第2章國(guó)際商事組織法

1、第2章 國(guó)際商事組織法 2.1國(guó)際商事組織的基本法律形式 2.2合伙企業(yè)法 2.3公司法 2.4中國(guó)的公司法 2. 1國(guó)際商事組織的基本法律形式 2.1.1個(gè)人企業(yè) 2.1.2合伙企業(yè) 2.1.3公司 2.1.1個(gè)人企業(yè)個(gè)人企業(yè)，即個(gè)人獨(dú)資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，是由一名出資者單獨(dú)出資并從事經(jīng)營(yíng)管理的企業(yè)。 個(gè)人企業(yè)有如下特點(diǎn)： 1.個(gè)人企業(yè)不具有法人資格 2.出資人對(duì)企業(yè)有絕對(duì)控制權(quán) 3.個(gè)人企業(yè)注冊(cè)無資金限制 4.個(gè)人企業(yè)的稅賦較輕2.1.2合伙企業(yè)1.合伙企業(yè)的概念2.合伙企業(yè)的特征1.合伙企業(yè)的概念合伙企業(yè)是兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人達(dá)成協(xié)議，共同投資、共同經(jīng)營(yíng)管理、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共享利潤(rùn)，并對(duì)合伙企業(yè)的債

2、務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營(yíng)利性組織。2.合伙企業(yè)的特征（1）合伙企業(yè)基于合伙人之間訂立的合伙合同成立 （2）合伙企業(yè)是人的組合（3）合伙企業(yè)的合伙人原則上均享有平等參與管理合伙事務(wù)的權(quán)利（4）合伙企業(yè)的合伙人對(duì)企業(yè)的債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任（5）合伙企業(yè)原則上不具有法人資格2.1.3公司公司是依法定程序設(shè)立的，以營(yíng)利為目的的法人組織。 公司具有以下主要特征：1.公司必須依法設(shè)立2.公司以營(yíng)利為目的，具有營(yíng)利性3.公司具有獨(dú)立的法人資格4.公司以其財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任5.公司的存續(xù)一般不受股東變化的影響2.2合伙企業(yè)法2.2.1合伙企業(yè)的設(shè)立 2.2.2合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系 2.2.3合伙企業(yè)的外部關(guān)系 2.2

3、.4合伙企業(yè)的解散和清算 2.2.1合伙企業(yè)的設(shè)立1.合伙合同2.合伙企業(yè)的登記 1.合伙合同合伙合同是規(guī)定合伙人之間權(quán)利、義務(wù)的法律文件，是確定合伙人在出資、利潤(rùn)分配、風(fēng)險(xiǎn)及責(zé)任分擔(dān)、合伙經(jīng)營(yíng)等方面的基本法律依據(jù)。 合伙合同通常應(yīng)載明：（1）合伙企業(yè)的名稱及各合伙人的姓名；（2）合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)方式和經(jīng)營(yíng)范圍；（3）合伙的期限；（4）每一合伙人出資的種類及金額；（5）合伙人之間利潤(rùn)的分配和損失的分擔(dān)辦法；（6）合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理方式；（7）合伙人死亡或退出時(shí)，對(duì)企業(yè)財(cái)產(chǎn)及合伙人利益的處理方法以及合伙企業(yè)繼續(xù)存續(xù)的途徑；（8）其他必要事項(xiàng) 2.合伙企業(yè)的登記1.英美法系國(guó)家對(duì)普通合伙企業(yè)一般不要

