公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后民事責任的承擔

1、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后民事責任的承擔           公司作為現(xiàn)代市場經(jīng)濟體制下占支配地位的組織形式，其重要的特性之一就是其獨立的法人人格。按照我國公司法的規(guī)定，公司是指依照公司法在中國境內(nèi)設立的有限責任公司和股份有限公司，有限責任公司和股份有限公司的股東均以其出資額度對公司和公司的債務承擔有限責任。公司依照法定程序設立并登記后，即被授予法人資格，公司須以獨立人格從事民事活動、承擔民事責任。公司的登記管理機關對公司的經(jīng)營行為負有監(jiān)督責任，它有權在公司出現(xiàn)違法行為時對公司進行行政處罰，直至取消其

2、法人資格。我國公司法對公司登記被撤消、吊銷營業(yè)執(zhí)照等行政處罰規(guī)定內(nèi)容較多，也較為全面，但對公司被撤消或吊銷營業(yè)執(zhí)照后其民事責任的承擔方式，股東和債權人民事權益實現(xiàn)方式和途徑規(guī)定極為簡單，使公司法幾乎成為公司的行政管理法，而忽略了公司本身成立的目的就是為了實現(xiàn)一定的經(jīng)濟利益，即其本身的民事屬性。    公司的法人人格一旦消失，它就不能再以自己的名義承擔民事責任。那么，作為與公司正在進行經(jīng)濟往來的其他自然人、法人和其他組織，以及向公司投資的股東，應當向誰主張權利呢？或者，他們有沒有一種正常的、可行的法律途徑實現(xiàn)權利呢？公司法有沒有向他們提供這種法律救濟？ 

3、  公司法第一百九十二條規(guī)定：“公司違反法律、行政法規(guī)被依法責令關閉的，應當解散，由有關主管機關組織股東、有關機關及有關專業(yè)人員成立清算組，進行清算?！贝藯l規(guī)定應被視為公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的民事責任承擔方式，但實際上該條款是不可執(zhí)行的。    首先，成立清算組的權利被賦予“有關主管機關”，而“有關主管機關”并不明確。按照公司的組成情況，有限責任公司的形式除部分為國有獨資公司外，大多數(shù)為投資主體多元化的自然人、法人和其他組織，而且隨著市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展和國有企業(yè)改制的深化，國有獨資公司越來越少；股份有限公司的股東構成更加復雜。這些公司依照公司法登

4、記注冊，并不要求必須有主管機關后才授予其法人人格。所以，當公司沒有主管機關的，其因違法行為被吊銷營業(yè)執(zhí)照時，本應由主管機關承擔的成立清算組的責任便無人承擔。公司從而處于一種無序狀態(tài)，債權人和股東都無法通過正常的法律程序獲得救濟。    其次，清算組的獨立地位得不到保證。清算組的重要職責在于通過對企業(yè)資產(chǎn)的清算來保護債權人和公司股東的利益，而由公司主管機關指定的清算組很難保證其為了自身利益的需要或迫于作出損害債權人和股東利益的行為。債權人和股東對清算組通過何種途徑進行監(jiān)督也未加規(guī)定，這實際上使公司的清算工作流于形式，無法實現(xiàn)立法目的。目前，僅成立清算組卻不進行清算工

5、作的現(xiàn)象司空見慣，成為公司規(guī)避法律的手段之一，與我國公司法對成立清算組的規(guī)定過于簡單有密不可分的關系。    第三，清算的時間沒有具體規(guī)定，有可能導致清算時間過長，久拖無果的情形出現(xiàn)，公司資產(chǎn)可能會因為清算時間的無限延長而流失、貶值。由于公司股東的有限責任，當公司資不抵債時，債權人的合法權益便因此而受損害，此外，股東的投資也不能實現(xiàn)最大程度的回收。    基于以上理由以及更多的實際需要，筆者認為應對企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后清算組的組成方式、活動辦法、清算期間、清算表決方式等加以更完整、切實可行的規(guī)范，主要內(nèi)容應包括：  

6、0; 一、清算組的組成方式。首先，不管對公司的股東還是公司的債權人來說，二者的利益是對立的，股東渴望減少債務，增加自身股權的受償力度，而債權人則希望能使自身的權利獲得充分保護，應在二者中尋找平衡點。    其次，二者之間存在共同利益，即最大限度地保護公司資產(chǎn)、最大限度地變現(xiàn)公司資產(chǎn)。在考慮到以上根本利益時，對清算組的基本要求是：能獨立于公司股東和債權人而保持中立；能忠實地履行義務并接受監(jiān)督；能迅速有效地開展各項清算工作。    筆者認為，公司被強制清算可由債權人或股東向法院提起民事訴訟而開始。因為清算工作不是行政管理工作，對

