單位行賄還是個(gè)人行賄的區(qū)別

1、是單位行賄還是個(gè)人行賄？法院根據(jù)這些因素來認(rèn)定導(dǎo)讀：?jiǎn)挝恍匈V罪與行賄罪都是違反國(guó)家規(guī)定向國(guó)家工作人員給予回扣、手續(xù)費(fèi)的行為。從罪名來看，其區(qū)別在于行賄行為是否由單位進(jìn)行，而司法實(shí)踐中從這一角度區(qū)別這兩個(gè)犯罪卻是難點(diǎn)。其問題主要體現(xiàn)為：?jiǎn)挝灰庵救绾握J(rèn)定？利益歸屬部分歸單位，部分歸個(gè)人如何處理？行賄人的身份對(duì)單位行賄的認(rèn)定有何影響？本期法信小編梳理了與單位行賄罪和行賄罪的界限相關(guān)的法律文件、觀點(diǎn)及案例，供讀者參閱。法信 · 法律依據(jù)1.中華人民共和國(guó)刑法（1997年修訂）第三百八十九條 為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的，是行賄罪。在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以財(cái)

2、物，數(shù)額較大的，或者違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的，以行賄論處。因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄。第三百九十三條 單位為謀取不正當(dāng)利益而行賄，或者違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以回扣、手續(xù)費(fèi)，情節(jié)嚴(yán)重的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。因行賄取得的違法所得歸個(gè)人所有的，依照本法第三百八十九條、第三百九十條的規(guī)定定罪處罰。2.人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（試行）（節(jié)選）一、貪污賄賂犯罪案件（八）單位行賄案（第393條）單位行賄罪是指公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體為謀取

3、不正當(dāng)利益而行賄，或者違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以回扣、手續(xù)費(fèi)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案：1.單位行賄數(shù)額在20萬元以上的；2.單位為謀取不正當(dāng)利益而行賄，數(shù)額在10萬元以上不滿20萬元，但具有下列情形之一的：（1）為謀取非法利益而行賄的；（2）向3人以上行賄的；（3）向黨政領(lǐng)導(dǎo)、司法工作人員、行政執(zhí)法人員行賄的；（4）致使國(guó)家或者社會(huì)利益遭受重大損失的。因行賄取得的違法所得歸個(gè)人所有的，依照本規(guī)定關(guān)于個(gè)人行賄的規(guī)定立案，追究其刑事責(zé)任。法信 · 相關(guān)案例1.公司實(shí)際控制人為單位謀取不正當(dāng)利益，以個(gè)人名義行賄的，構(gòu)成單位行賄罪郁某單位行賄案案例要旨：?jiǎn)挝恍匈V罪

4、與行賄罪的區(qū)別主要體現(xiàn)在行賄意志以及不當(dāng)利益歸屬方面。行為人作為公司的實(shí)際控制人，可以代表其公司形成對(duì)外行賄的單位意志，其行賄的主要目的在于為公司謀取不正當(dāng)利益，利益歸屬具有團(tuán)體性，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位行賄。是否以單位名義實(shí)施具體的行賄行為，不影響本罪的認(rèn)定。審理法院：安徽省銅陵市中級(jí)人民法院來源：刑事司法指南2011年第2集（總第46集）2.公司法定代表人以公司財(cái)產(chǎn)做出的行賄行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位行賄符寧單位行賄案案例要旨：公司法定代表人有權(quán)個(gè)人決定單位事項(xiàng)，其在處理單位財(cái)產(chǎn)過程中做出的行賄行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位行為。該行賄行為所取得的利益是基于公司財(cái)產(chǎn)所取得的應(yīng)當(dāng)屬于公司的利益，因此該行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位

