行政法與行政訴訟法概念辨析

1、概念辨析（1）受益行政行為和負(fù)擔(dān)行政行為授益行政行為，是指行政主體為行政相對(duì)設(shè)定權(quán)益或免除其義務(wù)的行政行為。負(fù)擔(dān)行政行為，是指行政主體為行政相對(duì)人設(shè)定義務(wù)或剝奪、限制其權(quán)益的行政行為。受益性行政行為:給相對(duì)人以利益 二者不是絕對(duì)的，絕對(duì)的情況很少，往往是在授益的同時(shí)往往要求承擔(dān)一定的義務(wù)。例如 中央財(cái)政撥款等。 負(fù)擔(dān)性行政行為:一般是要求行政相對(duì)人負(fù)擔(dān)一定的義務(wù)或者對(duì)其權(quán)利進(jìn)行限制，如命令、禁令和受益性行為的撤回或撤銷。例如 中央對(duì)某地方政府的專項(xiàng)撥款，因某些原因，進(jìn)行撤銷。（2）行政處罰和行政強(qiáng)制 行政處罰是指行政主體為實(shí)施行政管理，維護(hù)公共利益和社會(huì)秩序，依法對(duì)違反行政管理秩序的行政相對(duì)人

2、給予人身的、財(cái)產(chǎn)的、名譽(yù)的或者其他形式的行政法律制裁的行政行為。 行政強(qiáng)制，是指在行政過(guò)程中出現(xiàn)違反義務(wù)或者義務(wù)不履行的情況下，為了確保行政的實(shí)效，維護(hù)和實(shí)現(xiàn)公共利益，由行政主體或者由行政主體申請(qǐng)人民法院，對(duì)公民、法人或者其他組織的財(cái)產(chǎn)以及人身、自由等予以強(qiáng)制而采取的措施。如收容教育、強(qiáng)制檢查、強(qiáng)制治療、強(qiáng)制戒毒、強(qiáng)制傳喚等對(duì)身體、自由的強(qiáng)制，查封、扣押、強(qiáng)制拆除違章建筑等對(duì)財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制等。行政處罰是對(duì)行政相對(duì)人權(quán)利的最終處分，如沒(méi)收財(cái)產(chǎn)之所以是行政處罰。而行政強(qiáng)制措施是對(duì)相對(duì)人權(quán)利（特別是財(cái)產(chǎn)使用權(quán)和處分權(quán)）的一種臨時(shí)限制，如查封財(cái)物。行政處罰是一種行政制裁行為，因而必然以行政相對(duì)人的行為違法

3、為前提；行政強(qiáng)制措施不是一種行政制裁行為，因而與行政相對(duì)人的行為是否違法沒(méi)有必然聯(lián)系。行政強(qiáng)制措施是一種中間行為，它是為保證最終行政行為的作出所采取的一種臨時(shí)性措施。行政處罰則是一種最終行政行為。（3）行政復(fù)議與行政訴訟 行政復(fù)議，是指公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政主體的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法向行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出復(fù)議申請(qǐng)，由復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)具體行政行為的合法性和適當(dāng)性進(jìn)行審查并作出行政復(fù)議決定的行政法律制度。 行政訴訟，是指公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和被授權(quán)組織的（具體）行政行為侵犯其合法權(quán)益而不服時(shí)，依法定程序向人民法院起訴，由人民法院依法受理，并在當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參加下，

4、依法對(duì)（具體）行政行為的合法性進(jìn)行審查并就相關(guān)行政爭(zhēng)議作出裁判的一系列活動(dòng)或者制度。 區(qū)別與聯(lián)系：行政復(fù)議和行政訴訟都是解決行政爭(zhēng)議，對(duì)行政機(jī)關(guān)的行政管理進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)行政相對(duì)人遭到違法和不當(dāng)行政行為侵害給予救濟(jì)的法律制度 1、處理機(jī)關(guān)不同。行政復(fù)議與行政訴訟的處理機(jī)關(guān)是不同的，前者是行政機(jī)關(guān)，后者是人民法院，即司法機(jī)關(guān)。2、性質(zhì)不同。行政復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議行為屬于行政行為，它是一種行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的層級(jí)監(jiān)督制度，對(duì)相對(duì)人來(lái)說(shuō)，這是一種行政救濟(jì)的手段；行政訴訟是人民法院審理行政案件的活動(dòng)屬于司法活動(dòng)，是人民法院對(duì)行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督活動(dòng)前者受行政程序法即行政復(fù)議法調(diào)整，后者則受訴訟法即行政訴訟法支配。 3、受

