國有資產(chǎn)轉讓相關問題2017

1、精選優(yōu)質文檔-傾情為你奉上國有資產(chǎn)轉讓相關問題1、 基本概念1. 企業(yè)國有資產(chǎn)，是指國家對企業(yè)各種形式的出資所形成的權益。2. 國有資產(chǎn)的交易行為主要有以下三種：1) 履行出資人職責的機構、國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)轉讓其對企業(yè)各種形式出資所形成權益的行為（下稱“國有資產(chǎn)產(chǎn)權轉讓”）；2) 國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)增加資本的行為（下稱“企業(yè)增資”），政府以增加資本金方式對國家出資企業(yè)的投入除外；3) 國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)的重大資產(chǎn)轉讓行為（下稱“國有資產(chǎn)轉讓”）。如企業(yè)一定金額以上的生產(chǎn)設備、房產(chǎn)、在建工程以及土地使用權、債權、知識產(chǎn)權等資產(chǎn)對外轉讓。（本

2、文主要對國有資產(chǎn)產(chǎn)權轉讓和國有資產(chǎn)轉讓進行論述，后者的轉讓流程參照前者適用）2、 轉讓方式1. 公開轉讓原則上應通過產(chǎn)權交易機構公開進行轉讓，并進行信息披露，期滿后按照披露的競價方式組織競價。競價可以采取拍賣、招投標、網(wǎng)絡競價以及其他競價方式。2. 協(xié)議轉讓以下情形可協(xié)議轉讓：1) 對于國民經(jīng)濟關鍵行業(yè)、領域的結構調整中對受讓方有特殊要求根據(jù)關于企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓有關事項的通知（國資發(fā)產(chǎn)權2006306號）（以下稱通知）規(guī)定“在國有經(jīng)濟結構調整中，擬直接采取協(xié)議方式轉讓國有產(chǎn)權的，應當符合國家產(chǎn)業(yè)政策以及國有經(jīng)濟布局和結構調整的總體規(guī)劃。受讓方的受讓行為不得違反國家經(jīng)濟安全等方面的限制性或禁止性

3、規(guī)定，且在促進企業(yè)技術進步、產(chǎn)業(yè)升級等方面具有明顯優(yōu)勢。標的企業(yè)屬于國民經(jīng)濟關鍵行業(yè)、領域的，在協(xié)議轉讓企業(yè)部分國有產(chǎn)權后，仍應保持國有絕對控股地位”。對于此種協(xié)議轉讓方式的批準機關，通知規(guī)定為：“所出資企業(yè)協(xié)議轉讓事項的批準權限，按照轉讓方的隸屬關系，中央企業(yè)由國務院國資委批準，地方企業(yè)由省級國資監(jiān)管機構批準。相關批準機構不得自行擴大協(xié)議轉讓范圍，不得下放或分解批準權限。2) 出資企業(yè)內(nèi)部資產(chǎn)重組中確需采取直接協(xié)議轉讓根據(jù)通知規(guī)定，“出資企業(yè)（本通知所稱所出資企業(yè)系指各級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構履行出資人職責的企業(yè)）內(nèi)部資產(chǎn)重組中確需采取直接協(xié)議轉讓的，相關批準機構要進行認真審核和監(jiān)控?！鼻摇霸?/p>

4、所出資企業(yè)內(nèi)部的資產(chǎn)重組中，擬直接采取協(xié)議方式轉讓國有產(chǎn)權的，轉讓方和受讓方應為所出資企業(yè)或其全資、絕對控股企業(yè)?！比舨扇〈朔N協(xié)議轉讓的方式，轉讓方和受讓方都必須是國有性質的企業(yè)，非國有性質的企業(yè)被排除在外。關于批準機關的規(guī)定，通知明確為：“所出資企業(yè)協(xié)議轉讓事項的批準權限，按照轉讓方的隸屬關系，中央企業(yè)由國務院國資委批準，地方企業(yè)由省級國資監(jiān)管機構批準?！?) 經(jīng)公開征集只產(chǎn)生一個受讓方根據(jù)企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法第十八條的規(guī)定“經(jīng)公開征集只產(chǎn)生一個受讓方或者按照有關規(guī)定經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構批準的，可以采取協(xié)議轉讓的方式?！边@是例外規(guī)定，也即企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓經(jīng)過產(chǎn)權交易機構披露信息公開

