公司清算的基本流程程序

1、公司清算的根本流程程序    公司的清算，是指在公司解散以后，為了了結(jié)公司作為當(dāng)事人的各種法律關(guān)系，使公司的法人資格歸于消滅，而對(duì)公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)、財(cái)產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)關(guān)系等進(jìn)行清理、處分的行為和程序。    由于公司的破產(chǎn)清算由?破產(chǎn)法?單獨(dú)調(diào)整，本文僅討論公司的非破產(chǎn)清算公司，因此本文所指的公司清算僅指非破產(chǎn)清算。非破產(chǎn)清算一般是在公司資產(chǎn)可以清償全部債務(wù)的情況下進(jìn)行的清算。非破產(chǎn)清算包括自行清算和指定清算兩類。兩類清算的根本程序如下：公司解散后，成立清算組。自行清算中由公司自行成立清算組；指定清算中由人民法院依相關(guān)

2、利害關(guān)系人申請指定成立清算組。清算組成立后接管公司，清理公司資產(chǎn)、歸還債務(wù)，公司以其資產(chǎn)歸還所有債務(wù)后尚有剩余財(cái)產(chǎn)的，有限責(zé)任公司出資者按照出資比例、股份按照股東持有股份比例分配剩余財(cái)產(chǎn)后，公司進(jìn)行注銷登記，而后公司法人人格消滅。我們將在下文中詳細(xì)講解清算的相關(guān)流程。 一成立清算組公司清算的第一步就是成立清算組，根據(jù)清算的種類不同，清算組的成立也不相同，一般情況下，自行清算時(shí)，清算組的成立應(yīng)當(dāng)按照公司法第184條的規(guī)定進(jìn)行，既公司在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。而指定清算的，在本文中是指解散的公司未在法律規(guī)定

3、的期限內(nèi)成立清算組進(jìn)行清算時(shí)，債權(quán)人申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算，這時(shí)清算組的組成人員由法院來指定，可以由股東和中介機(jī)構(gòu)共同進(jìn)行，也可以全部由中介機(jī)構(gòu)人員組成清算組。清算組成立以后，應(yīng)中選舉出清算組組長，然后制定清算過程中的議事規(guī)那么和會(huì)議制度，編制工作方案，接下來就是清算組進(jìn)行清算的具體步驟和方法。 二接管公司公司原法定代表人應(yīng)當(dāng)全面向清算組移交公司管理權(quán)，需要移交的內(nèi)容包括但不限于：1、公司的公章，公司進(jìn)入清算以后應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制公司公章的使用和保管；2、無遺漏的債權(quán)債務(wù)清冊；3、資產(chǎn)清冊，應(yīng)當(dāng)按照流動(dòng)資產(chǎn)和固定資產(chǎn)分類登記造冊；4、合同書、協(xié)議書等各種法律文件應(yīng)當(dāng)編制成冊；5、

4、賬務(wù)賬冊、傳票、憑證、空白支票等；6、職工花名冊，含在職和離退休的全體人員的花名冊，詳細(xì)記載工齡、工種、用工形式、工資及工資拖欠、社保拖欠等情形；7、企業(yè)購置的有價(jià)證券，享有的無形資產(chǎn)的權(quán)利憑證；8、企業(yè)的歷史檔案和其他應(yīng)當(dāng)提交的資料。 三清理公司財(cái)產(chǎn) 首先，清算組應(yīng)當(dāng)確定公司的財(cái)產(chǎn)范圍，這種財(cái)產(chǎn)范圍一般包括：公司經(jīng)營管理的全部財(cái)產(chǎn)；公司享有的債權(quán)；公司解散時(shí)享有的股權(quán)；公司享有的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。 其次，清算組應(yīng)當(dāng)接管公司財(cái)產(chǎn)。將公司的實(shí)物和債權(quán)進(jìn)行清查登記；同時(shí)對(duì)公司享有的債權(quán)進(jìn)行確認(rèn)；調(diào)查公司對(duì)外投資情況；對(duì)公司的其他權(quán)利進(jìn)行登記；最后還要對(duì)公司的非金錢財(cái)產(chǎn)進(jìn)行財(cái)產(chǎn)估價(jià)。 最后，清算組應(yīng)當(dāng)要