5、案范圍不同。行政復(fù)議范圍大于行政訴訟范圍。 4、審查標(biāo)準(zhǔn)不同。行政復(fù)議對(duì)具體行政行為是否合法與適當(dāng)進(jìn)行審查；行政訴訟原則上只對(duì)具體行政行為是否合法進(jìn)行審查，對(duì)不適當(dāng)?shù)木唧w行政行為不予審查。5、審理方式和審理制度不同。行政復(fù)議是行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的上級(jí)對(duì)下級(jí)的監(jiān)督監(jiān)督制度，而行政訴訟一般不實(shí)行書面審理制度，當(dāng)事人雙方必須到庭，相互答辯。（4）法定程序和正當(dāng)程序 行政機(jī)關(guān)在作出影響行政相對(duì)人權(quán)益的行政行為時(shí)，必須遵循正當(dāng)法律程序，包括回避制度、在做出對(duì)當(dāng)事人不利的決定時(shí)應(yīng)事先告知相對(duì)人、向相對(duì)人說(shuō)明行為的根據(jù)、理由，聽(tīng)取相對(duì)人的陳述、申辯，事后為相對(duì)人提供相應(yīng)的救濟(jì)途徑等。 正當(dāng)法律程序原則有廣義和狹義

6、之分。廣義的正當(dāng)法律程序原則指整個(gè)行政法程序性基本原則，包括行政公開(kāi)公平公正原則，也包括行政程序具體原則，狹義的正當(dāng)程序原則僅指相當(dāng)于英國(guó)行政法中自然正義和美國(guó)行政法中正當(dāng)法律程序的原則。二者的概念不同；二者所包含的內(nèi)容不同：要求執(zhí)法人員在執(zhí)法過(guò)程中必須要依照法定程序，這種法定程序應(yīng)當(dāng)是法律法規(guī)明確規(guī)定的；正當(dāng)程序原則其除了要求執(zhí)法人員按照程序進(jìn)行執(zhí)法外,還必須要考慮程序的正當(dāng)性和適可性；二者所追求的價(jià)值點(diǎn)不同：法定程序原則從其側(cè)重點(diǎn)在于執(zhí)法程序的“法定性”，對(duì)于沒(méi)有按照法定程序進(jìn)行執(zhí)法行為，我們可以認(rèn)定該執(zhí)法程序違法規(guī)定。而正當(dāng)程序既要求執(zhí)法的合法性，同是要求執(zhí)法的合理性,這充分體現(xiàn)了執(zhí)法過(guò)

7、程中執(zhí)法的公平性。（5）羈束行政行為與裁量行政行為 羈束行政行為，是指行政法規(guī)范已經(jīng)規(guī)定得非常具體，行政主體在處理行政事項(xiàng)作出行政決定時(shí)，沒(méi)有裁量余地的行政行為。裁量行政行為：法規(guī)裁量和自由裁量。 法規(guī)裁量行政行為，是指行政法規(guī)范只對(duì)某種行政行為的內(nèi)容、方式、程序等作了一定范圍和幅度的規(guī)定，允許行政主體在處理具體行政事項(xiàng)時(shí)，在法寶的范圍和幅度內(nèi)，憑借自身的判斷進(jìn)行裁量的行政行為。 自由裁量行政行為，是指行政法規(guī)范只規(guī)定了原則，授權(quán)行政主體在符合立法目的和法原則的前提下，自主采取相應(yīng)措施，作出決定的行政行為。（6）行政法主體與行政主體  行政主體，是指依法享有國(guó)家行政權(quán)，能以自己的名義

