面對(duì)金融風(fēng)波的法律思考

1、面對(duì)金融風(fēng)波的法律思考              一、世界金融變革的大趨勢(shì)自從70年代末以來，世界金融發(fā)生了一場(chǎng)持續(xù)和深刻的變革，這個(gè)變革的大趨勢(shì)可概括為五個(gè)方面：一是金融自由化。金融自由化開始于美國(guó)，到了80年代，西方各國(guó)先后對(duì)金融實(shí)行自由化。先是利息率自由化，繼而業(yè)務(wù)自由化。目前西方國(guó)家的金融自由化已達(dá)到相當(dāng)高的程度，但發(fā)展速度和發(fā)展水平是不平衡的。二是金融國(guó)際化。目前，在發(fā)達(dá)國(guó)家之間各種形式的資本已基本實(shí)現(xiàn)了自由流動(dòng)。國(guó)際金融業(yè)務(wù)早已超越了傳統(tǒng)的貿(mào)易融資范圍。歐洲市場(chǎng)的

2、發(fā)展以及本國(guó)金融機(jī)構(gòu)（資金）的準(zhǔn)出和外國(guó)金融機(jī)構(gòu)（資金）的準(zhǔn)入似乎已成金融國(guó)際化的最主要標(biāo)志。到了90年代，金融國(guó)際化大潮的洪峰已沖擊著發(fā)展中國(guó)家的大門。三是金融一體化。國(guó)際金融一體化的標(biāo)志是：世界儲(chǔ)蓄對(duì)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行調(diào)整之后將流向回報(bào)最高的地方。不同金融資產(chǎn)將提供相同的收益率，同一金融產(chǎn)品在不同國(guó)家和地域的市場(chǎng)上由于套利而只存一個(gè)價(jià)格。外匯市場(chǎng)就是一種典范的世界范圍的金融市場(chǎng)。四是金融證券化。證券化是80年代中期以來國(guó)際資本市場(chǎng)的最主要特征之一。其中借款人和貸款人日益通過直接融資實(shí)現(xiàn)資本的轉(zhuǎn)移，而不是通過銀行的中介來確立債權(quán)和債務(wù)關(guān)系。由于政府對(duì)商業(yè)銀行的管制比較嚴(yán)格，通過資本市場(chǎng)的直接融資（如發(fā)

3、售股票、債券、商業(yè)票據(jù)等），能夠以更為優(yōu)惠的條件為借貸者籌集資金。五是金融全球化。全球化是指全球范圍內(nèi)的一體化。全球化甚至被形容為地域的消失（The end of geography）。全球化的推動(dòng)力量主要是“信息革命”和解除管制（自由化）。一些超大型金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略完全是全球性的：在全球范圍內(nèi)追求利潤(rùn)最大化，民族國(guó)家的邊界對(duì)于這些金融巨頭來說已不再是重要的了。以上這五大趨勢(shì)似乎也可概括為一句話：全球一體化。但這只是一種趨勢(shì)，還不是現(xiàn)實(shí)，在此過程中，各主權(quán)國(guó)家之間的矛盾與斗爭(zhēng)并不會(huì)消失。由于資金跨境流動(dòng)的迅速，市場(chǎng)的容量越小，外國(guó)投資者轉(zhuǎn)移資金和對(duì)市場(chǎng)穩(wěn)定性的破

4、壞的作用就越大。為此，發(fā)展中國(guó)家“對(duì)金融全球化的超勢(shì)應(yīng)該積極而又謹(jǐn)慎地看待。既不能輕易放棄經(jīng)濟(jì)主權(quán)，又不能不看到全球金融一體化的大趨勢(shì)。二、東南亞的金融風(fēng)波80年代以來，國(guó)際金融投機(jī)資本加速跨國(guó)轉(zhuǎn)移，形成廣獨(dú)過于各主權(quán)國(guó)家金融監(jiān)管范圍之外的新的國(guó)際金融運(yùn)行體系。巨額的國(guó)際金融投機(jī)資本和超級(jí)國(guó)際金融機(jī)構(gòu)，為了實(shí)現(xiàn)利益最大化，通過高速運(yùn)行的國(guó)際金融交易網(wǎng)絡(luò)，避開各國(guó)政府的金融監(jiān)管，進(jìn)行跨國(guó)金融投機(jī)。亞洲各國(guó)如泰國(guó)、印尼、韓國(guó)等發(fā)生的嚴(yán)重金融風(fēng)波，除了它們國(guó)內(nèi)的金融管理和機(jī)構(gòu)存在著嚴(yán)重的問題外，其發(fā)生的風(fēng)波的國(guó)際因素，主要就是受這種國(guó)際投機(jī)資本的作弄。據(jù)美國(guó)聯(lián)邦儲(chǔ)備委員會(huì)的估計(jì)，紐約、東京和倫敦的金