5、求占有清算公司財(cái)物的持有人交還其財(cái)物，如果相應(yīng)的財(cái)物無法交回，那么可以要求相應(yīng)的持有人作價(jià)清償；如果清算公司向外進(jìn)行了投資，那么應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照?公司法?和相關(guān)法律法規(guī)的要求回收對(duì)外投資；責(zé)成相關(guān)股東交足尚未繳納或者抽回的出資。 四接管公司債務(wù) 公司的債務(wù)一般包括銀行借款、應(yīng)付貨款、應(yīng)付工資、未繳納稅金、專項(xiàng)應(yīng)付款、其他合同義務(wù)。接管公司的債務(wù)分為債務(wù)確實(shí)認(rèn)和登記，對(duì)債務(wù)確實(shí)認(rèn)是接管債務(wù)的最重要的工作，通常情況下應(yīng)當(dāng)審查債務(wù)產(chǎn)生的原因和依據(jù)，對(duì)相應(yīng)的債務(wù)產(chǎn)生的合同進(jìn)行審查，看看有無違規(guī)合同或者是非應(yīng)當(dāng)公司承擔(dān)的債務(wù)，完成公司債務(wù)確實(shí)認(rèn)后，將得到清算組確認(rèn)的債務(wù)登記造冊。 五設(shè)立清算帳戶 清算帳戶應(yīng)

6、當(dāng)在清算組接管公司的同時(shí)設(shè)立，因?yàn)榍逅憬M一開始工作便會(huì)發(fā)生清算費(fèi)用，公司原有的帳戶是以正常的生產(chǎn)經(jīng)營為條件的，不能滿足清算業(yè)務(wù)的需要，因此應(yīng)當(dāng)及時(shí)設(shè)立清算費(fèi)用帳戶和清算損益帳戶。 六通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人申報(bào)債權(quán)，進(jìn)行債權(quán)登記 ?公司法?第186條規(guī)定：“清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日其四十五日內(nèi)，向清算組申報(bào)其債權(quán)這一環(huán)節(jié)，清算組的主要工作包括：通知或公告通知債權(quán)人申報(bào)債權(quán)；對(duì)申報(bào)債權(quán)進(jìn)行登記，查驗(yàn)是否有遺漏債權(quán)人；對(duì)債權(quán)人申報(bào)的債權(quán)，核對(duì)其證明材料。申報(bào)登記結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)編制債權(quán)、債務(wù)清查報(bào)告

7、表，以利于及時(shí)收取債權(quán)、清償債務(wù)、解決糾紛。 七處理與清算相關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)，收取公司債權(quán) 清算組為了了結(jié)公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)，終結(jié)公司的各種法律關(guān)系，可開展一些必要的“為了了結(jié)公司業(yè)務(wù)范圍之內(nèi)的經(jīng)營活動(dòng)。清算組在此環(huán)節(jié)中的主要工作包括：為了結(jié)公司現(xiàn)有業(yè)務(wù)而對(duì)尚未履行完畢的合同進(jìn)行清理，包括繼續(xù)履行或終止履行或解除合同；催收應(yīng)收款，收回債權(quán)；代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。因?yàn)椴煌膫鶛?quán)有著不同的情況，所以應(yīng)當(dāng)指定不同的策略方針來實(shí)現(xiàn)債權(quán)的回收工作。 八參與公司的訴訟活動(dòng) 公司清理活動(dòng)中，無可防止的會(huì)和其他相關(guān)主體發(fā)生糾紛，這時(shí)候清算組應(yīng)當(dāng)以公司代表人的身份參加民事訴訟，通過訴訟解決爭議，清算組可以

8、聘請律師代表公司進(jìn)行訴訟。 九處理公司財(cái)產(chǎn) 因?yàn)楣驹谇逅阒械那鍍敶缶植慷际墙疱X清償，因此清算組有必要對(duì)公司的相應(yīng)資產(chǎn)進(jìn)行變價(jià)處理，轉(zhuǎn)為貨幣形式。 十編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單 在公司的債權(quán)清理完畢，債務(wù)登記清楚和財(cái)產(chǎn)變價(jià)處理完以后，清算組應(yīng)當(dāng)重新編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。相關(guān)報(bào)表完成以后，如果公司財(cái)產(chǎn)能夠清償公司債務(wù)，那么按法定順序清償；可能缺乏以清償?shù)模皶r(shí)通知債權(quán)人協(xié)商解決，協(xié)商不成債權(quán)人可以向法院起訴；公司財(cái)產(chǎn)缺乏清償債務(wù)的，清算組應(yīng)當(dāng)停止清算活動(dòng)并向人民法院申請宣告破產(chǎn)。十一制定清算方案清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報(bào)清算公司股東會(huì)或者人民法院確