4、求經(jīng)政府的批準(zhǔn)登記，但要求所有的合伙企業(yè)必須有合法的目的。 2.大陸法系國(guó)家都要求設(shè)立合伙企業(yè)時(shí)必須履行申請(qǐng)登記手續(xù)，并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，該營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為合伙企業(yè)的成立日期。 3.我國(guó)合伙企業(yè)的設(shè)立必須在登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記，營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日為企業(yè)成立的日期。2.2.2合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系1.合伙人的權(quán)利 2.合伙人的義務(wù)1.合伙人的權(quán)利1.參與合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的權(quán)利2.分享利潤(rùn)的權(quán)利3.監(jiān)督和檢查賬目的權(quán)利4.獲得補(bǔ)償?shù)臋?quán)利2.合伙人的義務(wù)1.繳納出資的義務(wù)2.承擔(dān)合伙債務(wù)的義務(wù)3.忠實(shí)的義務(wù)4.不得任意轉(zhuǎn)讓出資的義務(wù)2.2.3合伙企業(yè)的外部關(guān)系合伙企業(yè)的外部關(guān)系，是指合伙組織與第三者的關(guān)系。1.

5、每個(gè)合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)通常業(yè)務(wù)中所做的行為，對(duì)合伙企業(yè)和其他合伙人都具有拘束力，除非該合伙人無權(quán)處理該項(xiàng)事務(wù)，且與之進(jìn)行交易的第三者也知道該合伙人沒有得到授權(quán)。 2.合伙人之間約定的對(duì)某個(gè)合伙人的權(quán)利限制，不得用以對(duì)抗不知情的第三者。若第三者在交易時(shí)，已經(jīng)知道該合伙人無權(quán)處理該項(xiàng)業(yè)務(wù)，則合伙企業(yè)和其他合伙人就不受該合伙人行為的約束。3.合伙人從事正常業(yè)務(wù)中發(fā)生的侵權(quán)行為，應(yīng)由合伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任。但合伙企業(yè)有權(quán)要求有關(guān)合伙人賠償企業(yè)由此遭受的損失。4.關(guān)于新合伙人對(duì)人伙前的債務(wù)，各國(guó)的合伙法規(guī)定不同，主要有兩種立法可以參考：與其他原合伙人一樣承擔(dān)連帶責(zé)任；對(duì)于原有債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任。2.2.4合伙企

6、業(yè)的解散和清算1.合伙企業(yè)的解散（1）協(xié)議解散 （2）依法解散 （3）強(qiáng)制解散2.合伙企業(yè)的清算2.3公司法 2.3.1公司法的概念與法律形式 2.3.2公司的種類 2.3.3公司的設(shè)立 2.3.4公司的資本 2.3.5公司債 2.3.6股利分配與公積金 2.3.7公司的組織機(jī)構(gòu) 2.3.8公司的合并、解散和清算 2.3.1公司法的概念與法律形式公司法是規(guī)定公司的設(shè)立、組織、經(jīng)營(yíng)、解散、清算以及調(diào)整公司對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。無論在內(nèi)容還是體例方面，公司法都有著與其他法律不同的特點(diǎn)。公司法的特點(diǎn)：（1）從公司法的內(nèi)容上看，公司法是一種組織法與活動(dòng)法相結(jié)合的法律。 （2）從公司法的體例看，

7、公司法是一種實(shí)體法和程序法相結(jié)合的法律。 （3）從公司法的規(guī)范性質(zhì)上看，公司法是一種強(qiáng)制性規(guī)范與任意性規(guī)范相結(jié)合的法律。 2.3.2公司的種類 1.大陸法系國(guó)家的分類 2.英美法系國(guó)家的分類1.大陸法系國(guó)家的分類1.有限責(zé)任公司 2.股份有限公司3.無限責(zé)任公司4.兩合公司2.英美法系國(guó)家的分類1.英美法系按公司股東對(duì)象不同和股票能否轉(zhuǎn)讓分為封閉式公司和開放式公司兩種。2.另外，根據(jù)一公司對(duì)另一公司的控制和依附關(guān)系可將公司劃分成母公司和子公司。 3.按公司的內(nèi)部管理系統(tǒng)，可將公司分為本公司或分公司。2.3.3公司的設(shè)立1.公司設(shè)立的概念 2.公司設(shè)立的方式 3.公司設(shè)立的條件4.公司設(shè)立的程序