5、征集后，只產(chǎn)生一個受讓方的，可以采取企業(yè)國有產(chǎn)權協(xié)議轉讓的例外形式，但需注意的是，前提條件是仍須在產(chǎn)權交易機構內(nèi)交易。4) 進入產(chǎn)權交易機構后，按照有關規(guī)定經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構批準根據(jù)企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法第十八條的規(guī)定“經(jīng)公開征集只產(chǎn)生一個受讓方或者按照有關規(guī)定經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構批準的，可以采取協(xié)議轉讓的方式?！边@其中的“或者”一詞表明“經(jīng)公開征集只產(chǎn)生一個受讓方”與“按照有關規(guī)定經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構批準”屬于并列的關系。進入產(chǎn)權交易機構后按照有關規(guī)定經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構批準，仍可以協(xié)議轉讓，而并不是一定要掛牌轉讓，屬兜底條款。3、 轉讓流程初步審批清產(chǎn)核資審計評估信息披露，

6、公開掛牌 辦理產(chǎn)權登記 簽訂協(xié)議1. 審批根據(jù)企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法第七條、第八條以及企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法第二十五條、第二十六條的規(guī)定，國有企業(yè)產(chǎn)權轉讓的批準制度按照企業(yè)層級不同，分為三級，具體如下：待審批事項最終審批機構國家出資企業(yè)的子企業(yè)的國有產(chǎn)權轉讓國家出資企業(yè)國家出資企業(yè)產(chǎn)權轉讓國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構國家出資企業(yè)的重要子企業(yè)的重大國有產(chǎn)權轉讓國家出資企業(yè)產(chǎn)權轉讓事項中因產(chǎn)權轉讓導致國家喪失所出資企業(yè)控股權本級人民政府2. 向審批機構提交的文件根據(jù)企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法第二十八條、企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法第二章對審批機構應當審查的文件作了明確規(guī)定，具體有：1) 轉讓

7、企業(yè)國有產(chǎn)權的有關決議文件;2) 企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓方案：a. 轉讓標的企業(yè)國有產(chǎn)權的基本情況;b. 企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓行為的有關論證情況;c. 轉讓標的企業(yè)涉及的、經(jīng)企業(yè)所在地勞動保障行政部門審核的職工安置方案;d. 轉讓標的企業(yè)涉及的債權、債務包括拖欠職工債務的處理方案;e. 企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓收益處置方案;f. 企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓公告的主要內(nèi)容。3) 轉讓方和轉讓標的企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權登記證;4) 律師事務所出具的法律意見書;5) 受讓方應當具備的基本條件;6) 批準機構要求的其他文件。3. 清產(chǎn)核資申報單位股權轉讓事項經(jīng)批準后，應當開展清產(chǎn)核資，根據(jù)清產(chǎn)核資結果編制資產(chǎn)負債表和資產(chǎn)移交清冊。4.

8、 審計評估由申報單位委托會計師事務所對轉讓標的的股權進行審計，并委托評估機構對轉讓標的進行資產(chǎn)評估，股權轉讓價格以經(jīng)核準或備案的評估結果為基礎確定。5. 信息披露，公開掛牌申報單位可以根據(jù)企業(yè)實際情況和工作進度安排，采取信息預披露和正式披露相結合的方式，通過產(chǎn)權交易機構網(wǎng)站分階段對外披露產(chǎn)權轉讓信息，公開征集受讓方。其中正式披露信息時間不得少于20個工作日。若申報單位的產(chǎn)權轉讓將導致標的企業(yè)的實際控制權發(fā)生轉移，則申報單位應當在轉讓行為獲批后10個工作日內(nèi)，通過產(chǎn)權交易機構進行信息預披露，時間不得少于20個工作日。申報單位披露的國有產(chǎn)權轉讓信息應當包括下列內(nèi)容：  1) 轉讓標的基本

9、情況；2) 轉讓標的企業(yè)的股東結構；3) 產(chǎn)權轉讓行為的決策及批準情況；4) 轉讓標的企業(yè)最近一個年度審計報告和最近一期財務報表中的主要財務指標數(shù)據(jù)，包括但不限于資產(chǎn)總額、負債總額、所有者權益、營業(yè)收入、凈利潤等（轉讓參股權的，披露最近一個年度審計報告中的相應數(shù)據(jù)）；5) 受讓方資格條件（適用于對受讓方有特殊要求的情形）；6) 交易條件、轉讓底價；7) 企業(yè)管理層是否參與受讓，有限責任公司原股東是否放棄優(yōu)先受讓權；8) 競價方式，受讓方選擇的相關評判標準；9) 其他需要披露的事項。其中信息預披露應當包括但不限于以上（一）、（二）、（三）、（四）、（五）款內(nèi)容。6. 簽訂協(xié)議受讓方確定后，申報單