5、融市場(chǎng)每天約有6500億美元的外匯交易，其中僅有18用來支持國(guó)際貿(mào)易和投資，另外82則用于國(guó)際金融投機(jī)。這種國(guó)際投機(jī)資本大量流人亞洲和拉美地區(qū)國(guó)家。而且這種資本流向發(fā)展中國(guó)家的形式主要表現(xiàn)在證券投資比例迅速上升，在總量上已經(jīng)超過直接投資。它們利用套利、套匯為手段，進(jìn)行金融投機(jī)活動(dòng)。由于“游資”規(guī)模大、移動(dòng)速度快，一旦外匯市場(chǎng)產(chǎn)生匯價(jià)的劇烈波動(dòng)，政府動(dòng)用有限的外匯儲(chǔ)備進(jìn)行干預(yù)，只能是杯水車薪，無濟(jì)于事。例如，外刊對(duì)泰銖危機(jī)的報(bào)導(dǎo)：“當(dāng)泰國(guó)人上個(gè)星期（1997年7月2日）早晨醒來時(shí)，他們的貨幣銖在一夜之間失去了五分之一的國(guó)際購(gòu)買力。在國(guó)外負(fù)有高額債務(wù)的企業(yè)在其結(jié)算中將感覺到這一點(diǎn)。從泰國(guó)金融風(fēng)波開

6、始，立即波及東南亞其他各國(guó)。據(jù)外電報(bào)導(dǎo)：亞洲人今天搶購(gòu)美元以躲避本地區(qū)金融危機(jī)，從而使馬來西亞、印尼、泰國(guó)和菲律賓四國(guó)貨幣跌至歷史新低，進(jìn)而波及韓國(guó)。三、我國(guó)面臨的國(guó)際資本挑戰(zhàn)的法律對(duì)策從我國(guó)當(dāng)前的國(guó)內(nèi)外政治、經(jīng)濟(jì)環(huán)境來看，國(guó)際投機(jī)資本大量進(jìn)入我國(guó)已在所難免。從國(guó)際環(huán)境分析，由于近年來國(guó)際“游資”大量繁衍，其主要特點(diǎn)就是趨利性，在國(guó)際投資機(jī)會(huì)有限的情況下，有可能進(jìn)入我國(guó)進(jìn)一行短期“炒作”。再就我國(guó)內(nèi)環(huán)境分析，二十年來的改革開放使找國(guó)經(jīng)濟(jì)保持長(zhǎng)期高速發(fā)展，社會(huì)日趨穩(wěn)定，經(jīng)濟(jì)日趨繁榮，是一個(gè)非常有利的國(guó)際投資環(huán)境。但我們應(yīng)該清醒地看到，我國(guó)經(jīng)濟(jì)對(duì)外依賴已達(dá)相當(dāng)大的程度。一般來說，大國(guó)經(jīng)濟(jì)對(duì)國(guó)外依賴

7、的程度較小，但中國(guó)卻在資本和貿(mào)易方面嚴(yán)重地依賴國(guó)外。這樣就更加助長(zhǎng)國(guó)際投機(jī)資本的大量流入。在國(guó)際“游資”大舉進(jìn)入的盲目“自豪”情緒下，容易失控。一旦外國(guó)資本出逃，必然造成大量銀行呆賬、壞賬，嚴(yán)重者可能導(dǎo)致銀行大量倒閉。此外，投機(jī)資本大量進(jìn)入會(huì)增加人民市匯率的不穩(wěn)定因素，造成匯價(jià)扭曲，一旦出現(xiàn)人民市利率大幅度下降和匯率下跌，就有可能造成投機(jī)性資本迅速抽逃，導(dǎo)致金融危機(jī)。中共十五大的報(bào)告明確地指出要“依法加強(qiáng)對(duì)金融機(jī)構(gòu)和金融市場(chǎng)包括證券市場(chǎng)的監(jiān)管，規(guī)范和維護(hù)金融秩序，有效防范和化解金融風(fēng)險(xiǎn)”。為此，必須加強(qiáng)下列幾個(gè)方面的金融法制建設(shè)：（一）銀行管理法。為了防范銀行業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)和保障存款的安全，發(fā)達(dá)國(guó)家

