新勞動合同法施行后房地產(chǎn)企業(yè)法律風(fēng)險及注意事項

1、新勞動合同法施行后房地產(chǎn)企業(yè)法律風(fēng)險及注意事項國人關(guān)注矚目、幾經(jīng)審議修改的中華人民共和國勞動合同法于2008年1月1日起正式施行了。這部關(guān)乎勞動者和用人單位切身利益的最為重要法律的出臺，對雙方都將產(chǎn)生巨大影響。特別是加大了企業(yè)作為用人單位所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，稍有不慎，即面臨著敗訴承擔(dān)經(jīng)濟(jì)責(zé)任。不少企業(yè)在相關(guān)法規(guī)出臺前“未雨綢繆”，如沃爾瑪、華為等世界著名企業(yè)都紛紛在此前清理歷史問題，重新簽訂合同，但是帶來了媒體和世人的普遍關(guān)注，沸沸揚(yáng)揚(yáng)的爭論不休，新聞聯(lián)播新年的頭幾天也在報道新法進(jìn)一步提高對員工的保護(hù)力度，可見人們對此的重視程度。     這部法律，對武漢房地產(chǎn)企

2、業(yè)的全面經(jīng)營管理和企業(yè)人力資源管理者都是一個挑戰(zhàn)。保護(hù)自己合法權(quán)利、規(guī)避法律風(fēng)險的最佳辦法，就是吃透法律、依法規(guī)避。為應(yīng)對這一新形勢下出現(xiàn)的新情況，特別是避免企業(yè)遭受法律風(fēng)險，保障企業(yè)健康持續(xù)發(fā)展，企業(yè)管理者尤其是人力資源管理人員，除了應(yīng)掌握人力資源管理知識外，更需要熟練運(yùn)用國家最新的勞動政策法規(guī)，準(zhǔn)確判斷、巧妙處理勞動用工中的一系列復(fù)雜問題。    房地產(chǎn)業(yè)具有專業(yè)性強(qiáng)、風(fēng)險大、投資額大、投資回收期長、工作關(guān)系復(fù)雜等特點。而現(xiàn)階段房地產(chǎn)行業(yè)人力資源存在的問題主要是：    第一：人才的高流動性。嚴(yán)峻的現(xiàn)實是隨著房地產(chǎn)公司業(yè)務(wù)的快速發(fā)

3、展，人才流失的問題越來越嚴(yán)重，流動程度高居各行業(yè)之首，流動率超過60%。    第二，注重“用人”，忽視“育人”。由于以往以項目運(yùn)作為主，周期短、見效快，企業(yè)寧愿付給有經(jīng)驗、能上手的應(yīng)聘者多一倍甚至幾倍的薪資，也不愿意自己培養(yǎng)人才。同時由于人才供給和市場需求的巨大落差，人才獲取多采取高薪挖角的方式。同時房地產(chǎn)行業(yè)人才的薪酬收入處于較高水平，這更加助長了房地產(chǎn)企業(yè)寧愿挖人、不愿育人的“人事習(xí)慣”。    第三：房地產(chǎn)從業(yè)人員專業(yè)素質(zhì)較差，企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)對人力資源管理工作重視不夠。    因此人力資源管理對房地產(chǎn)企

4、業(yè)來說是一項十分重要的工作。而新法同時帶給我們的主要思考問題有：    1、如何簽訂勞動合同，勞動合同條款是否合法有效？    2、如何正確理解勞動合同法并在實施后進(jìn)一步做好人力資源管理工作，降低人力資源管理成本，避免勞資沖突，建立和諧的勞動關(guān)系？    3、如何過渡并銜接勞動合同的簽訂、履行、變更、解除和終止？    4、勞動合同法實施后，現(xiàn)行的員工手冊和規(guī)章制度在設(shè)計上是否合法、合理、科學(xué)？應(yīng)如何設(shè)計、修改以適應(yīng)新的變化，方便企業(yè)管理？   

5、 5、企業(yè)員工招聘、績效考核與薪酬設(shè)計是否存在法律風(fēng)險？如何合理合法規(guī)避？    作為公司人力資源的管理者，我們首先要明白勞動合同法立法思路變化帶給人力資源管理的巨大影響：    1、勞動關(guān)系凝固化帶給人力資源管理解聘困難；    2、勞動關(guān)系標(biāo)準(zhǔn)化帶給人力資源管理高成本、高風(fēng)險；    3、勞動關(guān)系書面化帶給人力資源管理書面化、繁雜化；    4、勞動關(guān)系的權(quán)利義務(wù)失衡對人力資源管理權(quán)限的巨大挑戰(zhàn)；    5、勞動

