法律知識(shí)意義法律樣式的概念及其解釋

1、省人民政府水行政主管部門建立水土保持監(jiān)測(cè)網(wǎng)絡(luò)，對(duì)全省水土流失動(dòng)態(tài)進(jìn)行監(jiān)測(cè)、預(yù)報(bào)，省人民政府定期將監(jiān)測(cè)、預(yù)報(bào)情況予以公告?？h級(jí)以上人民政府水行政主管部門及其所屬的水土保持監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)法法律樣式的概念及其解釋意義摘要：文化意義上的法律樣式是特定時(shí)空條件下相對(duì)靜態(tài)和絕對(duì)動(dòng)態(tài)中社會(huì)生活和法律文化在深層結(jié)構(gòu)和表層映象上所形成的法制體系宏觀運(yùn)作和法律實(shí)踐凝結(jié)成的宏觀程序。在同一時(shí)域下的不同空域，而在不同時(shí)域的同一空域，判例法、成文法和混合法則是可以獨(dú)立存在的。中國(guó)法律樣式的過(guò)渡和變遷經(jīng)歷了一個(gè)否定與融合的過(guò)程，是民族傳統(tǒng)、文化背景、社會(huì)形態(tài)、地理環(huán)境、法律文化共同作用的結(jié)果，體現(xiàn)了中華法系傳統(tǒng)

2、上的相對(duì)封閉成長(zhǎng)和近代吸收變法的成果和特征。法律樣式是指某一國(guó)家或地區(qū)法律實(shí)踐活動(dòng)的基本方式，即立法和司法的基本工作程序或方法。作為人類文明的成果之一，由于法律樣式的研究角度和方法的不同，其結(jié)論也可能存在差異。法律樣式的變遷不但能集中反映了某一社會(huì)或國(guó)家的法律實(shí)踐活動(dòng)某一階段的主要特點(diǎn)，而且還從一定程度上促進(jìn)著社會(huì)的變革。從語(yǔ)言哲學(xué)入手對(duì)其展開研究，不僅有助于明確中國(guó)法律樣式的演進(jìn)路徑與發(fā)展方向，而且對(duì)于總結(jié)歷史，認(rèn)識(shí)人類社會(huì)法律實(shí)踐的共同發(fā)展道路也不無(wú)裨益。一、法律樣式的理論分析(一)法律樣式的文化分析任何一個(gè)法律概念，無(wú)論從實(shí)踐中運(yùn)用的需要來(lái)講，還是從理論上演繹的需要來(lái)說(shuō)，我們都首先必須對(duì)

3、它的內(nèi)涵與外延加以界定。這樣，我們才能在概念的基礎(chǔ)上形成規(guī)則或升華為原則，進(jìn)而進(jìn)行法的價(jià)值分析或構(gòu)建法學(xué)的理論體系。而這里所指文化分析是從文化學(xué)的語(yǔ)境上分析法律樣式的概念。詳述如下：1、法律樣式的文化語(yǔ)境霍貝爾說(shuō)過(guò)：“概念是我們認(rèn)識(shí)事物的工具。”1對(duì)概念的界定本身就是從實(shí)踐理性上升到抽象理性的過(guò)程，但這一過(guò)程依賴于特定時(shí)空下的社會(huì)生活，從法律文化學(xué)角度來(lái)說(shuō)，我們稱之為法律語(yǔ)境。而文化具有廣泛性、地域性、歷史性與多樣性，所以，對(duì)于法律樣式概念的界定也只能立足于特定的文化語(yǔ)境?？唆斂四畬⒎晌幕缍椤澳硞€(gè)人類群體獨(dú)特的生存樣式”2.同樣，對(duì)法律樣式的分析必然也包括對(duì)其顯露和隱含的文化語(yǔ)境的分析。

4、法律的文化語(yǔ)境應(yīng)包括法律語(yǔ)境的社會(huì)文化背景，個(gè)人的主觀意志范疇和傳統(tǒng)的習(xí)慣慣例，這是法律樣式一般觀念形態(tài)的外化。所以，在法律樣式的變遷中，必然涉及法律樣式自身的觀念形態(tài)，以及由法律文化傳統(tǒng)和文化因素形成的法系或法律制度的變遷。2、我國(guó)法律文化的語(yǔ)境分析武樹臣認(rèn)為，研究我國(guó)法律文化的語(yǔ)境的意義主要體現(xiàn)在：“一是中國(guó)現(xiàn)代化進(jìn)程和目標(biāo)的客觀需要;二是對(duì)新中國(guó)成立以來(lái)法制建設(shè)歷史經(jīng)驗(yàn)的反思和總結(jié);三是加強(qiáng)社會(huì)主義法制建設(shè)的需要;四是豐富和發(fā)展我國(guó)法學(xué)理論的客觀需要;五是黨的'雙百'方針和開放政策的條件?！?筆者認(rèn)為，既然法律文化的語(yǔ)境分析只能是特定時(shí)空條件下的語(yǔ)言批判和邏輯批判，那么，