8、都對(duì)銀行業(yè)作了嚴(yán)格的法律規(guī)定。發(fā)達(dá)國(guó)家制定的這類銀行法規(guī)法令，一類是風(fēng)險(xiǎn)防范性法規(guī)，旨在防止銀行破產(chǎn)倒閉的危險(xiǎn)；二類是風(fēng)險(xiǎn)保護(hù)性法規(guī)，旨在使存款人在一旦發(fā)生銀行破產(chǎn)的情況也能得到補(bǔ)償。它們的銀行業(yè)法律大體作了下列7頂規(guī)定。一是對(duì)市場(chǎng)準(zhǔn)人的限制；二是訂出“適當(dāng)資本”的要求；三是流動(dòng)資金的控制；四是限制銀行的商業(yè)活動(dòng)；五是監(jiān)視銀行的外匯風(fēng)險(xiǎn)；六是限制銀行貸款的集中與國(guó)內(nèi)風(fēng)險(xiǎn)；七是對(duì)銀行的視察或?qū)彶?。我?guó)也制訂了中國(guó)人民銀行法（1995）、商業(yè)銀行法（1995）、票據(jù)法（1995）、銀行管理暫行條例（1986）、外資金融機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例（1994）等法律和法規(guī)，在其中有原則性規(guī)定，但一些具體可操作性的法

9、規(guī)尚需增立。（二）外匯管制法。外匯管制法是一國(guó)政府用來調(diào)控其外匯儲(chǔ)備和國(guó)際收支的法律工具。外匯管制，一般均由國(guó)家制定外匯管制法加以實(shí)施。政府根據(jù)外匯管制法，授權(quán)其中央銀行或另成立政府機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)外匯管制工作。外匯管制就是管制國(guó)際收支的支付手段，包括：（1）可自由兌換貨幣和可自由使用貨幣；（2）其他支付工具，包括這些貨幣的匯票、支票、本票，旅行信用證等；（3）以這些貨幣計(jì)價(jià)的有價(jià)證拳，包括股票、公債券、公司債券、存折、人壽保險(xiǎn)單等；（4）貴金屬，包括黃金、鉑金、白銀、金剛石等?？偟恼f來，各國(guó)大體將外匯區(qū)分為貿(mào)易外匯、非貿(mào)易外匯、自然人個(gè)人外匯、資本外匯等四大類分列進(jìn)行管制?，F(xiàn)行的中國(guó)外匯管理法是19

10、96年1月29日國(guó)務(wù)院發(fā)布的中華人民共和國(guó)外匯管理?xiàng)l例。中國(guó)人民銀行又于1996年6月20日發(fā)布結(jié)匯、售匯及付匯管理規(guī)定。應(yīng)該說，從此我國(guó)已有了一部正式的、比較完備的外匯管理法規(guī)。條例和規(guī)定除對(duì)找國(guó)外匯管理法的基本原則在總則中作了規(guī)定外，還對(duì)人民市匯率、外匯市場(chǎng)及其管理、對(duì)經(jīng)常項(xiàng)目外匯的管理、對(duì)資本項(xiàng)目外匯的管理和法律責(zé)任等各項(xiàng)作了具體的規(guī)定。（三）黃金管理法。全世界的黃金總存量約30億盎司，合89萬噸。全世界的官方儲(chǔ)量達(dá)3.6萬噸，合11億盎司。其余19億盎司為私人所有。在官方儲(chǔ)量中，工業(yè)化國(guó)家人69，約7.59億盎司，其中美國(guó)擁有2.6至3億盎司，合8200至9000噸（有說1萬噸者）；歐