10、位與受讓方應當簽訂產(chǎn)權交易合同，并應當取得產(chǎn)權交易機構出具的產(chǎn)權交易憑證。7. 辦理產(chǎn)權登記申報單位和受讓方憑產(chǎn)權交易機構出具的產(chǎn)權交易憑證，及時辦理產(chǎn)權登記手續(xù)。4、 非法處置國有資產(chǎn)可能涉及的法律責任1 依據(jù)企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法第三十二條規(guī)定，在企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓過程中，轉讓方、轉讓標的企業(yè)和受讓方有下列行為之一的，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構或者企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓相關批準機構應當要求轉讓方終止產(chǎn)權轉讓活動，必要時應當依法向人民法院提起訴訟，確認轉讓行為無效。1) 未按本辦法有關規(guī)定在產(chǎn)權交易機構中進行交易的;2) 轉讓方、轉讓標的企業(yè)不履行相應的內(nèi)部決策程序、批準程序或者超越權限、擅自轉讓企

11、業(yè)國有產(chǎn)權的;3) 轉讓方、轉讓標的企業(yè)故意隱匿應當納入評估范圍的資產(chǎn)，或者向中介機構提供虛假會計資料，導致審計、評估結果失真，以及未經(jīng)審計、評估，造成國有資產(chǎn)流失的;4) 轉讓方與受讓方串通，低價轉讓國有產(chǎn)權，造成國有資產(chǎn)流失的;5) 轉讓方、轉讓標的企業(yè)未按規(guī)定妥善安置職工、接續(xù)社會保險關系、處理拖欠職工各項債務以及未補繳欠繳的各項社會保險費，侵害職工合法權益的;6) 轉讓方未按規(guī)定落實轉讓標的企業(yè)的債權債務，非法轉移債權或者逃避債務清償責任的;以企業(yè)國有產(chǎn)權作為擔保的，轉讓該國有產(chǎn)權時，未經(jīng)擔保權人同意的。7) 受讓方采取欺詐、隱瞞等手段影響轉讓方的選擇以及產(chǎn)權轉讓合同簽訂的;8) 受讓

12、方在產(chǎn)權轉讓競價、拍賣中，惡意串通壓低價格，造成國有資產(chǎn)流失的。對以上行為中轉讓方、轉讓標的企業(yè)負有直接責任的主管人員和其他直接責任人員，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構或者相關企業(yè)按照人事管理權限給予警告，情節(jié)嚴重的，給予紀律處分，造成國有資產(chǎn)損失的，應當負賠償責任;由于受讓方的責任造成國有資產(chǎn)流失的，受讓方應當依法賠償轉讓方的經(jīng)濟損失;構成犯罪的，依法移送司法機關追究刑事責任。2 徇私舞弊低價折股、出售國有資產(chǎn)罪。國有公司、企業(yè)或者其上級主管部門直接負責的主管人員，徇私舞弊，將國有資產(chǎn)低價折股或者低價出售，致使國家利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；致使國家利益遭受特別重大損失的，處三年

13、以上七年以下有期徒刑。3 私分國有資產(chǎn)罪。國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體，違反國家規(guī)定，以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個人，數(shù)額較大的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。4 貪污罪。國家工作人員利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，是貪污罪。受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的，以貪污論。與前兩款所列人員勾結，伙同貪污的，以共犯論處。5 挪用公

14、款罪。國家工作人員利用職務上的便利，挪用公款歸個人使用，進行非法活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過三個月未還的，是挪用公款罪，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴重的，處五年以上有期徒刑。挪用公款數(shù)額巨大不退還的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。挪用用于救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物歸個人使用的，從重處罰。6 受賄罪。國家工作人員利用職務上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。國家工作人員在經(jīng)濟往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，以受賄論處。7 濫用職權、玩忽職守罪。國家機關工作人

15、員濫用職權或者玩忽職守，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。國家機關工作人員徇私舞弊，犯前款罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。5、 非法處置國有資產(chǎn)相關案例案例一：（2005）穗中法刑二初字第14號罪名一：徇私舞弊低價折股、出售國有資產(chǎn)罪廣州友林集團有限公司（以下簡稱友林公司）是廣州經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)國際信托投資公司（以下簡稱開發(fā)區(qū)國投）的下屬國有公司。1999年7月開發(fā)區(qū)國投向開發(fā)區(qū)管委會請示將友林公司改制為職工集體占20