8、行使行政權(quán)，并能獨(dú)立承擔(dān)因其行政行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。  行政法主體：指行政法調(diào)整的各種行政關(guān)系的參加人組織和個(gè)人。組織包括國(guó)家機(jī)關(guān)（主要是行政機(jī)關(guān)）、企事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體和其他組織，個(gè)人包括國(guó)家公務(wù)員、作為行政相對(duì)人的公民、外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人。 行政法主體與行政主體的區(qū)別：行政主體是行政法主體中最重要的一種。行政主體可能在各種行政法律關(guān)系中存在，但它僅僅是行政法律關(guān)系中的一方。（嚴(yán)格的說(shuō)，行政主體只有在行政管理法律關(guān)系中才具有真正的行政主體地位）（7）行政主體與行政機(jī)關(guān)      行政主體，是指依法享有國(guó)家行政權(quán)，能以

9、自己的名義行使行政權(quán)，并能獨(dú)立承擔(dān)因其行政行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。      行政機(jī)關(guān)指依憲法或行政組織法的規(guī)定而設(shè)置的行使國(guó)家行政職能的國(guó)家機(jī)關(guān)。      行政主體與行政機(jī)關(guān)的最大區(qū)別在于：前者是學(xué)理概念，后者是法律概念；行政機(jī)關(guān)一經(jīng)成立即成為當(dāng)然的行政主體而行政主體除包含行政機(jī)關(guān)外，還包括得到法律、法規(guī)或規(guī)章授權(quán)能以自己名義行使行政權(quán)的其他組織。行政主體和行政機(jī)關(guān)的聯(lián)系和區(qū)別類似于民法中的法人和公司的關(guān)系。此外，行政機(jī)關(guān)并非在任何情況下都是行政主體，行政機(jī)關(guān)在參與民事活動(dòng)中也有可能成為

10、民事法律關(guān)系中的主體。在這種情況下，其與對(duì)方當(dāng)事人之間是平等關(guān)系，并不享有任何法律上的特權(quán)。（8）派出機(jī)關(guān)與派出機(jī)構(gòu)  派出機(jī)關(guān)是根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府可以根據(jù)工作需要，在一定區(qū)域內(nèi)設(shè)立派出機(jī)關(guān)（派出機(jī)關(guān)是人民政府派出的國(guó)家行政機(jī)關(guān)，而派出機(jī)構(gòu)是政府職能部門派出的從事某種專門職能的機(jī)構(gòu)）。派出機(jī)構(gòu)是國(guó)家行政機(jī)關(guān)依法在一定區(qū)域內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)或代表機(jī)構(gòu)。亦稱分支機(jī)構(gòu)或駐地機(jī)構(gòu)。（9） 授權(quán)組織與受委托組織行政授權(quán)組織是指依具體法律、法規(guī)（規(guī)章除外）授權(quán)而行使特定行政職能的非國(guó)家行政機(jī)關(guān)組織。 行政委托組織指行政機(jī)關(guān)委托行政機(jī)關(guān)系統(tǒng)外的社會(huì)組織行使某種行政職能

11、、辦理某種行政事務(wù)。（10） 行政法制監(jiān)督與行政監(jiān)督行政法制監(jiān)督是指國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)、國(guó)家司法機(jī)關(guān)、專門行政監(jiān)督機(jī)關(guān)以及國(guó)家機(jī)關(guān)系統(tǒng)外部的個(gè)人、組織依法對(duì)行政主體及國(guó)家公務(wù)員、其他行政執(zhí)法組織和執(zhí)法人員使行政職權(quán)的行為和國(guó)家公務(wù)員遵紀(jì)守法行為的監(jiān)督。行政監(jiān)督是指行政主體依法對(duì)行政相對(duì)人遵守法律和履行行政法上義務(wù)的情況進(jìn)行的監(jiān)督。區(qū)別：  1、監(jiān)督對(duì)象不同。前者監(jiān)督的對(duì)象是行政主體及其公務(wù)員、其他行政執(zhí)法組織和執(zhí)法人員；后者監(jiān)督的對(duì)象是行政相對(duì)人。  2、監(jiān)督主體不同。前者監(jiān)督的主體是國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、專門行政監(jiān)督機(jī)關(guān)以及國(guó)家機(jī)關(guān)系統(tǒng)外部的個(gè)人、組織；后者監(jiān)督的主體是行政主