5、行賄行為。審理法院：江蘇省寶應(yīng)縣人民法院來源：刑事司法指南2011年第3期（總第47期）3.以單位名義為個(gè)人謀取不正當(dāng)利益而行賄的，構(gòu)成行賄罪南通集成水產(chǎn)品有限公司單位行賄、顧成兵行賄案案例要旨：利益歸屬作為區(qū)別單位行賄罪與行賄罪的標(biāo)準(zhǔn)之一，對(duì)于因行賄所獲利益歸屬于單位的，屬于單位行賄罪；利益歸屬于個(gè)人的屬于行賄罪。對(duì)于代表單位實(shí)施的行賄行為尤其要區(qū)分其利益的歸屬，若單位從中獲取利益的且代表單位行賄的個(gè)人也因行賄行為獲利的，對(duì)單位認(rèn)定為單位行賄罪，同時(shí)對(duì)個(gè)人以行賄罪定罪處罰。審理法院：江蘇省南通市中級(jí)人民法院來源：中國(guó)審判案例要覽法信 · 專家觀點(diǎn)1.區(qū)別單位行賄與個(gè)人行賄應(yīng)從是否體

6、現(xiàn)單位意志、利益是否歸屬于單位等因素入手單位行賄罪與行賄罪都是為謀取不正當(dāng)利益而向國(guó)家工作人員行賄的行為，或者都是違反國(guó)家規(guī)定而給予國(guó)家工作人員以回扣、手續(xù)費(fèi)的行為。判斷是單位行賄還是個(gè)人行賄，主要應(yīng)從以下幾個(gè)方面進(jìn)行認(rèn)定：第一，是否單位意志。即行賄是否經(jīng)過該單位負(fù)責(zé)人或決策機(jī)構(gòu)的決定或認(rèn)可。只有經(jīng)過單位負(fù)責(zé)人或決策機(jī)構(gòu)的決定或認(rèn)可而實(shí)施的行賄，才能體現(xiàn)為單位意志，才能認(rèn)定為單位行賄。第二，利益是否歸屬單位。刑法第393條規(guī)定，因行賄取得的違法所得歸個(gè)人所有的，依照刑法第389條、第390條的規(guī)定定罪處罰，即按照個(gè)人行賄處理。如果利益歸屬于單位，或者是主要為單位謀取利益的，體現(xiàn)單位意志的，應(yīng)該

7、定為單位行賄。（摘自刑法分則實(shí)務(wù)研究(下）（第五版），王作富主編，中國(guó)方正出版社2013年出版）2.違法所得部分歸屬了單位、部分歸屬了個(gè)人的處理以分別構(gòu)成單位行賄罪與行賄罪為原則，利益歸屬過于懸殊的只對(duì)獲得絕大多數(shù)違法所得者認(rèn)定為犯罪就行賄而言，應(yīng)當(dāng)特別注意，利益的歸屬對(duì)于單位行賄罪與行賄罪的區(qū)分，作用至關(guān)重要。刑法第393條后半段特別規(guī)定：“因行賄取得的違法所得歸個(gè)人所有的，依照本法第三百八十九條、第三百九十條的規(guī)定定罪處罰。”這就是說，即使起初是單位為了本單位謀取不正當(dāng)利益，而以單位的財(cái)物向國(guó)家工作人員行賄，但只要事后違法所得歸屬了個(gè)人，也不能以單位行賄罪定罪處罰，而只能對(duì)獲得違法所得的個(gè)

8、人以行賄罪定罪處罰。當(dāng)然，值得研究的是，如果違法所得部分歸屬了單位、部分歸屬了個(gè)人，如何處理？筆者認(rèn)為，原則上應(yīng)當(dāng)分別按照單位行賄和個(gè)人行賄分別處理，對(duì)單位認(rèn)定單位行賄罪，對(duì)個(gè)人認(rèn)定行賄罪。但是，當(dāng)利益歸屬過于懸殊時(shí)，應(yīng)當(dāng)只對(duì)獲得絕大多數(shù)違法所得者認(rèn)定為犯罪。比如，絕大部分違法所得歸屬了單位，應(yīng)認(rèn)定單位行賄罪，對(duì)分得極少數(shù)違法所得的個(gè)人，不宜認(rèn)定為行賄罪。（摘自職務(wù)犯罪重點(diǎn)疑難精解，趙震著，法律出版社2013年出版）3.行為人實(shí)施行賄犯罪時(shí)單位意志的認(rèn)定單位的行賄故意是一種法律意義上的擬制意志，這種意志的有無，是認(rèn)定單位行賄犯罪的核心要件，也是衡量單位犯罪能力的標(biāo)志。但是，行賄實(shí)行犯的身份不同