8、 1.公司設(shè)立的概念公司的設(shè)立，是指發(fā)起人為組建公司，使其取得法人資格，必須采取和完成的多種連續(xù)的準(zhǔn)備行為。 2.公司設(shè)立的方式 （1）發(fā)起設(shè)立 發(fā)起設(shè)立是指公司的資本由發(fā)起人全部認(rèn)購(gòu)，不向發(fā)起人之外的任何人募集而設(shè)立公司。此種設(shè)立方式對(duì)社會(huì)公眾利益影響相對(duì)較小，法律規(guī)定的程序比較簡(jiǎn)單，成立后的公司股東也具有穩(wěn)定性、封閉性等特點(diǎn)，因而比較適合中小型公司。（2）募集設(shè)立募集設(shè)立是指發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分按法律規(guī)定程序向社會(huì)公眾募集而設(shè)立公司的方式。與發(fā)起設(shè)立相比，募集設(shè)立直接影響社會(huì)公眾利益，法律對(duì)此規(guī)定的程序嚴(yán)格且復(fù)雜，比較適于規(guī)模較大的股份有限公司。3.公司設(shè)立的條件（1

9、）符合公司組織體的要求（2）發(fā)起人（3）股東符合法定人數(shù) （4）股東出資符合法定最低額（1）符合公司組織體的要求公司類型。公司名稱。公司住所。經(jīng)營(yíng)范圍。 （2）發(fā)起人公司的發(fā)起人，是指負(fù)責(zé)公司籌建的人員。發(fā)起人的主要責(zé)任有：（1）發(fā)起人對(duì)所創(chuàng)建公司的責(zé)任。（2）發(fā)起人對(duì)股東和債權(quán)人的責(zé)任。（3）發(fā)起人之間的相互責(zé)任。在通常情況下，發(fā)起人可以是自然人，也可以是法人。關(guān)于發(fā)起人的人數(shù)，除個(gè)別國(guó)家，如美國(guó)有些州的法律允許1人發(fā)起設(shè)立公司外，絕大多數(shù)國(guó)家規(guī)定發(fā)起人須2人以上，如法國(guó)、日本為7人，德國(guó)為5人，英國(guó)為2人。對(duì)于發(fā)起人的國(guó)籍和居所地問題，多數(shù)國(guó)家沒有限制性規(guī)定。（3）股東符合法定人數(shù)公司是社

10、團(tuán)法人，須有一定數(shù)量的股東才能成立。公司類型不同，法律對(duì)股東人數(shù)的要求也會(huì)有不同。（4）股東出資符合法定最低額公司資本是公司賴以生存的“血液”，是公司運(yùn)營(yíng)的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是公司債務(wù)的總擔(dān)保。因此，它是設(shè)立公司的最基本要件。為此，股東出資要符合法律規(guī)定的最低資本額，并將其記載于公司章程中并經(jīng)注冊(cè)登記。 4.公司設(shè)立的程序（1）發(fā)起人發(fā)起（2）訂立章程（3）確定股東 （4）認(rèn)購(gòu)股份 （5）申請(qǐng)登記（2）訂立章程公司章程是指規(guī)范公司的宗旨、業(yè)務(wù)范圍、資本狀況、經(jīng)營(yíng)管理以及公司與外部關(guān)系的公司準(zhǔn)則。依各國(guó)規(guī)定，公司章程記載的事項(xiàng)可分為：絕對(duì)必要記載事項(xiàng)。它是公司章程必不可少的事項(xiàng)，缺少其中任何一項(xiàng)或任何

11、一項(xiàng)記載不合法，則整個(gè)章程無效。相對(duì)必要記載事項(xiàng)。它是由當(dāng)事人自行決定是否記載的事項(xiàng)，如予以記載，則發(fā)生效力；如不予記載，也不影響整個(gè)章程的效力。任意記載事項(xiàng)。它是除絕對(duì)和相對(duì)必要記載事項(xiàng)外，在不違反法律和公共秩序善良風(fēng)俗的前提下，發(fā)起人認(rèn)為有必要記人章程，作為共同遵守的行為規(guī)則的事項(xiàng)。2.3.4公司的資本1.公司資本的原則 2.公司的資本制度 3.公司資本的變更 4.股份有限公司的股份（票） 1.公司資本的原則（1）資本確定原則 （2）資本維持原則 （3）資本不變?cè)瓌t2.公司的資本制度 （1）授權(quán)資本制 （2）法定資本制 （3）折衷資本制 3.公司資本的變更（1）股份有限公司的最低資本額 （