12、體。  3、監(jiān)督內(nèi)容不同。前者監(jiān)督的內(nèi)容是行政主體行使行政職權(quán)的行為和國(guó)家公務(wù)員遵紀(jì)守法的行為；后者監(jiān)督的內(nèi)容是行政相對(duì)人遵守法律和履行行政法上義務(wù)的情況。  4、監(jiān)督方式不同。前者主要采取權(quán)力機(jī)關(guān)審查、調(diào)查、質(zhì)詢、司法審查、行政監(jiān)察、審計(jì)輿論監(jiān)督等方式；后者主要采取檢查、檢驗(yàn)、登記、統(tǒng)計(jì)、查驗(yàn)、鑒定等方式。 聯(lián)系：  1、兩種監(jiān)督的總目標(biāo)相同。其監(jiān)督的出發(fā)點(diǎn)都是為了維護(hù)和保障行政法治，維護(hù)和保障人權(quán)，維護(hù)和保障行政管理秩序，以在行政領(lǐng)域?qū)崿F(xiàn)民主、公正和提高效率的總目標(biāo)。  2、兩種監(jiān)督的主體有部分交叉。行政法制監(jiān)督的主體包括專門行政監(jiān)督機(jī)關(guān)，

13、如監(jiān)察機(jī)關(guān)、審計(jì)機(jī)關(guān)，實(shí)際上還包括一般行政機(jī)關(guān)。而這些行政機(jī)關(guān)同時(shí)也是行政監(jiān)督的主體。特別是審計(jì)監(jiān)督，它同時(shí)對(duì)國(guó)務(wù)院各部門和地方各級(jí)人民政府的財(cái)政收支以及國(guó)有金融機(jī)構(gòu)和企事業(yè)組織的財(cái)務(wù)收支進(jìn)行監(jiān)督，前者為行政法制監(jiān)督，后者為行政監(jiān)督。 3、兩種監(jiān)督有時(shí)相互結(jié)合。（11）抽象行政行為與具體行政行為  抽象行政行為是指行政主體運(yùn)用行政權(quán)，針對(duì)不特定相對(duì)人所作的行政行為，包括行政立法和行政規(guī)范性文件。 具體行政行為是指行政主體運(yùn)用行政權(quán)，針對(duì)特定相對(duì)人設(shè)定權(quán)利義務(wù)的行政行為。（12） 行政征收與行政征用行政征收：特定的行政主體依法以強(qiáng)制的方式無(wú)償取得行政相對(duì)人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)

14、的具體行政行為。 行政征用：行政主體為了公共利益的需要，依照法定程序征用相對(duì)方財(cái)產(chǎn)或勞務(wù)的一種具體行政行為。行政征用與行政征收的區(qū)別： 1、從標(biāo)的上看，行政征收的標(biāo)的一般僅限于財(cái)產(chǎn)，而行政征用的標(biāo)的除了財(cái)產(chǎn)以外還可能包括勞務(wù)。 2、從法律后果來(lái)看，行政征收的結(jié)果是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)從相對(duì)方轉(zhuǎn)歸國(guó)家，而行政征用的后果則是行政主體暫時(shí)取得了被征用方財(cái)產(chǎn)的使用權(quán)，不發(fā)生財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。 3、從能否取得補(bǔ)償來(lái)看，行政征收是無(wú)償?shù)?，而行政征用一般是有償?shù)摹＃?2）行政許可與行政處罰的聽(tīng)證程序 行政許可的聽(tīng)證是法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定實(shí)施行政許可應(yīng)當(dāng)聽(tīng)證的事項(xiàng)或行政機(jī)關(guān)認(rèn)為需要聽(tīng)證的其他涉及公共利益的重大