9、認(rèn)，股東會(huì)或人民法院有權(quán)提出清算方案修改建議和意見，由清算組進(jìn)行修改，直至通過。十二確認(rèn)并實(shí)施清算方案清算組制定的方案經(jīng)確認(rèn)后，清算組即可按清算方案執(zhí)行。根據(jù)我國?公司法?的相關(guān)規(guī)定，清償順序一般為1支付清算費(fèi)用；2支付職工工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金；3繳納所欠稅款；4清償公司債務(wù)；5分配剩余財(cái)產(chǎn)。 十三提交清算報(bào)告 公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)制作清算報(bào)告，并制出清算期內(nèi)收支報(bào)表和各種賬務(wù)賬冊，將這些材料一并提交股東會(huì)或政府主管部門，由上述機(jī)構(gòu)對(duì)這些材料的真實(shí)性與合法性予以確認(rèn)。清算報(bào)告的內(nèi)容包括：1公司解散原因及日期；2清算組的組成；3清算的形式；4清算的步驟與安排；5公司債權(quán)債務(wù)確實(shí)認(rèn)和

10、處理；6清算方案；7清算方案的執(zhí)行情況；8清算組成員履行職責(zé)情況；9其他有必要說明的內(nèi)容。 十四辦理注銷登記 清算報(bào)告和清算期內(nèi)收支報(bào)表、各種賬務(wù)賬冊經(jīng)股東會(huì)或國有獨(dú)資公司的政府主管部門分別確認(rèn)后，清算組應(yīng)將清算報(bào)告報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請注銷登記。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)后，公告公司終止。 法定代表人職責(zé)包括哪些？    ?民法通那么?規(guī)定：“依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人。這就是說，作為法定代表人必須是法人組織的負(fù)責(zé)人，能夠代表法人行使職權(quán)。法定代表人可以由廠長、經(jīng)理擔(dān)任，也可以由董事長、理事長擔(dān)任，這主要看法律或章程如何規(guī)

11、定。      法定代表人代表企業(yè)法人的利益，按照法人的意志行使法人權(quán)利。法定代表人在企業(yè)內(nèi)部負(fù)責(zé)組織和領(lǐng)導(dǎo)生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)；對(duì)外代表企業(yè)，全權(quán)處理一切民事活動(dòng)。      法定代表人的權(quán)力，是由法人賦予的，法人對(duì)法定代表人的正?；顒?dòng)承擔(dān)民事責(zé)任。但是代表人的行為超出法人授予的權(quán)利范圍，法人就可能為其承擔(dān)責(zé)任。法人代表和法定代表人是兩個(gè)不同的法律概念，而一些訴訟當(dāng)事人常常會(huì)混淆兩者的涵義。它們之間是有區(qū)別的。 一、兩者的概念不同：法人代表一般是指根據(jù)法人的內(nèi)部規(guī)定擔(dān)任某一職務(wù)或由法定代表人指派代表法人對(duì)外依法行使民事權(quán)

12、利和義務(wù)的人，它不是一個(gè)獨(dú)立的法律概念。而法定代表人是一個(gè)確定的法律概念，它是指依照法律或法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人，沒有正職的，由主持工作的副職負(fù)責(zé)人擔(dān)任法定代表人，設(shè)有董事會(huì)的法人，以董事長為法定代表人，沒有董事長的法人，經(jīng)董事會(huì)授權(quán)的負(fù)責(zé)人可作為法人的法定代表人。 二、兩者產(chǎn)生的方式不同：法人代表依法定代表人的授權(quán)而產(chǎn)生，沒有法定代表人的授權(quán)，就不能產(chǎn)生法人代表，而法定代表人那么依法由上級(jí)任命或由企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)依法定程序選舉產(chǎn)生。 三、兩者組成的人數(shù)不同：作為民事權(quán)利主體的法人，其法人代表可以有多個(gè)，而法人只有一個(gè)法定代表人代表法人獨(dú)立行使法人職權(quán)。 四

