未成人前科限制公開的理論及實踐探索(一)

1、未成年人前科限制公開的理論及實踐探索 一 關(guān)鍵詞 :未成年人；前科限制公開；理論及實踐 內(nèi)容提要 :成長中的未成年人身心發(fā)育尚未成熟，兼具不穩(wěn)定性和可塑性的雙重特點，與成 年人具有本質(zhì)上的區(qū)別。就前科問題而言，在當前 “寬嚴相濟 的刑事政策下，我國未成年人 前科制度和成年人前科制度理應有所區(qū)分， 并應綜合考慮犯罪標簽的心理影響和未成年人復 學、升學、就業(yè)、復歸社會的現(xiàn)實困難，最大限度地弱化前科的消極影響。通過闡述未成年 人前科限制公開制度理論和現(xiàn)實價值， 并結(jié)合長期審判實踐中對未成年人前科限制公開制度 的思考和探索。 提出了進一步完善的思路。 一、未成年人前科限制公開制度理論和現(xiàn)實價值 盡管我

2、國?刑法?沒有明確規(guī)定前科制度，但根據(jù)?刑法?第 100 條的規(guī)定： “依法受過刑 事處分的人，在入伍、就業(yè)的時候， 應當如實向有關(guān)單位報告自己曾受過刑事處分，不得隱 瞞。 本條關(guān)于前科報告義務的規(guī)定實質(zhì)上是在犯罪記錄保存的根底上，要求將犯罪記錄公 開化。與未成年人前科的含義相對應， 未成年人前科限制公開制度， 是指對于被作出有罪宣告或被 判處刑罰的未成年犯罪人， 為幫助其順利復歸社會， 強化其特殊預防， 在特定條件下封存其 前科檔案， 非經(jīng)法定程序不予公開的一種特殊司法保護措施。 對未成年犯罪人有條件地限制 其前科記錄公開， 是根據(jù)未成年人身心特點， 在刑事審判中落實未成年人保護原那么的一項

3、制 度創(chuàng)新和探索，對加強我國未成年人刑事司法保護具有理論和實踐的雙重價值。一理論價值 前科限制公開制度是兒童最大利益原那么的表達。 ?聯(lián)合國兒童權(quán)利公約?確立了兒童最大利 益原那么，規(guī)定： “關(guān)于兒童的一切行動，不管是由公私社會福利機構(gòu)、法院、行政當局或立 法機構(gòu)執(zhí)行，均應以兒童的最大利益為一種首要的考慮。1對 未成年人前科限制公開，充分考慮到了未成年人的身心特點和未成年人刑事案件不同于普通刑事案件的特殊性。另外， 未成年人不再背負前科烙印的心理和行為負擔， 最大限度地保護了未成年人的受教育權(quán)和就 業(yè)權(quán)。前科限制公開是實現(xiàn)刑罰公正的需要。公正可闡釋為正義、公平2 ，即社會個體在與其所應得的社會

4、利益之間達成的某種均衡3。盡管刑法具有多元價值類型，但公正價值始終居于核心地位 4，這也決定了公正價值下刑法應當給人以平衡感5。刑罰的公正價值首先表現(xiàn)為罪與刑之間的均衡關(guān)系。 已滿 14 周歲不滿 18 周歲的未成年人對自己行為的識別和控制 能力較弱， 容易受到不良環(huán)境的影響，從審判實踐看，未成年人犯罪多為初犯，主觀惡性較 小、認罪悔罪態(tài)度較好。 前科從效果上講是一種相對嚴厲的懲罰。 犯罪人將承受社會評價貶 損、被排除出正常人群之外等社會后果。 前科的影響是長久性的， 它仿佛一柄懸在犯罪人頭 頂?shù)倪_摩克利斯之劍， 在其陰影下， 犯罪人日夜擔憂前科之不利后果成為現(xiàn)實， 從而造成長 久的心理沖擊。

5、貝卡利亞曾說： “對人類心靈發(fā)生較大影響的，不是刑罰的強烈性，而是刑 罰的延續(xù)性。因為，最容易和最持久地觸動我們感覺的，與其說是一種強烈而暫時的運動， 不如說是一些細小而反復的印象。 6因 此，未成年人刑事案件的輕微性與前科懲罰的嚴厲 性相比明顯失衡，需要單獨的前科限制公開制度對其加以平衡，以實現(xiàn)刑罰的公正性。 前科限制公開是實現(xiàn)刑罰特殊預防的需要。 現(xiàn)代刑法理念認為， 刑罰的首要目的不在于懲罰 犯罪， 而在于預防和改造犯罪。 未成年人身心發(fā)育尚未完全成熟， 具有很強的不穩(wěn)定性和可 塑性，既容易一時沖動而犯罪，也可以經(jīng)過正確的教育引導而迷途知返。洛克曾指出： “兒 童不是天生的善良，也不是天生

6、的邪惡，他們天生什么都沒有，他們就像一塊白板。7說明未成年人具有較大的矯治可能。但是，前科烙印具有很強的 “標簽性 ，標簽理論認為，行為的性質(zhì)是外部標定的結(jié)果8。進入青春期的未成年人正處于 “心理斷乳期 ，在未成年人初次犯罪后， 如果能及時消除司法過 程給其帶來的不良標簽效應，引導他們順利度過這一 “沖突期 、“對抗期 ，失足少年就不難 重新回到人生的正軌上來。相反，前科制度將每一個失足少年都打上 “犯罪人 的標簽，并迫 使他們在進入社會的最初階段， 就不得不一次次地向社會宣示這一標簽的存在。 這將使其自 我認知受到極大的扭曲， 最終無可挽回地轉(zhuǎn)變?yōu)檎嬲姆缸锶恕?從這個意義上說， 前科的存