12、2）股份有限公司資本的增加 （3）股份有限公司資本的減少4.股份有限公司的股份（票） （1）股份有限公司股份（票）的概念（2）股份有限公司股份（票）的發(fā)行（3）股份有限公司股份（票）的轉(zhuǎn)讓2.3.5公司債1.銀行貸款 2.公司債券1.銀行貸款各國(guó)一般都賦予公司貸款之權(quán)，公司可為每筆貸款提供擔(dān)保，包括以其固定或流動(dòng)資產(chǎn)作抵押。公司的借款權(quán)一般由董事會(huì)行使，但公司可在其章程或內(nèi)部細(xì)則中對(duì)董事會(huì)的權(quán)力加以限制，包括對(duì)借款數(shù)量的限制。此外，為了維護(hù)債權(quán)人的利益，多數(shù)國(guó)家規(guī)定，除少數(shù)例外情形，公司的董事會(huì)不得借人超過公司股本和公積金總額的債款。這一原則也適用于公司發(fā)行公司債券的場(chǎng)合。 2.公司債券(1)

13、公司債券的概念及特征(2)公司債券的種類(3)公司債券的發(fā)行(4)公司債券的轉(zhuǎn)讓(1)公司債券的概念及特征公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行的，約定在一定期限還本付息的有價(jià)證券。債券與股票一樣，皆屬有價(jià)證券。但二者又有著明顯的區(qū)別：性質(zhì)不同收益不同持有人對(duì)公司經(jīng)營(yíng)管理享有的權(quán)利不同。承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)不同。(2)公司債券的種類記名債券無記名債券抵押債券設(shè)備債券無擔(dān)保債券可轉(zhuǎn)換債券(3)公司債券的發(fā)行為了防止不具備償債能力的公司濫發(fā)債券，以維護(hù)社會(huì)公眾的利益，各國(guó)對(duì)債券的發(fā)行都作了如下必要的限制：主體限制信用限制目的限制。數(shù)額限制。(4)公司債券的轉(zhuǎn)讓一般而言，記名債券須經(jīng)背書或簽署轉(zhuǎn)讓文件并通知發(fā)行公司注

14、冊(cè)的方式轉(zhuǎn)讓；而無記名債券則僅憑交付即可轉(zhuǎn)讓。 2.3.6股利分配與公積金1.股利分配 2.公積金1.股利分配 各國(guó)公司法都對(duì)公司分配股利進(jìn)行了較為嚴(yán)格的限制。通常規(guī)定：（1）在公司無力償付到期應(yīng)付債務(wù)，或者支付了股利后，公司就無力償付債務(wù)的情況下，不得分配股利。（2）當(dāng)分配股利的決定與公司章程中所包含的限制條款相抵觸時(shí)，不得分配股利。（3）公司在支付股利前先要留足儲(chǔ)備金（又稱公積金）。（4）公司分配股利的決定，不得違反該公司簽訂的有關(guān)自動(dòng)約束分配股利的合同的規(guī)定。（5）分配股利必須不影響公司資產(chǎn)的構(gòu)成以及公司來年的發(fā)展。股利一般按股分配，時(shí)間可以按月、季、半年或一年分配一次。股利有3種形式：

