子，這一規(guī)定又不同程度的保護(hù)了利用國有公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)活動，損害其他類型公司以

13、及債權(quán)人的利益的行為，同時也使得國家、政府在特殊情形下，采用國有公司關(guān)聯(lián)關(guān)系通道控制市場的行為合法化，這點(diǎn)是應(yīng)當(dāng)引起足夠重視的。（引自公司法釋義）（六）董事長制度 不論是有限公司、國有獨(dú)資公司，還是股份有限公司，董事會僅設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。但是，董事長的產(chǎn)生辦法有所不同。1、董事長的產(chǎn)生辦法（1）有限公司（第45條第3款）董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。假設(shè)公司章程規(guī)定董事長由股東會選舉產(chǎn)生亦無不可。（2）股份有限公司（第110條第1款）董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。（3）國有獨(dú)資公司（第68條第3款）董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會成員中指定。2、董事長的法定職權(quán)（1）主持股東會有限責(zé)任公司設(shè)立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持。有限責(zé)任公司不設(shè)董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。（第41條第1、3款）股東大會會議由董事會召集，董事長主持。（第102條第1款）（2）召集主持董事會董事會會議由董事長召集和主持。（第48條）董事長召集和主持董