13、、兩者的權(quán)限不同：法人代表對(duì)外行使權(quán)力都要受到法定代表人授權(quán)的限制，他只能在法定代表人授權(quán)的職責(zé)范圍內(nèi)代表法人對(duì)外進(jìn)行活動(dòng)，他的行為不是法人本身的行動(dòng)，而是對(duì)法人發(fā)生直接的法律效力；而法定代表人有權(quán)在法律規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)，直接代表法人對(duì)外行使職權(quán)。 五、兩者變更的法律程序不同：法人代表的變更沒有一定的程序，他不需要登記；而法定代表人是法人應(yīng)登記的事項(xiàng)之一，這是法律規(guī)定的必經(jīng)程序，如有變更，應(yīng)及時(shí)辦理變更法定代表人登記手續(xù)。董事長必須是股東，董事長、副董事長的產(chǎn)生方法由公司章程規(guī)定。 公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記，不一定必須是股東。 破產(chǎn)程序破產(chǎn)程

14、序(bankruptcy proceedings; insolvency proceedings)，是指法院審理破產(chǎn)案件，終結(jié)債權(quán)債務(wù)關(guān)系的訴訟程序，也叫破產(chǎn)還債程序。破產(chǎn)程序有廣義與狹義之分，狹義的破產(chǎn)程序僅指破產(chǎn)的申請和受理、破產(chǎn)宣告、清算和清償程序。廣義的破產(chǎn)程序還包括和解和整頓、破產(chǎn)責(zé)任的追究等程序。 企業(yè)破產(chǎn)的程序，根據(jù)現(xiàn)有的企業(yè)破產(chǎn)法律，企業(yè)破產(chǎn)的主要程序如下： (一)破產(chǎn)申請的提出。 對(duì)嚴(yán)重虧損、不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的企業(yè)(不一定要求資不抵債)，債權(quán)人有權(quán)向人民法院申請宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)，實(shí)施破產(chǎn)還款；債務(wù)人也可以自己向人民法院申請破產(chǎn)還債。但對(duì)于以下兩種情形的全民所有制企業(yè)那么不適用破

15、產(chǎn)程序：1、公用企業(yè)和與國計(jì)民生有重大關(guān)系的企業(yè)，政府有關(guān)部門給予資助或采取其他措施幫助清償債務(wù)的；2、取得還債擔(dān)保，并能夠從破產(chǎn)申請之日起6個(gè)月內(nèi)清償債務(wù)的。(二)破產(chǎn)申請的受理。 人民法院在受理破產(chǎn)案件后，在10日內(nèi)通知債務(wù)人并發(fā)布公告，進(jìn)入破產(chǎn)還債程序。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在收到通知后1個(gè)月內(nèi)，未收到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在公告之日起3 個(gè)月內(nèi)，向人民法院申報(bào)債權(quán)，說明債權(quán)的數(shù)額和有無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保，并且提交有關(guān)的證明材料。逾期未申報(bào)債權(quán)的，那么視為自動(dòng)放棄債權(quán)。債權(quán)人未申報(bào)債權(quán)，那么對(duì)債務(wù)人的有關(guān)債務(wù)提供擔(dān)保的(包括物的擔(dān)保和信用擔(dān)保)保證人有權(quán)就該債務(wù)局部申報(bào)債權(quán)。債務(wù)人為其他單位擔(dān)任保證人的，應(yīng)當(dāng)在收到

16、法院通知后5日內(nèi)轉(zhuǎn)告有關(guān)當(dāng)事人。法院一旦受理破產(chǎn)案件，那么有關(guān)該債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的其他民事執(zhí)行案件一律中止。 (三)債權(quán)人會(huì)議的召開。 人民法院在破產(chǎn)公告及通知中，均應(yīng)注明第一次債權(quán)人會(huì)議召開的時(shí)間，所有的債權(quán)人均為債權(quán)人會(huì)議的成員，但依法享有別除權(quán)、抵銷權(quán)、取回權(quán)的債權(quán)人那么不享有債權(quán)人會(huì)議的表決權(quán)。對(duì)代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的保證人可以作為債權(quán)人，享有表決權(quán)。債權(quán)人會(huì)議主席由人民法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定，債權(quán)人會(huì)議的一般決議，由出席會(huì)議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，且其所代表的債權(quán)額須占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額(準(zhǔn)確地講是總債權(quán)減去別除權(quán)人、抵銷權(quán)人、取回權(quán)人所享有債權(quán)后的余額)的半數(shù)以上，但是通過和解