16、、職工個人占80的股份公司，改制方案中規(guī)定職工認購股權的可優(yōu)惠20，一次性付款的可再優(yōu)惠10，本企業(yè)職工優(yōu)先購買，企業(yè)外人員可在職工購買后購買，優(yōu)惠條件與企業(yè)職工同等。該請示和方案經(jīng)管委會審查后批復：購買股權的優(yōu)惠政策僅限于原企業(yè)職工，如非特殊，不應加以擴大。之后，友林公司經(jīng)評估價值為3877.98萬元。2000年3月開發(fā)區(qū)國投再向管委會請示友林公司的改制，該請示沒有提及企業(yè)外人員購買友林公司股權的問題，同年4月13日經(jīng)開發(fā)區(qū)國有資產(chǎn)管理辦公室批復：原則上同意友林公司的改制。2000年3月，在友林公司改制實施前，被告人陳楚原明知管委會已批復購買股權的優(yōu)惠政策僅限于原企業(yè)職工，仍聯(lián)系其任董事的英

17、豪科技公司的控股公司英豪學校，由英豪學校出資325.5萬元分別掛在被告人陳楚原和友林公司職工張堅的名下認購友林公司40的股份，從而造成國有資產(chǎn)直接損失人民幣465萬元，同時，被告人陳楚原在友林公司改制中在其及所有購股人均支付30的購股款的情況下，在帳目上做成開發(fā)區(qū)國投借款給購股人并將開發(fā)區(qū)國投原欠友林公司的債務沖抵，購股人已支付全部購股款只是欠友林公司債務的表象，從而達到購股人已一次性支付購股款，可再優(yōu)惠10的目的，直接造成國有資產(chǎn)損失人民幣155.3萬元。罪名二：私分國有資產(chǎn)罪1997年12月至1998年7月，開發(fā)區(qū)國投已嚴重虧損，其董事長和總經(jīng)理助理被告人陳楚原、王韶東，卻以“貸款”或“購

18、買建筑材料款”的名義將公司的人民幣3,207,000元劃到下屬公司廣州開信房地產(chǎn)開發(fā)有限公司在商業(yè)銀行森保支行開設的帳戶后提現(xiàn)，并使用虛開的增值稅專用發(fā)票進行平帳，然后將其中的人民幣1,335,042元以獎金、補貼的名義發(fā)放給公司員工。案例二：（2014）長中刑二終字第00812號罪名一：受賄罪2010年底，中南大學粉末冶金研究院委派郭某某參與中南大學粉末冶金工程研究中心有限責任公司（以下簡稱粉冶公司）增資擴股。溫州瑞安思考投資管理有限公司總經(jīng)理岳某了解到粉冶公司正準備向社會增資擴股，本次增資擴股具體由郭某某負責。岳某希望能介紹溫州環(huán)亞創(chuàng)業(yè)投資中心（以下簡稱環(huán)亞創(chuàng)投）來投資，并向郭某某與程某表

19、示如果環(huán)亞創(chuàng)投成功參股粉冶公司，環(huán)亞創(chuàng)投將會給郭某某、程某一定比例的好處費，郭某某、程某答應為環(huán)亞創(chuàng)投爭取投資份額。2011年5月4日，環(huán)亞創(chuàng)投與粉冶公司簽訂增資意向協(xié)議，2011年7月30日，雙方簽訂了增資協(xié)議書。郭某某利用在粉冶公司增資擴股中負責引進社會投資人的職務便利，為環(huán)亞創(chuàng)投謀取利益，與程某共同收受環(huán)亞創(chuàng)投財物人民幣295.2萬元，個人分得147.6萬元，單獨向環(huán)亞創(chuàng)投索取73.8萬元；利用擔任博云新材董事會秘書、財務總監(jiān)的職務之便，為黃某謀取利益，與蔣某乙共同收受黃某財物11萬元，個人分得6萬元，其行為已構成受賄罪。罪名二：徇私舞弊低價折股、出售國有資產(chǎn)罪2010年年底，中南大學粉末冶金工程研究院委派郭某某參與粉冶公司增資擴股工作。2011年1月，郭某某應蔣某甲、薛某之邀，到北京就粉冶公司增資擴股的事項進行接觸、談判。談判過程中，郭某某提出要社會投資人為粉冶公司及下屬公司高管和技術團隊墊資代持15%的股份，此后再由粉冶公司及下屬公司高管和技術團