15、行政許可事項(xiàng)由申請(qǐng)人或利害關(guān)系人提出行政許可法規(guī)定了行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依據(jù)聽(tīng)證筆錄，作出行政許可的決定； 行政處罰的聽(tīng)證只適用于行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或執(zhí)照、較大數(shù)額罰款的行政處罰決定僅能由當(dāng)事人提出無(wú)關(guān)于聽(tīng)證效力的相關(guān)規(guī)定（13） 行政確認(rèn)與行政許可的關(guān)系 行政確認(rèn)：是指行政主體依法對(duì)行政相對(duì)人的法律地位、法律關(guān)系或者有關(guān)法律事實(shí)進(jìn)行甄別，給予確定、認(rèn)可、證明（或者否定）并予以宣告的具體行政行為。 行政許可，是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)的行為。聯(lián)系： 1、確認(rèn)與許可常常是同一行政行為的兩個(gè)步驟，一般是確認(rèn)在前，許可在后。確認(rèn)是許可的前提

16、，許可是確認(rèn)的后果。 2、確認(rèn)與許可有時(shí)是一個(gè)行為的兩個(gè)方面。 區(qū)別： 1、對(duì)象不同。行政許可是使相對(duì)方獲得進(jìn)行某種行為的權(quán)利，主要是指作為性的行為。行政確認(rèn)是指確認(rèn)相對(duì)方的法律地位、權(quán)利義務(wù)關(guān)系和法律事實(shí)等。 2、法律效果不同。行政許可可是允許被許可人今后可以進(jìn)行某種對(duì)一般人禁止的行為，其法律效果具有后及性，沒(méi)有前溯性。行政確認(rèn)是對(duì)既有的身份、能力、權(quán)利、事實(shí)的確定和認(rèn)可，其法律效果具有前溯性。（14）行政賠償與行政補(bǔ)償?shù)穆?lián)系和區(qū)別 行政補(bǔ)償是指國(guó)家對(duì)行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)過(guò)程中因合法行為損害公民、法人或者其他組織合法權(quán)益而采取的補(bǔ)救措施。 行政賠償是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)及其工作人員違法行

17、使職權(quán)，侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益并造成損害，由國(guó)家承擔(dān)賠償責(zé)任的制度。 行政賠償和行政補(bǔ)償都是國(guó)家對(duì)行政機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)過(guò)程中給公民、法人或者其他組織合法權(quán)益造成的損害采取補(bǔ)救措施，而且在危險(xiǎn)責(zé)任領(lǐng)域，行政補(bǔ)償與行政賠償之間沒(méi)有明確的界限。但是，兩者仍然存在許多區(qū)別，表現(xiàn)在: 1.原因不同。兩者都是國(guó)家對(duì)行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行政管理過(guò)程中損害公民、法人或者其他組織合法權(quán)益所采取的補(bǔ)救措施，但是，行政賠償所針對(duì)的損害是行政機(jī)關(guān)及其工作人員的違法行為，而行政補(bǔ)償針對(duì)的是合法行為。 2.范圍不同。行政賠償?shù)姆秶∮谛姓a(bǔ)償?shù)姆秶Ｐ姓r償受國(guó)家賠償法的限制，國(guó)家并非對(duì)所有的行政侵