17、協(xié)議的，必須占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的三分之二以上。(四)破產(chǎn)的和解與整頓。 該局部不是破產(chǎn)的必經(jīng)程序。當(dāng)債務(wù)人的上級(jí)主管部門認(rèn)為應(yīng)對(duì)該企業(yè)進(jìn)行整頓的，可以提出申請，或者直接由該企業(yè)與債權(quán)人會(huì)議達(dá)成和解協(xié)議。和解協(xié)議一旦公告即具有法律效力。對(duì)企業(yè)進(jìn)行整頓的，期限不得超過兩年，且期間不得發(fā)生以下幾種情形：(一)不執(zhí)行和解協(xié)議的；(二)財(cái)務(wù)狀況繼續(xù)惡化，債權(quán)人會(huì)議提出終結(jié)的；(三)在法院受理案件前6個(gè)月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，企業(yè)有隱匿、私分或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)；非正常壓價(jià)出售財(cái)產(chǎn)；對(duì)原來沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保；對(duì)未到期的債務(wù)提前清償；放棄自己的債權(quán)等行為。經(jīng)過整頓(和解)，企業(yè)能夠清償債務(wù)的，人

18、民法院應(yīng)當(dāng)終結(jié)該企業(yè)的破產(chǎn)程序并予以公告。否那么，法院應(yīng)當(dāng)宣告該企業(yè)破產(chǎn)，重新進(jìn)行債權(quán)登記。 (五)破產(chǎn)宣告與清算 人民法院依法宣告企業(yè)破產(chǎn)以后，應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)成立由企業(yè)主管部門、政府財(cái)政部門等人員組成的清算組，對(duì)該破產(chǎn)企業(yè)進(jìn)行清算。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)由宣告破產(chǎn)時(shí)破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)管的全部財(cái)產(chǎn)，在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前取得的財(cái)產(chǎn)及其他財(cái)產(chǎn)組成，具體按如下順序進(jìn)行清償：1、破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用(目前還包括法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)付職工的其他費(fèi)用)；2、破產(chǎn)企業(yè)所欠的稅款；3、破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)缺乏以清償同一順序的清償要求的，按照比例進(jìn)行分配。企業(yè)破產(chǎn)分配完畢，由清算組向法院申請終結(jié)破產(chǎn)程序并向登記機(jī)關(guān)辦

19、理注銷登記。未得到清償?shù)膫鶛?quán)不再進(jìn)行清償，但如果在破產(chǎn)程序終結(jié)之后一年內(nèi)查出破產(chǎn)企業(yè)有實(shí)施無效行為的隱匿財(cái)產(chǎn)的，仍可由人民法院追回并補(bǔ)充分配給債權(quán)人。 但是，企業(yè)利用破產(chǎn)、兼并、轉(zhuǎn)制等形式逃廢債務(wù)的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，特別是企業(yè)破產(chǎn)程序中一些隱匿資產(chǎn)逃廢債務(wù)的犯罪行為被揭露后，引起社會(huì)各界的廣泛關(guān)注，也引起中央領(lǐng)導(dǎo)的高度重視。最高人民法院一再發(fā)文要求全國各法院嚴(yán)格標(biāo)準(zhǔn)審理破產(chǎn)案件，防止利用破產(chǎn)逃廢債務(wù)。?規(guī)定?的出臺(tái)也是為了解決目前情況下破產(chǎn)不標(biāo)準(zhǔn)現(xiàn)象，它為人民法院審理破產(chǎn)案件提供了較完整的審理程序，將破產(chǎn)程序的標(biāo)準(zhǔn)化與統(tǒng)一化相結(jié)合，表達(dá)了公平與效率相結(jié)合的原那么，而且在一定程度上注重了與國際慣例的

20、一致。但是，建立新的?破產(chǎn)法?仍然是必要的、迫切的，筆者認(rèn)為，新法在適用范圍上等方面會(huì)有較大突破，而且應(yīng)當(dāng)與聯(lián)合國跨國破產(chǎn)示范法和統(tǒng)一破產(chǎn)法指南相一致，譬如：新法將適用于所有企業(yè)法人，破產(chǎn)的主體將可能將擴(kuò)大到“商自然人，即合伙企業(yè)的合伙人、作為企業(yè)投資者的個(gè)人等。 破產(chǎn)程序的特點(diǎn)，與其他民事訴訟程序相比，破產(chǎn)程序有以下幾個(gè)特點(diǎn)： (1)破產(chǎn)程序是一種特殊的民事訴訟程序。破產(chǎn)程序?qū)儆诿袷略V訟程序的范疇，但它又是解決企業(yè)破產(chǎn)的專門的法定程序。破產(chǎn)案件的處理首先要符合破產(chǎn)程序的專門標(biāo)準(zhǔn)的要求，只有在破產(chǎn)程序沒有規(guī)定的情況下才適用一般的民事訴訟程序。 (2)破產(chǎn)申請程序中，只有破產(chǎn)申請和人和被申請人，