7、公司資產(chǎn)不進行清算直接侵害的對象是債權人和股東民事合法權益。公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照的事實，債權人和股東都能獲知，賦予他們保護自身利益的法律途徑是必要也是可行的。在過去債權人提起的民事訴訟中，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照時，其主管機關會被通知參加訴訟并被判令成立清算組清算債務。當公司沒有主管機關時，清算組便無法成立。最高人民法院副院長李國光接受人民法院報采訪時說：有限責任公司的清算主體是其全體股東；股份有限公司的清算主體是其控股股東。實踐中，由控股股東進行清算的弊端是顯而易見的，因為控股本身不是一個法律概念，而是一個經(jīng)濟學概念，控股股東名下的股份不一定必須達到50%以上，在現(xiàn)代公司體制下，由于公司規(guī)模的不

8、斷擴張，股東掌握的股份比例越來越小，控股權可能掌握在二個以上的股東中，也可能根本沒有控股股東，所以控股股東常常很難確定，法院只能在無充分證據(jù)的情形下一廂情愿地推定某個或數(shù)個自然人、法人或其他組織為控股股東，這造成司法上的不嚴肅和任意性，易形成司法專橫的印象。另外，這種作法也違反公司法第一百九十二條的規(guī)定。所以，筆者認為根本之計在于修改公司法對清算組成立方式的規(guī)定。    確認債權人和股東對公司強制清算的申請權可以避免一個現(xiàn)象，就是公司不會再因為被吊銷營業(yè)執(zhí)照后而長期處于主體資格喪失、卻不進行清算的情形，以及公司的實際管領人借雞生蛋、金蟬脫殼、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、不履行保管義

9、務等行為。在此需要強調(diào)的是，債權人和股東的此項權利必須是在公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰決定已生效后才被賦予，未生效前，權能不應形成。    二、法院對強制清算申請進行審理的司法介入    有糾紛則需裁判。當平等主體之間的糾紛已經(jīng)不可能通過協(xié)商和解時，司法機關的介入是十分必要的。做為權利受到侵害的債權人和股東，他們迫切需要通過一定的法律程序保護自身利益。但由于公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后主體資格便歸消滅，被訴對象不能確定而使債權人和股東無法以公司為被告行使訴權。這時應當建立一個特別程序使司法權力得以介入強制清算程序的啟動。該司法權力授權法院在收

10、到債權人或股東的強制清算申請時能夠?qū)徖?，認為公司的營業(yè)執(zhí)照確已被吊銷，則下達裁定，責令公司進入清算程序。我國公司法目前尚未建立此項制度，但國際上的通行做法均是如此。    借鑒國外的經(jīng)驗，我國法院在受理債權人和股東申請時考慮到公司營業(yè)熱照已被吊銷，民事主體資格歸于消滅且不可能重獲新生的事實，吊銷營業(yè)執(zhí)照即構成啟動清算程序的必然要件。法院受理申請后，應迅速成立清算組，通知全體股東和所有債權人申報權利，并組成債權人和股東會議、監(jiān)督清算工作的開展。    三、清算組的構成    清算組接管公司后，對公司的資產(chǎn)應

11、享有極大的權利，為保證清算組的純潔、公正和高效，它應包括以下幾個方面的內(nèi)容：    1、有相應的專業(yè)技術水平足以對公司的資產(chǎn)、帳冊進行審計、評估；    2、有足夠的能力處理公司的法律事務，包括應收債權的清收、債權債務的確認等；    3、有足夠的自有資金保證在公司資產(chǎn)變現(xiàn)前墊付清算支出，并有能力賠償因違法行為或重大過失給債權人和股東造成的經(jīng)濟損失；    4、能以中立的地位獨立地開展清算工作，對于不管是來自大股東還是債權人，抑或是任何第三人的壓力，其均應能抵抗壓力，按照法律

12、規(guī)定的方法和程序完成清算任務?；诖?，最好能建立一些專業(yè)性的清算公司，并規(guī)定清算公司應具備的資金限額、人員構成等。清算公司接受法院指定后，應在一定期限內(nèi)向法院提交本公司派出的清算人員名單，為保證清算組不會作出有損債權人和股東利益的錯誤決定和行為，法院可要求股東會和債         權人各推舉一名代表參加清算組，通過參與清算，達到債權人和股東會議對清算工作的動態(tài)監(jiān)督，實現(xiàn)清算目的和任務。    四、清算組的權力和義務    清算組接管公司的資產(chǎn)和資料后，應

13、以獨立名義從事民事活動，該民事活動不得是生產(chǎn)經(jīng)營行為。為保全企業(yè)資產(chǎn)價值常常需要一些必要的行為，如檢修設備、處理庫存等，須控制在一定范圍內(nèi)，因為清算組一般不得從事原公司的生產(chǎn)經(jīng)營行為。清算組必須在合乎法律規(guī)定的前提下利用公司資產(chǎn)，工人的切身利益應是清算組從事必要限度經(jīng)營行為的根本原因。清算組有權對公司資產(chǎn)進行清點、保管，并應享有一定限度的處分權，在確實必要時變賣部分資產(chǎn)，例如公司已生產(chǎn)的產(chǎn)品有使用期限、且使用期限即將屆滿，或同類產(chǎn)品的價格正在嚴重下跌、不及時處理將嚴重受損等等，清算組為債權人的利益應能處分這部分財產(chǎn)。但清算組的權利也不能是無限制的，如任意壓價出售公司資產(chǎn)等，這會嚴重損害債權人和