18、權(quán)行為都承擔(dān)賠償責(zé)任行政補(bǔ)償?shù)脑蛐袨槌撕戏ㄐ赃@一限制之外，沒(méi)有其他的限制。 3.程度不同行政賠償對(duì)公民、法人或者其他組織合法權(quán)益的補(bǔ)救程度不如行政補(bǔ)償充分。國(guó)家賠償法針對(duì)的損害限于人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的損害，而行政補(bǔ)償沒(méi)有這種限制行政賠償著眼于賠償?shù)淖罡邤?shù)額，而行政補(bǔ)償著眼于損害的特定性，沒(méi)有數(shù)額的限制。 4.程序不同。行政補(bǔ)償可能是在損害發(fā)生之前由行政機(jī)關(guān)與公民協(xié)商解決，也可能是在損害發(fā)生之后由行政機(jī)關(guān)與協(xié)商解決。行政賠償只能發(fā)生在侵權(quán)行為發(fā)生之后，由行政機(jī)關(guān)與公民協(xié)商解決。行政補(bǔ)償和行政賠償都可以適用調(diào)解，但是，公民因與行政機(jī)關(guān)對(duì)行政補(bǔ)償不能達(dá)成協(xié)議而起訴的，適用一般的行政訴訟程序;與行政賠

19、償義務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)行政賠償不能達(dá)成協(xié)議而起訴的，適用行政侵權(quán)賠償訴訟程序。5.性質(zhì)不同。行政賠償性質(zhì)上屬于行政法律責(zé)任，而行政補(bǔ)償性質(zhì)上屬于具體行政行為。  6.依據(jù)不同。行政補(bǔ)償?shù)姆梢罁?jù)是有關(guān)的單行的部門法律法規(guī)，而行政賠償?shù)姆梢罁?jù)是行政訴訟法和國(guó)家賠償法。（15）行政處罰與行政強(qiáng)制 行政處罰是指行政機(jī)關(guān)或其他行政主體依照法定職權(quán)和程序，對(duì)違反行政法規(guī)但未構(gòu)成犯罪的行政相對(duì)人給予行政制裁的具體行政行為。 行政強(qiáng)制是指行政主體為實(shí)現(xiàn)行政目的，對(duì)行政相對(duì)人的人身、財(cái)產(chǎn)和行為采取的強(qiáng)制性措施 實(shí)施行為的主體不同，行政處罰的主體是法律法規(guī)授權(quán)的行政主體以及享有處罰權(quán)的行政主體委托的組織而行政

20、強(qiáng)制的主體只能是正式執(zhí)法人員。 行政處罰是行政相對(duì)人在違反法律規(guī)定前提下，行政機(jī)關(guān)為其設(shè)定的新的義務(wù)，具有制裁性；而行政強(qiáng)制是行政相對(duì)人拒絕履行行政決定和法律規(guī)定的義務(wù)為前提，行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制行政相對(duì)人履行其原來(lái)的義務(wù)，而沒(méi)有新的義務(wù)產(chǎn)生。 行政處罰中的處罰目的在于懲戒，適用“一事不再罰”原則，而行政強(qiáng)制中的執(zhí)行罰的目的在于強(qiáng)迫義務(wù)人履行原先義務(wù)，如果行政相對(duì)人受到執(zhí)行罰后仍然不履行義務(wù)的，可以再次實(shí)施執(zhí)行罰。（16）代執(zhí)行和執(zhí)行罰的特點(diǎn) 代執(zhí)行：是指行政強(qiáng)制執(zhí)行機(jī)關(guān)或第三人代替相對(duì)人履行法律直接規(guī)定的或者行政行為所確立的作為義務(wù)，并向義務(wù)人征收必要費(fèi)用的強(qiáng)制執(zhí)行。 執(zhí)行罰：亦稱強(qiáng)制金：是指行政強(qiáng)

21、制執(zhí)行機(jī)關(guān)對(duì)拒不履行不作為義務(wù)或不可為他人代履行的作為義務(wù)的義務(wù)主體，科以新的金錢給付義務(wù)，以迫使其履行的強(qiáng)制執(zhí)行。（一）代執(zhí)行的特點(diǎn)：1、代執(zhí)行的對(duì)象是行政行為所確立的可為他人代履行的作為義務(wù)，如違法建筑物的強(qiáng)制拆除、代出義務(wù)工等。2、有法律根據(jù)或者有合法的行政行為存在，而法定義務(wù)人不履行其應(yīng)該履行的法定義務(wù)，這是代執(zhí)行的實(shí)施前提。3、代執(zhí)行的主體必須是行政強(qiáng)制執(zhí)行機(jī)關(guān)，行政強(qiáng)制執(zhí)行機(jī)關(guān)所指定的第三人可以成為行政強(qiáng)制執(zhí)行的實(shí)施主體。（二）執(zhí)行罰的特點(diǎn)：1、執(zhí)行罰一般只適用于不作為義務(wù)和不可為他人代履行的作為義務(wù)；2、執(zhí)行罰的數(shù)額從義務(wù)主體應(yīng)履行義務(wù)之日起，按日數(shù)計(jì)算，并可反復(fù)適用；3、執(zhí)行罰