21、沒有原告和被告。破產(chǎn)程序是由于債權(quán)人或者債務(wù)人的破產(chǎn)申請而開始的，而不是基于原告的起訴。 (3)破產(chǎn)程序中有兩個(gè)或兩個(gè)以上債權(quán)人存在。因?yàn)槠飘a(chǎn)程序的重要功能是將債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)向全體債權(quán)人公平合理地分配。防止個(gè)別債權(quán)人優(yōu)先得到清償?shù)确峙洳还F(xiàn)象。如果只有一個(gè)債權(quán)人，那么不會(huì)出現(xiàn)上述情況，也只要適用一般民事訴訟程序就可以了。 (4)破產(chǎn)程序?qū)嵭幸粚徑K審制。破產(chǎn)程序?qū)嵭幸粚徑K審制主要是為了盡快結(jié)束破產(chǎn)后的善后處理工作，防止曠日持久的訴訟，使債權(quán)人遭受更大的損失。 破產(chǎn)程序的啟動(dòng)，根據(jù)新破產(chǎn)法規(guī)定，以下三種情形，法院同意受理后，可啟動(dòng)破產(chǎn)程序：第一，企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)而被債權(quán)人向法院申請企業(yè)破產(chǎn)的；

22、第二，企業(yè)因資不抵債而主動(dòng)向法院主動(dòng)申請破產(chǎn)的；第三，企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)缺乏以清償債務(wù)的，依法負(fù)有清算責(zé)任的人向法院申請破產(chǎn)清算的。如果向法院提交破產(chǎn)申請，法院不同意受理或駁回申請的，可向上一級(jí)法院上訴。破產(chǎn)程序的終結(jié)，破產(chǎn)程序的終結(jié)是指當(dāng)債權(quán)人的債權(quán)通過破產(chǎn)程序的實(shí)施得到全部或局部清償，或者由于某種原因的發(fā)生使破產(chǎn)的繼續(xù)已無意義，由人民法院作出裁定，最終結(jié)束破產(chǎn)程序。破產(chǎn)程序的終結(jié)，有三種情況： (一)破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)過和解與整頓，扭虧為盈，獲得復(fù)蘇，從而按照和解協(xié)議歸還了債務(wù)。這時(shí)企業(yè)破產(chǎn)的原因已不存在，人民法院應(yīng)當(dāng)終結(jié)破產(chǎn)程序。 (二)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)缺乏以支付破產(chǎn)費(fèi)用，再進(jìn)行

23、破產(chǎn)程序已毫無意義。這時(shí)，應(yīng)由清算組織向人民法院提出申請，宣告終結(jié)，人民法院也可以依職權(quán)宣告終結(jié)。 (三)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配完畢，債權(quán)人的債權(quán)已得到全部或局部滿足，從而到達(dá)了破產(chǎn)程序的實(shí)施目的。在這種情況下，由破產(chǎn)清算組織提請人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。企業(yè)破產(chǎn)企業(yè)破產(chǎn)是指企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營中由于經(jīng)營管理不善，其負(fù)債到達(dá)或超過所占有的全部資產(chǎn)，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，資不抵債的企業(yè)行為。一、破產(chǎn)程序的適用范圍(一)破產(chǎn)案件的適用程序破產(chǎn)案件是指通過司法程序處理的無力償債事件。這里所說的司法程序包括三種：和解、重整和破產(chǎn)清算。不能把破產(chǎn)案件簡單地歸結(jié)為清算倒閉事件；破產(chǎn)清算是公平清理債務(wù)的一種方法，但不是唯一方法