15、現(xiàn)金股利、財(cái)產(chǎn)股利和股利股。其中，以現(xiàn)金股利最為普遍。 2.公積金公積金是指公司依法律及章程規(guī)定，從公司利潤(rùn)中提取的，不作為股利分配、保留在公司內(nèi)部備用的基金。公積金主要分為以下兩類。（1）法定公積金（2）任意公積金（1）法定公積金法定公積金是指依法律規(guī)定必須提取的公積金。根據(jù)其來源不同，法定公積金又可分為法定盈余公積金和法定資本公積金。法定盈余公積金是指公司在彌補(bǔ)虧損后、股利分配前，按法定比例從純利潤(rùn)中提取的公積金。法定資本公積金是指直接由資本或其他原因形成的公積金。其主要來源于公司接受贈(zèng)予財(cái)產(chǎn)的所得、處分公司財(cái)產(chǎn)的溢價(jià)收人、股票超面額發(fā)行所得的凈溢價(jià)額等。（2）任意公積金任意公積金是指按章

16、程或股東大會(huì)決議在法定公積金以外所提取的公積金。其提取與否或數(shù)額多少法律不作強(qiáng)制性規(guī)定，而由公司自己決定。 2.3.7公司的組織機(jī)構(gòu)1.股東（大）會(huì)2.董事會(huì) 3.監(jiān)事會(huì) 4.經(jīng)理 1.股東（大）會(huì)（1）股東（大）會(huì)的權(quán)限（2）股東（大）會(huì)會(huì)議及股東（大）會(huì)決議（3）股東會(huì)的表決方式 （1）股東（大）會(huì)的權(quán)限各國(guó)對(duì)股東（大）會(huì)權(quán)限范圍的規(guī)定大同小異。一般規(guī)定少數(shù)重大問題由其決定，如決定公司董事的任免及其報(bào)酬；審查和批準(zhǔn)公司的年度報(bào)告、資產(chǎn)負(fù)債表、損益表及其他會(huì)計(jì)報(bào)表；決定公司股息和紅利的分配方案；決定公司章程的修改和公司股本之增減；決定公司的合并和解散等。但需要指出的是，根據(jù)某些國(guó)家公司法的規(guī)

17、定，選任與解任董事的權(quán)力不屬于股東大會(huì)，而屬于監(jiān)事會(huì)。（2）股東（大）會(huì)會(huì)議及股東（大）會(huì)決議股東（大）會(huì)通過定期或臨時(shí)舉行由全體股東出席的會(huì)議來進(jìn)行工作。固定期股東會(huì)每年召開一次（也有的公司以章程規(guī)定每年召開兩次），稱為股東年會(huì)；各國(guó)規(guī)定臨時(shí)股東會(huì)在董事認(rèn)為必要時(shí)、或由符合一定比例的有表決權(quán)的股東請(qǐng)求時(shí)而召開。臨時(shí)股東會(huì)大都是討論一些特別重要的事項(xiàng)，因此又被稱為股東特別會(huì)議。股東大會(huì)原則上應(yīng)由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持。按各國(guó)公司法規(guī)定，參加各類股東會(huì)的股東須達(dá)到法定的人數(shù)。（3）股東會(huì)的表決方式在股份有限公司，傳統(tǒng)的表決方式是普通股每股一票；在有限責(zé)任公司，大多數(shù)國(guó)家按出資比例分配表決權(quán)，它們

18、都體現(xiàn)了權(quán)力按資分配的平等。但為防止大股東操縱股東會(huì)的表決權(quán)，損害小股東的利益。一些國(guó)家公司法還允許公司在章程中限制大股東的表決權(quán)，主要包括：累積投票法。對(duì)表決權(quán)數(shù)量的限制。對(duì)表決權(quán)代理的限制。表決權(quán)行使的回避。累積投票法。累積投票法的設(shè)計(jì)完全是為了保護(hù)少數(shù)股權(quán)者的利益，一般適用于在股東大會(huì)上任免董事，從而使小股東有機(jī)會(huì)把其代言人選人董事會(huì)。它的具體做法是股東在決定董事人選時(shí)，每一股擁有與將當(dāng)選的董事總?cè)藬?shù)相等的投票權(quán)并可以把所有這些票數(shù)投其中意的人名下。2.董事會(huì)（1）董事會(huì)是由董事組成的行使經(jīng)營(yíng)決策權(quán)和管理權(quán)的公司常設(shè)機(jī)關(guān)。它對(duì)內(nèi)管理公司事務(wù)，對(duì)外代表公司行使職權(quán)。但是，由于各國(guó)公司法規(guī)定