5、上面的概括基本上是全面的和周延的?？傮w上，法律文化作為人類社會(huì)生活演進(jìn)的產(chǎn)物和法制演進(jìn)的前提，無(wú)疑是包括有形和無(wú)形的法律實(shí)踐活動(dòng)。3、文化意義上的法律樣式的界定盡管沒有從文化考據(jù)學(xué)的角度研究法律樣式，但筆者認(rèn)為可以這樣來(lái)界定法律樣式，即：法律樣式是特定時(shí)空條件下相對(duì)靜態(tài)和絕對(duì)動(dòng)態(tài)中社會(huì)生活和法律文化在深層結(jié)構(gòu)和表層映象上所形成的法制體系宏觀運(yùn)作和法律實(shí)踐凝結(jié)成的宏觀程序，是一定社會(huì)的立法和司法活動(dòng)的基本工作方式。筆者如此界定法律樣式的概念是因?yàn)椋旱谝?，從相?duì)靜態(tài)意義上來(lái)說(shuō)，法律樣式的一定范式總是與一定的社會(huì)生活背景和法律文化語(yǔ)境相結(jié)合的，是特定社會(huì)的法律樣式;第二，從絕對(duì)動(dòng)態(tài)意義上看，不僅不同

6、社會(huì)可能具有相同的相近或相同的法律樣式，也只有在絕對(duì)運(yùn)動(dòng)中才可能出現(xiàn)法律樣式的變遷與移轉(zhuǎn);第三，法律樣式變遷必然是在特定的社會(huì)生活背景下和法律文化語(yǔ)境下發(fā)生的，而不可能憑空產(chǎn)生，也只有這樣，它才具有法的解釋價(jià)值;第四，法律樣式的變遷不是單純的樣式本身的變遷，而是法律樣式的深層結(jié)構(gòu)和表層映象的反映，它是法律價(jià)值、法律心理、法律思想體系等深層結(jié)構(gòu)與法律規(guī)范、法律制度、法律設(shè)施等表層映象的綜合反映;第五，法律樣式主要體現(xiàn)為一種宏觀的樣式，表現(xiàn)為一定社會(huì)的立法和司法活動(dòng)的基本工作方式。二、中國(guó)法律樣式的演進(jìn)與變遷(一)法律樣式演進(jìn)的動(dòng)態(tài)性與繼承性法律樣式即是法律實(shí)踐活動(dòng)的宏觀程序，從世界范圍看，主要存

7、在兩大法律樣式，包括大陸法系的成文法和英美法系的判例法。部分學(xué)者認(rèn)為還另外存在一個(gè)或還可認(rèn)為存在兩者相融合的混合法，但筆者對(duì)此持否定觀點(diǎn)。因?yàn)樵诂F(xiàn)代，兩大法系都不是單一的成文法或判例法，而是相互吸收和融合，所謂的混合法并不能成為一個(gè)獨(dú)立的法律樣式，否則，兩大法律樣式都將合流于混合法。但要注意筆者在界定法律樣式時(shí)的時(shí)空性這個(gè)特點(diǎn)，具體指在同一時(shí)域下的不同空域，而在不同時(shí)域的同一空域，判例法、成文法和混合法則是可以獨(dú)立存在的。比如，在中國(guó)這一空域下的不同時(shí)域下就產(chǎn)生過(guò)上述三種法律樣式，這反映了不同時(shí)域于某一社會(huì)或國(guó)家的法律實(shí)踐活動(dòng)的主要特點(diǎn)。這一動(dòng)態(tài)發(fā)展過(guò)程既是卻又絕不只是法律樣式本身的變遷，它還

8、反映一定社會(huì)生活背景和法律語(yǔ)境的變遷，這保障著法律價(jià)值社會(huì)化的實(shí)現(xiàn)，維系著有利于社會(huì)整體生存和發(fā)展的基本秩序，而且也塑造和反映特定社會(huì)下人們的行為和思維。中國(guó)法律樣式的過(guò)渡和變遷經(jīng)歷了一個(gè)否定與融合的過(guò)程，是民族傳統(tǒng)、文化背景、社會(huì)形態(tài)、地理環(huán)境、法律文化共同作用的結(jié)果，體現(xiàn)了中華法系傳統(tǒng)上的相對(duì)封閉成長(zhǎng)和近代吸收變法的成果和特征。因此，其發(fā)展史上特殊地形成了判例法、成文法和混合法三大樣式承繼銜接的局面。(二)中國(guó)法律文化與法律樣式的變遷法律史不光是法律制度史，也包括法律思想史，二者形態(tài)變遷的固化形成了法律史，而法律史和與之并存的法律文化無(wú)疑包括法律價(jià)值和法律樣式，即法統(tǒng)和法體兩個(gè)方面。無(wú)論從