7、在不是在減少犯罪而是在制造犯罪， 前科限制公開正是對前科這一固有缺陷的重要補充， 有 利于預防犯罪。二現(xiàn)實價值 前科限制公開是 “寬嚴相濟 刑事政策的題中之義。 “寬嚴相濟 作為一種刑事政策，是 “國家 據(jù)以與犯罪作斗爭的懲罰措施的總和 9， 其核心在于實現(xiàn)寬與嚴的有機協(xié)調(diào)。對于未成年 人而言，由于其人格特質(zhì)尚未定型，矯治的可能性較大，社會控制應當以“寬 為主導，為其提供更為寬松的改正自新的時機，實現(xiàn)對未成年犯罪人社會化、綜合性的矯治。 前科限制公開是我國履行國際承諾、承當國際義務的必然選擇。我國于1984 年簽署的?聯(lián)合國少年司法最低限度標準規(guī)那么? 簡稱?北京規(guī)那么? 規(guī)定： “對少年罪犯

8、的檔案應嚴格保 密，不能讓第三方利用。 只有與案件直接有關(guān)的工作人員或其他經(jīng)正式授權(quán)的人員才可能接 觸這些檔案少年犯罪的檔案不得在其后的成人訴訟案中加以引用。上述規(guī)定確定了對未成年人前科限制公開的原那么。 作為該公約的簽約國， 我國應當加快與國際普遍司法準那么的接 軌進程，履行國際公約，恪守國際交往準那么。 前科限制公開是我國未成年人法律保護的根本支撐。 我國?未成年人保護法? 第 57 條規(guī)定： “解除羈押、服刑期滿的未成年人的復學、升學、就業(yè)不受歧視。?預防未成年人犯罪法?第 48 條也作出了相應的規(guī)定。以上規(guī)定明確了失足未成年人有不受歧視的權(quán)利，但從司法 實踐看， 這些規(guī)定往往因缺乏可操

9、作性而成為一紙空文。 失足少年在回歸社會后受到歧視的 根本原因， 在于其檔案中刑事犯罪記錄材料的存在， 只要可以無限制地查閱失足少年的前科 檔案， 其就不可能真正獲得公平的受教育權(quán)和就業(yè)時機。因此，前科限制公開制度是維護失足少年正當權(quán)利的重要法律支撐。前科限制公開是失足少年復歸社會的重要橋梁。 失足少年復歸社會的過程， 實際上是一個再 社會化的過程。 當失足少年抱著真誠悔悟、痛改前非，并付諸行動再次融入社會的時候，其 理應有權(quán)通過升學、 就業(yè)等途徑獲得一個新的被社會認可的身份。 前科限制公開制度的初衷 就是通過消除失足少年身上的犯罪烙印， 使他們能夠擺脫社會的歧視和偏見， 獲得正常的就 業(yè)升學

10、時機， 從而以普通人的身份與周圍環(huán)境展開互動， 重新樹立正確的規(guī)那么意識和獲得生 存技能?？梢?，前科限制公開無疑是溝通失足少年和正常社會關(guān)系的重要渠道。二、前科限制公開的實施設想如前所述， 如果能在保存犯罪記錄的同時限制其公開， 一那么防止了犯罪記錄公開的弊端； 二 那么弱化了對形式公正的消極影響， 較之直接消滅犯罪記錄而言， 前科限制公開的做法比擬折 衷，貼近現(xiàn)實； 三那么仍對犯罪人保存了一定的威懾力， 前科材料的存在有利于對犯罪人的特 殊預防。因此， 前科限制公開的根本點， 不在于徹底消除失足少年的犯罪記錄，而是在于通 過考察失足少年的各方面條件及表現(xiàn)， 對符合前科限制公開條件的失足少年，

11、 通過嚴格限制 其犯罪檔案的查閱、調(diào)用，為失足少年繼續(xù)復學、升學、就業(yè)創(chuàng)造條件，從而使他們能夠順 利回歸社會，最大限度地減少犯罪。一前科限制公開的對象和條件 對前科限制公開對象的選擇， 直接關(guān)系到這一制度運行效果的優(yōu)劣。 作為一項仍在探索中的 制度，對適用對象的選擇應較為慎重，應適度從嚴。1前科限制公開的對象。在司法實踐中，我們認為可以適用前科限制公開的對象應限定為 確有突出悔改表現(xiàn)，確實不致再危害社會的失足少年。一般包括以下四類：1一貫表現(xiàn)良好的偶犯。研究說明，人在06 歲時養(yǎng)成的情感體驗和行為傾向，決定了人在一生中表現(xiàn)出的總體性格和習慣。 因此，對于一貫表現(xiàn)良好， 僅是因為某種偶發(fā)因素而犯罪的未成年人，通常矯正難度較小，效果較好；2罪行較輕且具有法定或酌定從輕、減輕處分情節(jié)的初犯。罪行較輕反映出其人身危險 性一般較小，因此也可以適用前科限制公開；3犯罪時剛滿 16 周歲的輕微犯罪。 犯罪時年齡較小，犯罪人格尚未形成，矯正的可能性 較大；4具有良好家庭監(jiān)護條件。父母作為孩子的法定監(jiān)護人，對孩子負有撫養(yǎng)、教育、監(jiān)護 職責。 父母對孩子潛移默化的影響決定了孩子的人生態(tài)度和信念。 良好的監(jiān)護條件， 能夠使 失足少年遠離各種不良亞文化環(huán)境的影響，再犯的可能性較小。只要具備上述四項之一即有適用前科限制公開的可能性。 在一個失