19、不同，因此，股份有限公司的組織與管理也不盡相同。這種經(jīng)營(yíng)管理體制大致分為3種類型：（1）英美體制。（2）德法體制。（3）日本體制。 2.董事會(huì)（2）（1）董事會(huì)的組成（2）董事會(huì)的權(quán)限（3）董事的責(zé)任（1）董事會(huì)的組成董事會(huì)的組成首先取決于董事的人數(shù)及資格的確認(rèn)。各國(guó)公司法對(duì)董事的人數(shù)及資格有不同的規(guī)定。關(guān)于董事的資格，有些國(guó)家公司法規(guī)定，董事必須由股東擔(dān)任，非公司的股東不得擔(dān)任董事。但是有些國(guó)家公司法則允許由非股東擔(dān)任董事，其立法的目的是讓擅長(zhǎng)企業(yè)管理的專家擔(dān)任董事，以提高企業(yè)的效率。此外，大多數(shù)國(guó)家的公司法還規(guī)定，自然人和法人皆可擔(dān)任董事，但在法人擔(dān)任董事時(shí)，必須指定一名有行為能力的自然人

20、作為其代理人。董事會(huì)一般設(shè)有董事長(zhǎng)與副董事長(zhǎng)。在董事人數(shù)較多的情況下，還可以設(shè)立常務(wù)董事或執(zhí)行委員會(huì)，負(fù)責(zé)主持企業(yè)的日常事務(wù)。（2）董事會(huì)的權(quán)限決定公司的產(chǎn)品和服務(wù)價(jià)格、工資與人事安排；選任、監(jiān)督或免除公司的高級(jí)職員和其他專門委員會(huì)；批準(zhǔn)行政人員的報(bào)酬、撫恤金、退休金等計(jì)劃；決定股息、公司財(cái)務(wù)原則和資金的周轉(zhuǎn)；批準(zhǔn)公司非一般性交易活動(dòng)和特殊重大的公司事務(wù)；批準(zhǔn)公司簽訂的重大業(yè)務(wù)合同；通過、修改和撤銷公司的內(nèi)部細(xì)則；監(jiān)督和提高整個(gè)公司的福利待遇；召集股東大會(huì)。（3）董事的責(zé)任認(rèn)真履行職責(zé)，發(fā)揮管理技能；保守公司商業(yè)秘密；不得進(jìn)行任何欺騙活動(dòng)而使公司蒙受損失；不得接受賄賂；不得超出法律規(guī)定或公司授

21、權(quán)的范圍行使職權(quán)；不得為了自身利益而與公司的業(yè)務(wù)相競(jìng)爭(zhēng)；不得篡奪或放棄公司的營(yíng)業(yè)機(jī)會(huì)；不得利用手中掌握的職權(quán)，運(yùn)用公司的資金、財(cái)產(chǎn)、信用等為自己謀利；不得自己處理與自己利益有關(guān)而又可能與公司利益沖突的事務(wù)。3.監(jiān)事會(huì)（1）監(jiān)事會(huì)是指對(duì)公司的業(yè)務(wù)活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督和檢查的常設(shè)機(jī)構(gòu)。（2）監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，具體包括：監(jiān)督董事會(huì)的活動(dòng)，如有權(quán)派代表列席董事會(huì)會(huì)議，定期和隨時(shí)聽取董事會(huì)的報(bào)告；監(jiān)督檢查公司的經(jīng)營(yíng)狀況與財(cái)務(wù)狀況；審核公司的結(jié)算表冊(cè)和清算表冊(cè)；在認(rèn)為有必要時(shí)，有權(quán)召集股東會(huì)；法律與公司章程賦予的其他權(quán)利。 4.經(jīng)理經(jīng)理一般由董事會(huì)聘任，負(fù)責(zé)公司的日常事務(wù)。（1）經(jīng)理的職權(quán)包括：執(zhí)行董事會(huì)確定的經(jīng)營(yíng)方