6、關(guān)系的行政化帶給人力資源管理法律化；    同時在學(xué)習(xí)和運(yùn)用中要明白勞動合同法條款和勞動法比較的巨大變化：    1、勞動合同主體變化，適用范圍擴(kuò)大化；    2、勞動合同原則變化是用人單位先合同義務(wù)和合同后義務(wù)增加；    3、用人單位規(guī)章制度的內(nèi)容、生效要件、民主程序要求的新變化；    4、勞動合同形式變化帶給用人單位巨大責(zé)任；    5、勞動合同條款的變化是用人單位人力資源管理暗藏玄機(jī)；  

7、;  6、約定違約金的限制條件及與服務(wù)期有關(guān)的新變化；    7、試用期規(guī)定變化；    8、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金使用條件的變化；    9、競業(yè)限制的新變化、勞動合同解除的新變化；    10、勞動關(guān)系認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)變化；    綜合考慮，我們認(rèn)為面對勞動合同法的巨變，房地產(chǎn)人力資源管理應(yīng)該從以下幾個方面探詢對策。    1、全面認(rèn)識本房地產(chǎn)企業(yè)人力資源管理的現(xiàn)狀和不足，抓住重要和緊急的問題從根本上解決； &#

8、160;  2、吃透法律精神，依法規(guī)避風(fēng)險，依法管理企業(yè)和員工；    3、加強(qiáng)企業(yè)文化建設(shè)，形成企業(yè)凝聚力，留住核心員工；    4、建立和完善企業(yè)各項規(guī)章制度，實行制度化、規(guī)范化、程序化和現(xiàn)代化管理；    5、加強(qiáng)勞動合同過程管理：完善條款、全面履行、全盤控制，防患未然；    6、加強(qiáng)對合同解除和勞動仲裁的跟蹤管理；    7、嚴(yán)格用工管理，特別是離職員工的善后處理。    我公司人力資源部已經(jīng)聘請

9、常年法律顧問于年前為經(jīng)營班子和相關(guān)部門管理人員做勞動合同法的專題培訓(xùn)，集團(tuán)公司也請到了市勞動和社會保障局相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)為我們進(jìn)行了學(xué)習(xí)講課，提高了我們對新法的直觀認(rèn)識?，F(xiàn)將該法施行后房地產(chǎn)企業(yè)所應(yīng)重點關(guān)注的法律風(fēng)險和注意事項向同行告知如下。    關(guān)注一、用人單位應(yīng)當(dāng)及時與勞動者簽訂勞動合同，否則將面臨強(qiáng)大罰則。新法規(guī)定建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同，且必須自用工之日起一個月內(nèi)與勞動者訂立書面勞動合同。如用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資；如自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，則視為用人單位與

10、勞動者已訂立無固定期限勞動合同。因此，公司在管理中應(yīng)采取各種措施，建立單位內(nèi)部嚴(yán)格的勞動合同簽訂制度，避免單位未與員工訂立勞動合同或形成事實勞動關(guān)系的現(xiàn)象出現(xiàn)。    關(guān)聯(lián)法律條款：第十條  第十四條  第八十二條  第九十七條    關(guān)注二、新法關(guān)于無固定期限勞動合同的規(guī)定    新法通過擴(kuò)大無固定期限勞動合同訂立的范圍，加大了對勞動者權(quán)益保護(hù)的力度。根據(jù)新法的規(guī)定，勞動者只要在同一用人單位連續(xù)工作滿十年，或者連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同且沒有違法違紀(jì)、不能勝任工作等情形，

11、或者用人單位因初次實行勞動合同制度及國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的，用人單位均應(yīng)按勞動者要求訂立無固定期限勞動合同。如用人單位未依法與勞動者訂立無固定期限勞動合同，則應(yīng)向承擔(dān)支付雙倍的工資的懲罰。    關(guān)聯(lián)法律條款：第十四條  第三十九條  第四十條  第八十二條  第九十七條     關(guān)注三、新法關(guān)于勞動合同必備條款的規(guī)定    新法將工作內(nèi)容、工作地點、工作時間、休息休假、勞動報酬等條款列為

12、勞動合同所必備的條款。同時規(guī)定，如勞動合同文本未載明必備條款或者用人單位未將勞動合同文本交付勞動者而給其造成損害的，用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。如對勞動報酬和勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)約定不明確引發(fā)爭議的，適用集體合同規(guī)定或?qū)嵭型ね?。因此，公司?yīng)對原已訂立的勞動合同條款進(jìn)行審查，并依法進(jìn)行修訂或補(bǔ)充，同時在將合同文本交付勞動者時應(yīng)留存簽收憑證以證實勞動合同的交付。    關(guān)聯(lián)法律條款：第十七條  第十八條  第八十一條     關(guān)注四、新法關(guān)于勞動合同解除及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)囊?guī)定    新法一