11、洲擁有4.28億盎司，約合13300噸。所以從黃金占有狀況來看，美國(guó)和西歐國(guó)家儲(chǔ)備廣大量黃會(huì)，從而保證了它們的紙幣在萬不得已的情況下，還可恢復(fù)金本位制，以保證它們始終能擁有國(guó)際通用貨幣。目前世界上主要的黃金現(xiàn)貨幣場(chǎng)是倫敦、紐約、蘇黎世、法蘭克福和香港的市場(chǎng)；主要的黃金期貨市場(chǎng)則是紐約、芝加哥、倫敦、香港、新加波和悉尼的市場(chǎng)。為此，第三世界國(guó)家為了要維護(hù)本國(guó)貨幣的穩(wěn)定，務(wù)必加強(qiáng)對(duì)黃金（包括白銀）的管理。關(guān)于加強(qiáng)對(duì)金銀的管理，我國(guó)也已制訂了下列的一些管理法規(guī)，如中華人民共和國(guó)金銀管理?xiàng)l例中華人民共和國(guó)金銀管理?xiàng)l例施行細(xì)則對(duì)金銀進(jìn)出國(guó)境的管理辦法朋關(guān)于取締自發(fā)黃金市場(chǎng)加強(qiáng)黃金產(chǎn)品管理的通知等7個(gè)行政

12、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件，總的來講，還是比較完備的，在目前的情況下，似宜歸納一下主要內(nèi)容，進(jìn)一步完備依法加強(qiáng)管理的措施。（四）證券管理法。在西方國(guó)家的法律里，證券（Security）一詞是一個(gè)相當(dāng)廣泛的概念。我們這里要探討的是金融交易中的證券，就是指可融通的股票（Stock）與債券（bond）。證券包括債眷和股票，在一級(jí)或初級(jí)市場(chǎng)上發(fā)行，在二級(jí)成次級(jí)市場(chǎng)上買賣流通，證券或股票交易所便是二級(jí)市場(chǎng)。近若干年來，又發(fā)展了在證券交易所之外的交易，形成三級(jí)、四級(jí)市場(chǎng)。由于股票買賣具有了很大的投機(jī)性，股票所代表的是對(duì)一個(gè)公司的所有權(quán)，因此，人們都傾向于保存股票。而債券代表的是債權(quán)，債權(quán)所冒的風(fēng)險(xiǎn)很大，投機(jī)性

13、很小。所以證券市場(chǎng)上的證券交易，大部分是股票交易，債券交易只占一部分，發(fā)達(dá)國(guó)家由于它們的證券市場(chǎng)發(fā)展較早，管理經(jīng)驗(yàn)比較豐富，已有了一整套的證券管理法。如美國(guó)的證券法分為聯(lián)邦證券法與州證券法。聯(lián)邦證券法中最主要的有1993年證券法、1934年證券交易法，近年來又制定了一些法規(guī)，如1940年的投資公司法，1970年的證券投資保護(hù)法，1985年修改的統(tǒng)一證券法，但這些法規(guī)中仍以1933年與1934年法為主，足見他們對(duì)證券市場(chǎng)管理經(jīng)驗(yàn)的成熟。80年代以來，我國(guó)相繼開放了證券市場(chǎng)，先只是制訂了一些地方法規(guī)。近年來才制訂一些全國(guó)性的法規(guī)，如股票發(fā)行與交易管理暫行條例、證券交易所管理暫行辦法、企業(yè)債券管理?xiàng)l例禁止證券欺詐行為暫行辦法、關(guān)于股份有限公司境外募集股份上市的特別規(guī)定、關(guān)于股份有限公司境內(nèi)上市外資股的規(guī)定。應(yīng)該說，我國(guó)關(guān)于證券管理的法規(guī)已逐步完備起來了。但面對(duì)金融風(fēng)波，對(duì)證券市場(chǎng)依法進(jìn)行管理更應(yīng)進(jìn)一步加強(qiáng)，制訂一部永久性的法規(guī)，應(yīng)該早日提到議事日程上來。積累我國(guó)自己的經(jīng)驗(yàn)當(dāng)然重要，但也不能經(jīng)驗(yàn)主義。要知道經(jīng)濟(jì)和金融的客觀規(guī)律是沒有什么“階級(jí)性”的，西方發(fā)達(dá)國(guó)家的一些證券法，只要符合經(jīng)濟(jì)和金融的客觀規(guī)律，