22、針，任免公司的職員，對(duì)外代表公司簽訂合同，負(fù)責(zé)管理公司的日常事務(wù)等。（2）經(jīng)理義務(wù)主要有：對(duì)公司誠(chéng)信、勤勉，不得從事與本公司有競(jìng)爭(zhēng)或損害公司利益的活動(dòng)，嚴(yán)格遵守公司股東會(huì)和董事會(huì)的決議。 2.3.8公司的合并、解散和清算1.公司的合并2.公司的解散3.公司的清算1.公司的合并公司合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司依法達(dá)成合意，歸并為一個(gè)公司或創(chuàng)設(shè)一個(gè)新的公司的法律行為。其通常有兩種方式：新設(shè)合并和吸收合并。新設(shè)合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司合并成一個(gè)新公司的商業(yè)交易。吸收合并又叫兼并，也可稱為存續(xù)合并，它是指一個(gè)或幾個(gè)公司并人另一個(gè)存續(xù)公司的商業(yè)交易。在新設(shè)合并中，參與合并的公司全部消失；而在吸收合并

23、中，除存續(xù)公司外，其他公司全部消失，消失的公司稱為消失公司。2.公司的解散公司的解散是指公司法人資格的消失。公司解散因其原由或條件不同，可分為任意解散和強(qiáng)制解散兩種。任意解散是指由創(chuàng)辦人發(fā)起或股東約定或決議引起的公司解散，主要有以下幾種情形：公司的營(yíng)業(yè)期限屆滿，股東會(huì)作出解散決議；公司合并或分立；出現(xiàn)章程中規(guī)定的某些解散事由等。強(qiáng)制解散是指因主管機(jī)關(guān)決定或法院判決所導(dǎo)致的公司解散，主要有主管機(jī)關(guān)命令其解散；法院判定公司解散；公司被宣告破產(chǎn)等3.公司的清算公司的清算是指公司在解散過程中，清理公司的債權(quán)債務(wù)，并在股東間分配公司剩余財(cái)產(chǎn)，最終結(jié)束公司所有法律關(guān)系的一種法律行為。公司清算應(yīng)成立清算組。

24、清算組職權(quán)主要有：（1）調(diào)查公司資產(chǎn)的現(xiàn)狀，制作公司現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的目錄和資產(chǎn)負(fù)債表，經(jīng)股東大會(huì)認(rèn)可后，將有關(guān)的財(cái)務(wù)報(bào)表呈遞法院。（2）發(fā)布公告，催告公司的債權(quán)人限期申報(bào)債權(quán)，超過期限者不列人清算范圍。（3）清理終結(jié)公司業(yè)務(wù)，收回公司債權(quán)，變賣公司財(cái)產(chǎn)。（4）清償公司債務(wù)，把公司剩余財(cái)產(chǎn)分配給各類股東。（5）制作清算報(bào)告，經(jīng)股東大會(huì)追認(rèn)后，清算組的責(zé)任即告解除。2.4中國(guó)的公司法 2.4.1公司的一般規(guī)定 2.4.2有限責(zé)任公司 2.4.3股份有限公司 2.4.4公司其他相關(guān)規(guī)定 2.4.1公司的一般規(guī)定1.公司的設(shè)立 2.公司的章程 3.公司資本三原則 1.公司的設(shè)立公司設(shè)立是指公司設(shè)立人依照法定