9、比較法角度橫的方面分析，還是從法制史角度縱的方面分析，都無(wú)法忽略法律價(jià)值與法律樣式的內(nèi)在聯(lián)系。1、中國(guó)法制史上的判例法樣式及其法律文化判例法是指國(guó)家機(jī)器并不制定成文法典，而是通過(guò)判例，審判機(jī)關(guān)在審判時(shí)，依據(jù)有關(guān)法律政策和法律原則，結(jié)合事實(shí)與法律價(jià)值原則，對(duì)案件作出判決，下級(jí)審判機(jī)關(guān)必須服從上級(jí)審判機(jī)關(guān)的判例，上級(jí)審判機(jī)關(guān)也必須服從本機(jī)關(guān)以前的判例。一般來(lái)說(shuō)，最初的“法律判決”都帶有隨意性和同態(tài)復(fù)仇的成分，這與當(dāng)時(shí)的社會(huì)生活條件落后，證據(jù)制度不發(fā)達(dá)，司法制度與法制觀念尚處于蒙昧狀態(tài)是相適應(yīng)的。商周的龜甲占卜、巫術(shù)裁判很能說(shuō)明問(wèn)題，商的法律樣式是所謂依據(jù)“神意”和“人意”的任意法，當(dāng)時(shí)的立法、司法

10、活動(dòng)是經(jīng)過(guò)占卜的宗教儀式來(lái)完成的，這種立法、司法方式最初帶有偶然性和隨意性。周的法律樣式在繼承商代某些基本的法律原則和大量判例之后而形成，并在宗法貴族政體的基礎(chǔ)上得到空前的發(fā)展，當(dāng)時(shí)的法律樣式被概括為“議事以制，不為刑辟”，即選擇適宜的判例來(lái)指導(dǎo)審判，而不制定包括何種行為是違法犯罪，又應(yīng)該承擔(dān)何種法律責(zé)任這兩項(xiàng)內(nèi)容的成文法典。這一階段的法注重的是一種神圣的權(quán)威，而安全的秩序只能退居次席，至于規(guī)則和裁判的過(guò)程則完全是一種任意和隨機(jī)的選擇。而且這種任意法并非與自然法的理念和價(jià)值相吻合，“同宗不同判”并不少見。這時(shí)法的作用(如果承認(rèn)任意法為法)是有限的，既缺乏確定的價(jià)值指引，又沒有明確的行為導(dǎo)向，更

11、沒有嚴(yán)格公正的程序保障。從“敬鬼神而近之”到“敬鬼神而遠(yuǎn)之”的過(guò)程，我們可以看出隨著社會(huì)生活條件的改善和證據(jù)審判制度的初步建立，既成的原則和判例在“任意法”內(nèi)部突破了其約束，對(duì)其加以否定，逐漸形成了新的法律樣式。但這依賴于三個(gè)條件：一是人的覺醒，二是一定的法律價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)，三是權(quán)威力量的出現(xiàn)。關(guān)鍵是第二個(gè)因素，這是形成判例和法律原則的前提條件，這樣才可能達(dá)到亞里士多德的法治國(guó)標(biāo)準(zhǔn)。在此，筆者認(rèn)為不妨把亞氏的制定法范疇擴(kuò)及到判例法也是成立的。最起碼，法應(yīng)有相對(duì)穩(wěn)定的標(biāo)準(zhǔn)，法應(yīng)是可知的，而不應(yīng)是神秘的，即使是惡法也應(yīng)如此，這樣才具有可預(yù)測(cè)性，才能有先例可循，這時(shí)法律樣式表現(xiàn)為“議事以制，不為刑辟”。通

12、過(guò)先例來(lái)指導(dǎo)審判，至少有了程序的保障、行為的指引和刑罰的威嚇，它標(biāo)志著權(quán)威從“神”到“人”的進(jìn)步，標(biāo)志著法制時(shí)代萌芽的出現(xiàn)。比如“男女有別，夫婦有義、父子有宗”等家族宗法理念成為判例選擇的原則，甲骨文和金文中也留下了不少判例，這樣權(quán)威的執(zhí)行有了一定規(guī)則可循。2、判例法向成文法的過(guò)渡及法律文化的變遷戰(zhàn)國(guó)至秦，封建官僚政體逐漸取代了奴隸制下的宗法貴族政體，基于法的明晰性、可預(yù)見性和可操作性的要求，并隨著法律觀念的更新、立法技術(shù)的改進(jìn)、司法手段的成熟，成文法取代了判例法，也就出現(xiàn)了“事皆決于法”的局面。此時(shí)法的價(jià)值由注重“人神關(guān)系”過(guò)渡到更注重“人人關(guān)系”，社會(huì)秩序和個(gè)人權(quán)利得到了一定的保障，激勵(lì)機(jī)制和制約機(jī)制初步建立。這一階段的法律由以君主為首的國(guó)家機(jī)關(guān)依一定程序制定出來(lái)并予以公布，法官在審判中只能依照成文法律，不能發(fā)揮主觀能動(dòng)性，也不得援引以往的判例，否則要受到嚴(yán)