13、方面在勞動者有權(quán)解除合同的規(guī)定中增加了因用人單位未依法繳納社會保險、其規(guī)章制度損害勞動者權(quán)益、未按約定提供勞動保護(hù)等情形。另一方面，新法在用人單位不得解除合同的規(guī)定中增加了從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查、疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間以及在本單位連續(xù)工作滿十五年且距法定退休年齡不足五年等條款。如用人單位違反規(guī)定解除勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)按經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。同時，新法對用人單位解除合同增加了應(yīng)事先將解除合同的理由通知工會、對已經(jīng)解除或

14、者終止的勞動合同的文本至少保存二年備查、用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明并在十五日內(nèi)辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)等法定程序。    在解除合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方面，新法特別規(guī)定了當(dāng)雙方勞動合同期滿時，除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，用人單位仍需向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)為工作每滿一年支付一個月工資，六個月以上不滿一年的按一年計算，不滿六個月的支付半個月工資。勞動者月工資高于用人單位所在地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，按月平均工資三倍支付，支付補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。 

15、;   用人單位僅限于競業(yè)限制和出資培訓(xùn)兩種情形，這就意味著一般情況下用人單位無法約定由勞動者承擔(dān)的違約金。這對于用人單位來說，如何在不能約定違約金的大多數(shù)情形下，通過對員工違約行為所給單位造成實際損失的舉證，來合法有效的維護(hù)單位的合法權(quán)益，將成為用人單位新的研究課題。    關(guān)聯(lián)法律條款：第三十八條  第四十二條  第四十三條  第四十六條第四十七條  第四十八條  第五十條  第八十七條     關(guān)注五、新法關(guān)于勞動合同約定違約金及競業(yè)限制的

16、規(guī)定。    新法對勞動合同約定違約金的適用范圍做了非常嚴(yán)格的限制，規(guī)定違約金僅限于競業(yè)限制和出資培訓(xùn)兩種情形，這就意味著一般情況下用人單位無法約定由勞動者承擔(dān)的違約金。新法同時規(guī)定，用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費(fèi)用進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)可以約定服務(wù)期。勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用，不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。    關(guān)于競業(yè)限制條款，新法不但規(guī)定了其主體僅限于高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員，內(nèi)容不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定，期限不得超過二年，同時強(qiáng)調(diào)用

17、人單位在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。    關(guān)聯(lián)法律條款：第二十二條第二十三條第二十四條第二十五條     關(guān)注六、新法進(jìn)一步加大了對拖欠勞動報酬行為的處罰力度。    根據(jù)原勞動部違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法的規(guī)定，用人單位克扣或者無故拖欠勞動者工資的，應(yīng)當(dāng)加發(fā)相當(dāng)于工資報酬百分之二十五的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。而新法加大對拖欠勞動報酬的處罰力度，明確規(guī)定如用人單位有拖欠勞動報酬、應(yīng)付補(bǔ)償金的行為，勞動行政部門有權(quán)責(zé)令限期支付，用人單位逾期不支付的按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)

18、向勞動者加付賠償金。    關(guān)聯(lián)法律條款： 第八十五條     以上僅為新法施行后用人單位應(yīng)當(dāng)關(guān)注和重視的幾個重點變化，除此之外，新法對企業(yè)規(guī)章制度的制定、經(jīng)濟(jì)性裁員、勞務(wù)派遣用工、工會作用、集體合同、非全日制用工等內(nèi)容也作出了詳細(xì)的規(guī)定。因此，房地產(chǎn)企業(yè)應(yīng)及時組織公司高層、人力資源管理部門和相關(guān)人員對新法進(jìn)行學(xué)習(xí)和解讀，對公司已訂立且正在履行的勞動合同及現(xiàn)行規(guī)章制度進(jìn)行清理和評估，對有悖于新法的相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行修改、調(diào)整和補(bǔ)充，以防范和規(guī)避法律風(fēng)險和責(zé)任，避免勞動爭議的發(fā)生。    當(dāng)然我們看到已有部分企業(yè)出現(xiàn)過分擔(dān)憂的現(xiàn)狀，但新法中也有部分過渡性規(guī)定，如第九十七條規(guī)定等。因此用人單位無需急于解除或終止勞動者的勞動合同。同時我公司的律師也告訴我們在法律實施過程中肯定會出現(xiàn)種種事先沒有預(yù)料到的情況，法律也會有相應(yīng)的調(diào)整，相繼會出臺一些法律條款的解釋，勞動合同法實施細(xì)則也