25、的條件和程序，為組建公司并取得法人資格而必須采取和完成的法律行為。 有限責(zé)任公司為發(fā)起設(shè)立，股份有限公司為發(fā)起設(shè)立與募集設(shè)立2.公司的章程公司章程是公司必備的，規(guī)定其名稱、宗旨、資本、組織機(jī)構(gòu)等對(duì)內(nèi)對(duì)外事務(wù)的基本法律文件。設(shè)立公司必須依法制定公司章程。 公司章程由公司依法自行制訂，由公司自己執(zhí)行，其效力僅及于公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，不具有普遍約束力;公司章程具有 “公開性”（主要對(duì)股份有限公司而言），公司章程的內(nèi)容要對(duì)投資人以 及包括債權(quán)人在內(nèi)的一般社會(huì)公眾公開。 3.公司資本三原則公司資本也稱為股本，它是指由公司章程確定并載明的、全體股東的出資總額。我國(guó) 公司法對(duì)上述兩類公司資

26、本的有關(guān)規(guī)定均反映了“資本三原則”的要求: 1.資本確定原則 2.資本維持原則 3.資本不變?cè)瓌t 2.4.2有限責(zé)任公司1.一般有限責(zé)任公司2.一人有限責(zé)任公司 3.國(guó)有獨(dú)資公司 1.一般有限責(zé)任公司（1）有限責(zé)任公司的設(shè)立的條件 股東符合法定人數(shù)； 股東出資達(dá)到法定資本最低限額 ； 股東共同制定公司章程； 有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)； 有公司住所 。（2）有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu) 有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)包括三部分:股東會(huì)、董事會(huì)及經(jīng)理、監(jiān)事會(huì)，即權(quán)力機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)和監(jiān)察機(jī)構(gòu)。它們就是公司的法人機(jī)關(guān)和意思機(jī)關(guān)。2.一人有限責(zé)任公司一人有限責(zé)任公司是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)

27、法人股東的有限責(zé)任公司。 一人有限責(zé)任公司章程由股東制定。一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)。股東行使公司法所列一般有限責(zé)任公司股東會(huì)職權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。 一人公司，尤其是一個(gè)自然人設(shè)立的一人公司，由于缺乏股東之間的相互制約，一人股東很容易將公司的財(cái)產(chǎn)與股東本人的財(cái)產(chǎn)相混同，將公司的財(cái)產(chǎn)變?yōu)楣蓶|自己的財(cái)產(chǎn)。鑒于此，公司法通過一系列的制度措施，防止交易風(fēng)險(xiǎn)，保證交易安全。3.國(guó)有獨(dú)資公司國(guó)有獨(dú)資公司，是指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。2.4.3股份有限公司1.股份有限公司的設(shè)立 2.股份有限公司的組

28、織機(jī)構(gòu) 3.股份有限公司股份的發(fā)行與轉(zhuǎn)讓 4.上市公司 1.股份有限公司的設(shè)立我國(guó)股份有限公司的設(shè)立，采取嚴(yán)格準(zhǔn)則主義。設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件: 1.發(fā)起人符合法定人數(shù) ； 2.發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額； 3.股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定； 4.發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過 ； 5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu) ； 6.有公司住所。 股份有限公司的設(shè)立方式有發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種，不同的方式設(shè)立程序也不同。2.股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)（1）股東大會(huì)（2）董事會(huì)（3）經(jīng)理（4）監(jiān)事會(huì)3.股份有限公司股份的發(fā)行與轉(zhuǎn)讓（1） 股

29、份有限公司股份的發(fā)行 （2）股份有限公司股份的轉(zhuǎn)讓 （1） 股份有限公司股份的發(fā)行股份發(fā)行，是指為設(shè)立股份有限公司或者股份有限公司成立后為籌集資金，依照法律規(guī)定發(fā)售股份的行為。股份有限公司發(fā)行股票，分為設(shè)立發(fā)行和新股發(fā)行兩種情況。股份的發(fā)行，實(shí)行公平、公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。股票發(fā)行價(jià)格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。（2）股份有限公司股份的轉(zhuǎn)讓股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所進(jìn)行或按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行。 記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓;轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊(cè)。4.上市公司 上市公司，是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。因?yàn)樯鲜泄疽呀?jīng)向公眾公開發(fā)行