22、的數(shù)額必須由法律、法規(guī)明文作出規(guī)定，執(zhí)行機(jī)關(guān)只能依法實(shí)施，無(wú)裁量余地。（17）行政強(qiáng)制執(zhí)行與行政強(qiáng)制措施 行政強(qiáng)制措施是指行政機(jī)關(guān)在行政管理過(guò)程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險(xiǎn)擴(kuò)大等情形，依法對(duì)公民的人身自由實(shí)施暫時(shí)性限制，或者對(duì)公民、法人或者其他組織的財(cái)物實(shí)施暫時(shí)性控制的行為。 行政強(qiáng)制執(zhí)行是指行行政機(jī)關(guān)或者有行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院，對(duì)不履行發(fā)生法律效力的行政決定的公民、法人或其他組織，依法強(qiáng)制其履行義務(wù)的行為。1目的不同。行政強(qiáng)制執(zhí)行的目的在于強(qiáng)制相對(duì)人履行義務(wù)或達(dá)到與履行義務(wù)相同的狀態(tài)；行政強(qiáng)制措施的目的則是使相對(duì)人的人身與財(cái)產(chǎn)保持一定的狀態(tài)，從而預(yù)防、制止或者控制

23、正在發(fā)生或可能發(fā)生的違法行為或危險(xiǎn)狀態(tài)。2前提不同。行政強(qiáng)制執(zhí)行的前提是法定義務(wù)人不履行法定義務(wù)；行政強(qiáng)制措施是以危害社會(huì)的行為或事件的發(fā)生為前提。3實(shí)施主體不同。行政強(qiáng)制執(zhí)行的實(shí)施主體包括行政機(jī)關(guān)和人民法院；行政強(qiáng)制措施的實(shí)施主體只有行政機(jī)關(guān)。4結(jié)果不同。行政強(qiáng)制執(zhí)行的結(jié)果是以義務(wù)人履行義務(wù)或達(dá)到與履行義務(wù)相同狀態(tài)而結(jié)束；行政強(qiáng)制措施在情況調(diào)查清楚后，經(jīng)認(rèn)定不需要繼續(xù)實(shí)施行政強(qiáng)制措施的，應(yīng)該解除強(qiáng)制、恢復(fù)原狀，經(jīng)認(rèn)定需要繼續(xù)實(shí)施強(qiáng)制措施的，應(yīng)依法采取相應(yīng)的處理決定。（18）行政許可的撤銷和撤回 （1）前提不同，撤銷是行政機(jī)關(guān)違法作出行政許可決定或者相對(duì)人違法取得行政許可；撤回是相對(duì)

24、人取得的行政許可合法（2）客觀情況不同，撤回行政許可適用于行政機(jī)關(guān)基于公共利益的需要收回已頒發(fā)的行政許可的情形；撤銷行政許可適用于行政機(jī)關(guān)糾正違法實(shí)施行政許可的情形（3）法律后果不同，撤回行政許可的，對(duì)公民、法人、其他組織造成財(cái)產(chǎn)損失的，應(yīng)予以補(bǔ)償；撤銷行政許可可能對(duì)公共利益造成重大損害的，不得撤銷行政許可，撤銷行政許可的，對(duì)公民、法人、其他組織造成財(cái)產(chǎn)損失的，應(yīng)予以賠償，相對(duì)人違法取得行政許可的不予賠償。（19）行政指導(dǎo)與行政合同 行政指導(dǎo):行政主體在其管轄的領(lǐng)域內(nèi)實(shí)施的旨在引導(dǎo)相對(duì)人自愿采取一定的作為或不作為，以實(shí)現(xiàn)行政目的的行為。行政指導(dǎo)，通常采用說(shuō)服、教育、示范、勸告、建議、協(xié)商、政策