14、股東的利益。所以，除非特別緊急的需要，清算組不能對資產(chǎn)逕行處分，資產(chǎn)處分應在評估的基礎上，將評估價格和變現(xiàn)方案提交債權人和股東大會表決通過，當評估價格和變現(xiàn)方案未獲通過時，可以繼續(xù)討論形成新的方案，經(jīng)二次表決仍不能形成多數(shù)意見時，清算組應申請法院裁決。清算組的清算工作可能會有許多障礙，如公司帳冊保管人拒不提交帳冊，或公司的股東拒不交出資產(chǎn)等情形，這均應視為對法院生效裁決的拒不履行行為，應按法律追究有關人員的責任，并強制排除障礙。清算組由清算公司或自然人組成，對清算公司和自然人的合理收入應予保證，它不宜由各方通過協(xié)商確定，最佳方案是按公司總資產(chǎn)的一定比例確定。    

15、;清算組對公司債權人和股東的登記程序是非常重要的，這關系到每一個債權人和股東的切身利益，對清算組不予登記或登記的數(shù)額與債權人和股東申報的數(shù)額不符時，即視為形成糾紛，債權人和股東或清算組均有權將該糾紛提交法院裁決。清算組在清算過程中發(fā)現(xiàn)公司資不抵債的，應當向法院提交破產(chǎn)申請，并即時終結清算。清算組應向債權人和股東會議提交清算報告，經(jīng)表決通過后予以執(zhí)行，并在最終清算完畢時向法院申請終結清算，法院經(jīng)審查后予以認可，并宣告清算終結。清算組的清算工作應被限定在一定期限內(nèi)完成，有特殊情形致使清算工作無法按期完成的，應由債權人和股東會議討論決定展期。清算組應對自己的清算工作負責，因過錯給債權人造成損失的，應

16、承擔侵權賠償責任。    五、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后資產(chǎn)回收中的幾個問題    公司資產(chǎn)除有形部分外，有可能會以某種權利的形式存在，該權利行使則企業(yè)資產(chǎn)增加，以下情形中可能會產(chǎn)生財產(chǎn)權利。    1、公司經(jīng)營管理者因違法或越權行為而應對公司承擔的賠償責任和股東違法獲取分紅而應承擔的返還財產(chǎn)的責任。公司法第一百一十八條規(guī)定：董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。第一百七十七條規(guī)定：股東會或者董事會違反規(guī)定在公司彌補虧損和提取法定公積金、法定公益金之

17、前向股東分配利潤的，必須將違反規(guī)定分配的利潤退還給公司。對本公司享有決策權的董事行使追償權的難度是可想而知的，實踐中很少有董事會或董事會對自己的違法行為和重大決算失誤承擔賠償責任。該訴權的行使應被賦予因此而遭受直接損失的另一方主體其他股東或債權人，他們在得知以上情形發(fā)生后的一定期限內(nèi)，應有權向董事會行使訴權。因為公司受損，會使公司對內(nèi)對外承擔民事責任的能力下降，對股東而言，不僅意味著當年分紅減少這一財產(chǎn)利益的喪失，也可能意味著本身在公司享有財產(chǎn)權利數(shù)額的降低，甚至自己投資的公司倒閉。對債權人而言，當公司資不抵債時，債權人就會蒙受財產(chǎn)損失。所以，當公司進入清算程序時，每個股東和債權人都有權督促清

18、算組行使追償權，清算組也應盡力承擔這項責任。    2、公司的母公司或上級主管部門收取管理費或無償調(diào)撥資產(chǎn)所應承擔的民事責任。公司是以自己的全部財產(chǎn)對外承擔民事責任，其財產(chǎn)應是完整不可非法轉(zhuǎn)移的，只有公司有能力并實際完全清償債務后，才有權將財產(chǎn)無償轉(zhuǎn)讓。上級主管部門、母公司可能會做為投資人收取管理費，如果管理費是在分紅的同時收取的，應視為非法，得予追回；即使其未分得紅利，如果其收取管理費是在公司彌補虧損和提取法定公積金、法定公益金之前獲得的，也應視為非法分配利潤，依照公司法第一百七十七條的規(guī)定，應退還公司。    3、公司的出資人出資不實或抽逃注冊資金的行為應使出資人因此而承擔財產(chǎn)上的連帶責任，即在出資人應補足出資不實部分或抽逃注冊資金部分的資產(chǎn)，以使公司能夠承擔民事責任。    4、公司清算中“揭穿公司面紗”的情形。