24、。我國企業(yè)破產(chǎn)法(以下簡稱破產(chǎn)法)鼓勵(lì)當(dāng)事人積極尋求以防止企業(yè)倒閉清算的方式來公平清理債務(wù)。 破產(chǎn)法設(shè)立的重整、和解和破產(chǎn)清算三種程序之間，存在一定的可轉(zhuǎn)換性。在它們之間，當(dāng)事人有一定程度的選擇自由。具體說，包括以下要點(diǎn)：(1)債務(wù)人在提出破產(chǎn)申請時(shí)可以選擇適用重整程序、和解程序或者清算程序，債權(quán)人在提出破產(chǎn)申請時(shí)可以選擇適用重整程序或者清算程序。(2)債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)清算的案件，在破產(chǎn)宣告前，債務(wù)人可以申請和解，債務(wù)人或者其出資人可以申請重整。(3)債務(wù)人申請適用破產(chǎn)清算的案件，在破產(chǎn)宣告前，債權(quán)人或者債務(wù)人的出資人可以申請重整，債務(wù)人也可以申請和解。(4)債務(wù)人進(jìn)入重整程序或者和解程序

25、后，可以在具備破產(chǎn)法規(guī)定的特定事由時(shí)，經(jīng)破產(chǎn)宣告轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序。(5)債務(wù)人一旦經(jīng)破產(chǎn)宣告進(jìn)入破產(chǎn)清算程序，那么不得轉(zhuǎn)入重整或者和解程序。 (二)破產(chǎn)程序的適用范圍：破產(chǎn)法第2條規(guī)定，破產(chǎn)法的適用范圍為企業(yè)法人，這其中不僅包括國有企業(yè)法人，同時(shí)包括承擔(dān)有限責(zé)任的其他所有制的企業(yè)法人。與企業(yè)破產(chǎn)法(試行)相比較，破產(chǎn)法將適用主體范圍擴(kuò)大到所有的具有法人資格的企業(yè)，不再區(qū)分是否為全民所有制企業(yè)，這其中包括具有法人資格的集體企業(yè)、民營企業(yè)以及設(shè)在中國領(lǐng)域內(nèi)的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)等。 此外，破產(chǎn)法附那么中對(duì)于國有企業(yè)破產(chǎn)、金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)和非法人組織破產(chǎn)還有特別規(guī)定(參見本章第十

26、一節(jié))。 破產(chǎn)原因，破產(chǎn)原因是適用破產(chǎn)程序所依據(jù)的特定法律事實(shí)。它是法院進(jìn)行破產(chǎn)宣告所依據(jù)的特定事實(shí)狀態(tài)。按照現(xiàn)行法律，它也是破產(chǎn)案件受理的實(shí)質(zhì)條件。 特點(diǎn)：(1)它必須是實(shí)際存在的事實(shí)狀態(tài)。 (2)它必須是符合法律規(guī)定的事實(shí)狀態(tài)。作為破產(chǎn)原因的法律事實(shí)，可以是單一的，也可以是復(fù)合的。 目前，各國關(guān)于破產(chǎn)原因的立法通例，是采用單一規(guī)定，即以債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為唯一原因。而破產(chǎn)法第2條第1款采用了復(fù)合規(guī)定和單一規(guī)定并存的方式。 復(fù)合規(guī)定，企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)缺乏以清償全部債務(wù)。 “不能清償?shù)狡趥鶆?wù)即無力償債，國際上也稱作“非流動(dòng)性，又稱“現(xiàn)金流標(biāo)準(zhǔn)，其含義是“債務(wù)人已全面停止償

27、付到期債務(wù)，而且沒有充足的現(xiàn)金流量償付正常營業(yè)過程中到期的現(xiàn)有債務(wù)。無力償債的認(rèn)定，不以債權(quán)人已經(jīng)提出清償請求為必要條件。 “資產(chǎn)缺乏以清償全部債務(wù)又稱“資不抵債，國際上稱作“資產(chǎn)負(fù)債表標(biāo)準(zhǔn)，主要是指企業(yè)法人的資產(chǎn)負(fù)債表上，全部資產(chǎn)之和小于其對(duì)外的全部債務(wù)。這一標(biāo)準(zhǔn)的依據(jù)是：資不抵債即說明遇到財(cái)務(wù)困難。但是，由于這一標(biāo)準(zhǔn)依賴于受債務(wù)人控制的資料，因此，采用資產(chǎn)負(fù)債表標(biāo)準(zhǔn)有一定的局限性。 在能夠證明企業(yè)同時(shí)存在“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)和“資產(chǎn)缺乏以清償全部債務(wù)的情況時(shí)，企業(yè)有充分理由適用破產(chǎn)程序。此時(shí)，如果企業(yè)管理層既不申請破產(chǎn)，又不采取積極措施對(duì)企業(yè)實(shí)施拯救，造成企業(yè)財(cái)產(chǎn)流失，甚至實(shí)施導(dǎo)致企業(yè)責(zé)任財(cái)