9、，則有可能產(chǎn)生行賄罪是由單位實(shí)施還是由個(gè)人實(shí)施的差異。有學(xué)者認(rèn)為，法定代表人（或負(fù)責(zé)人）為單位利益而決定行賄的，雖然行賄行為謀取的利益歸屬于公司，但行賄決定超越了其職權(quán)范圍，屬于法定代表人的個(gè)人行為。但是，這種觀點(diǎn)并不妥當(dāng)。法定代表人是法定的公司代表，其行賄決策與其履行職務(wù)是密切相關(guān)的，即行賄與謀取公司利益密不可分。作為行賄所得利益的承受者，單位對(duì)行賄行為也理應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。如果按照上述否定論觀點(diǎn)，那么不管是法定代表人、董事會(huì)、股東會(huì)議或其他負(fù)責(zé)人，其決策范圍在合法范疇上顯然都不包括行賄，因?yàn)槿魏畏珊凸菊鲁潭疾豢赡苊魑囊?guī)定或授權(quán)董事會(huì)或法定代表人可以實(shí)施包括行賄在內(nèi)的犯罪活動(dòng)。因此，以決策事由

10、是否超越職權(quán)來界定是單位行為還是個(gè)人行為，不符合單位犯罪意志的形成機(jī)制。超出職權(quán)的行為只要是與單位、機(jī)關(guān)利益或行為有關(guān)，都可以歸屬于該單位或機(jī)關(guān)。至于決策機(jī)制上的不同，并不是判定的準(zhǔn)繩。法定代表人和董事會(huì)、股東會(huì)議在決策程序上的差別，僅僅是決策形式、決策機(jī)制、決策權(quán)限的不同，即一人決策和集體決策的區(qū)別，一人決策也是單位意志的形成機(jī)制。因而，法定代表人或負(fù)責(zé)人的職務(wù)行為當(dāng)然屬于單位行為。此外，有的學(xué)者認(rèn)為單位的一般工作人員超出了職權(quán)范圍，哪怕是為了單位利益實(shí)施的犯罪，也應(yīng)認(rèn)定為個(gè)人犯罪。而有的學(xué)者則認(rèn)為單位的業(yè)務(wù)員的行賄行為只有事先得到單位負(fù)責(zé)人的授權(quán)或者事后得到追認(rèn)，才能認(rèn)定為單位行賄罪。該類

11、案件較多表現(xiàn)為業(yè)務(wù)員在開拓市場(chǎng)過程中，用單位定額發(fā)給的費(fèi)用（如“招待費(fèi)”、“廣告費(fèi)”、“業(yè)務(wù)拓展費(fèi)”等）而行賄。對(duì)這類案件，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)要弄清楚單位工作人員的性質(zhì)。判斷單位一般工作人員的某種行為到底是個(gè)人行為還是單位行為需要具備兩個(gè)條件：一是該行為與單位自身業(yè)務(wù)的相關(guān)性，或稱業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)性。如果工作人員是為了自身利益行賄，雖然借著單位的名義，也不應(yīng)認(rèn)定為單位行賄罪；二是該單位成員的違法行為必須是單位自身意志的真實(shí)反映，其最直觀的標(biāo)準(zhǔn)是看其行為客觀上是否代表單位的整體利益。單位自身意志的內(nèi)容，可以從兩個(gè)方面判斷：一是單位負(fù)責(zé)人在單位的業(yè)務(wù)活動(dòng)范圍內(nèi)所作出的決定；二是單位的規(guī)章制度、目標(biāo)、政策、激勵(lì)機(jī)制等。之所以將這些情況也作為單位意志的體現(xiàn)，是因?yàn)閱挝灰?guī)章