25、指導(dǎo)、公布信息、提供經(jīng)費(fèi)或技術(shù)幫助等非強(qiáng)制手段來(lái)實(shí)施。 行政合同：行政主體為實(shí)現(xiàn)行政管理目標(biāo)，經(jīng)過(guò)與相對(duì)人協(xié)商一致所達(dá)成的協(xié)議。 相同點(diǎn)：都是行政民主化的產(chǎn)物，是行政機(jī)關(guān)通過(guò)獲得相對(duì)方協(xié)助實(shí)現(xiàn)一定的行政目的。區(qū)別：1、行政指導(dǎo)是單方面的行為，行政相對(duì)方可以服從行政指導(dǎo)，也可以不服從行政指導(dǎo)，不因此而影響行政指導(dǎo)的成立；行政合同是行政機(jī)關(guān)和行政相對(duì)方意思表示一致的產(chǎn)物，行政相對(duì)方不愿意簽訂行政合同，行政合同一般便不能成立。2、行政指導(dǎo)一般不直接產(chǎn)生行政主體與行政相對(duì)方之間的權(quán)力與義務(wù)關(guān)系；而行政合同是基于雙方意思表示一致而簽訂的關(guān)于確立、變更或消滅雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。3、行政指導(dǎo)對(duì)于行

26、政相對(duì)方不具有法律上的強(qiáng)制力，不論行政相對(duì)方是否服從行政指導(dǎo)，均不受約束和處罰，而行政合同一經(jīng)成立就具有法律效力，合同雙方必須信守合同，如有違反，應(yīng)付違約責(zé)任。（20）行政事實(shí)行為與行政法律行為 行政事實(shí)行為，是指行政主體以不產(chǎn)生法律約束力，而以影響或改變事實(shí)狀態(tài)為目的實(shí)施的行為。 行政法律行為，指行政主體運(yùn)用行政權(quán)設(shè)定、變更或者消滅特定或不特定相對(duì)人權(quán)利義務(wù)的行政作用，1、行政事實(shí)行為與行政法律行為的區(qū)別：（1）二者產(chǎn)生法律效果的原因不同。行政事實(shí)行為發(fā)生法律效果，是因?yàn)榭陀^的物質(zhì)狀態(tài)的形成或改變，或法律直接規(guī)定；而行政法律行為的法律效果，通常是基于行政主體的意思表示和觀念表明而發(fā)生的。（2

27、）法律調(diào)整的重點(diǎn)不同。對(duì)于行政事實(shí)行為，法律調(diào)整的重點(diǎn)在于行為自身或結(jié)果，在其違法時(shí)可能發(fā)生行政主體或行政公務(wù)人員的責(zé)任問(wèn)題；而對(duì)于行政法律行為，法律調(diào)整的重點(diǎn)在于意思表示與行為后果。（3）對(duì)外界的影響方式不同。行政法律行為是一種意效行為，產(chǎn)生設(shè)權(quán)效果，在行政法律關(guān)系主體實(shí)施行動(dòng)之前，往往只表現(xiàn)為法律上的可能性；而行政事實(shí)行為則直接表現(xiàn)為主體的動(dòng)作，并以該種行動(dòng)對(duì)外界產(chǎn)生直接作用，引起一定的物理或生理變化。2、行政事實(shí)行為與行政法律行為的聯(lián)系：（1）有的行政事實(shí)行為是行政法律行為的輔助性行為，主要是一種資料性或技術(shù)性行為。（2）有的行政事實(shí)行為構(gòu)成行政法律行為的前置或后置程序。（3）有的行政事實(shí)行為是行政法律行為的衍生行為。（2