28、產(chǎn)減少的資產(chǎn)處分或個(gè)別清償?shù)男袨?，致使債?quán)人權(quán)益受損，相關(guān)責(zé)任人員應(yīng)當(dāng)依照破產(chǎn)法第125、128條的規(guī)定承擔(dān)法律責(zé)任。 單一規(guī)定，企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且明顯缺乏清償能力。 以“明顯缺乏清償能力替代“資不抵債作為與“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并列的條件，是對(duì)后者的一個(gè)限定。根據(jù)這一限定，一時(shí)不能支付但仍有償付能力的企業(yè)不適用破產(chǎn)程序。 本項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)代表了破產(chǎn)法起草的一個(gè)指導(dǎo)思想，即鼓勵(lì)適用破產(chǎn)程序，特別是再建型的破產(chǎn)程序(重整、和解)，以積極清理債務(wù)，防止社會(huì)中大量的債務(wù)積淀和資產(chǎn)閑置，并減少企業(yè)長期困境下的道德風(fēng)險(xiǎn)以及由此造成的經(jīng)濟(jì)損失。 此外，破產(chǎn)法第7條第2款規(guī)定，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人

29、可以申請其破產(chǎn)重整或者清算。商業(yè)銀行法第71條規(guī)定，商業(yè)銀行不能支付到期債務(wù)，經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，由人民法院依法宣告其破產(chǎn)。合伙企業(yè)法第92條規(guī)定，合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請。這些也屬于單一規(guī)定。 破產(chǎn)案件的管轄：地域管轄，破產(chǎn)法第3條規(guī)定，企業(yè)破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。所謂債務(wù)人住所地，根據(jù)司法解釋，指企業(yè)主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。因此，當(dāng)企業(yè)的注冊地與主要辦事機(jī)構(gòu)所在地不一致時(shí)，應(yīng)當(dāng)以后者為準(zhǔn)。債務(wù)人無辦事機(jī)構(gòu)的，由其注冊地人民法院管轄。 級(jí)別管轄，破產(chǎn)法未規(guī)定破產(chǎn)案件的級(jí)別管轄。根據(jù)司法解釋，破產(chǎn)案件的級(jí)別管轄，按如下原那么確定：

30、(1)基層人民法院一般管轄縣、縣級(jí)市或者區(qū)的工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記企業(yè)的破產(chǎn)案件。(2)中級(jí)人民法院一般管轄地區(qū)、地級(jí)市(含本級(jí))以上的工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記企業(yè)的破產(chǎn)案件。(3)納入國家方案調(diào)整的企業(yè)破產(chǎn)案件，由中級(jí)人民法院管轄。 移送管轄，根據(jù)司法解釋，上級(jí)人民法院審理下級(jí)人民法院管轄的企業(yè)破產(chǎn)案件，或者將本院管轄的企業(yè)破產(chǎn)案件移交下級(jí)人民法院審理，以及下級(jí)人民法院需要將自己管轄的企業(yè)破產(chǎn)案件交由上級(jí)人民法院審理的，依照民事訴訟法第39條的規(guī)定辦理；省、自治區(qū)、直轄市范圍內(nèi)因特殊情況需對(duì)個(gè)別企業(yè)破產(chǎn)案件的地域管轄作調(diào)整的，須經(jīng)共同上級(jí)人民法院批準(zhǔn)。 破產(chǎn)案件中的裁定，在破產(chǎn)案件中，法院對(duì)程序問題和實(shí)體問題作出的裁判，一律采用裁定的形式。根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，人民法院在破產(chǎn)案件中的裁定主要用于以下事項(xiàng)：受理或不受理破產(chǎn)申請；確認(rèn)債權(quán)表記載的無異議的債權(quán)；撤銷債權(quán)人會(huì)議決議；確定債權(quán)人會(huì)議表決未通過的特定事項(xiàng)；開始重整程序；終止重整程序；批準(zhǔn)延期提交重整方案；批準(zhǔn)重整方案；延長重整方案執(zhí)行的監(jiān)督期限；終止執(zhí)行重整方案；開始和解程序；認(rèn)可債權(quán)人會(huì)議通