勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧課件

1、勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧1 勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧2一、用工形式的常見類型 1、勞動(dòng)合同制；、勞動(dòng)合同制； 2、勞務(wù)派遣；、勞務(wù)派遣； 3、業(yè)務(wù)外包；、業(yè)務(wù)外包； 4、非全日用工；、非全日用工； 5、勞務(wù)關(guān)系；、勞務(wù)關(guān)系； 6、人事代理；、人事代理； 7、借用；、借用； 8、其他。、其他。 勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧3（一）勞務(wù)派遣定義 定義：定義：勞務(wù)派遣單位勞務(wù)派遣單位招用招用勞動(dòng)者勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)簽訂勞動(dòng)合同后，按照與合同后，按照與用工單位用工單位簽訂的勞務(wù)派

2、遣簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議將勞動(dòng)者派到用工單位，由用工單位協(xié)議將勞動(dòng)者派到用工單位，由用工單位對(duì)勞動(dòng)者的勞動(dòng)過程進(jìn)行指揮、監(jiān)督和管對(duì)勞動(dòng)者的勞動(dòng)過程進(jìn)行指揮、監(jiān)督和管理的一種用工形式。理的一種用工形式。 勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧41、我們?yōu)槭裁催x擇派遣 解決編制限制解決編制限制 降低工資總額降低工資總額 人事管理便捷專業(yè)人事管理便捷專業(yè) 從瑣碎事務(wù)解脫出從瑣碎事務(wù)解脫出來來 方便人員流動(dòng)方便人員流動(dòng) 減少與員工正面沖減少與員工正面沖突突 減少無固定期限減少無固定期限 調(diào)動(dòng)員工主觀能動(dòng)調(diào)動(dòng)員工主觀能動(dòng)性性勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)

3、務(wù)操作技巧技巧52、勞務(wù)派遣的前景 （1）事業(yè)：發(fā)展）事業(yè)：發(fā)展減減緩緩 （2）管理：走向規(guī)范）管理：走向規(guī)范 （3）法律：逐步健全）法律：逐步健全勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧63、勞動(dòng)合同法修正案重點(diǎn)把握 （1）兩個(gè)時(shí)間點(diǎn)：公布點(diǎn)、施行點(diǎn)）兩個(gè)時(shí)間點(diǎn)：公布點(diǎn)、施行點(diǎn) （2）兩個(gè)授權(quán)處：派遣公司資質(zhì)審批、派）兩個(gè)授權(quán)處：派遣公司資質(zhì)審批、派遣人員比例；遣人員比例； （3）兩張?zhí)幜P單：違反資質(zhì)處罰、違反規(guī)）兩張?zhí)幜P單：違反資質(zhì)處罰、違反規(guī)定處罰；定處罰； （4）兩個(gè)核心款：三性界定、同工同酬）兩個(gè)核心款：三性界定、同工同酬勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)

4、合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧7（1）派遣公司的一般資質(zhì) A、注冊(cè)資本不得少于人民幣二百萬元；、注冊(cè)資本不得少于人民幣二百萬元； B、有與開展業(yè)務(wù)相適應(yīng)的固定的經(jīng)營場(chǎng)所和設(shè)、有與開展業(yè)務(wù)相適應(yīng)的固定的經(jīng)營場(chǎng)所和設(shè)施；施； C、有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務(wù)派遣管理、有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務(wù)派遣管理制度；制度； D、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。（、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。（57）勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧8（2）派遣公司的特殊資質(zhì) 經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)行政經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)行政部門依法申請(qǐng)行政許可；經(jīng)許可的，依法部門依

5、法申請(qǐng)行政許可；經(jīng)許可的，依法辦理相應(yīng)的公司登記。未經(jīng)許可，任何單辦理相應(yīng)的公司登記。未經(jīng)許可，任何單位和個(gè)人不得經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。位和個(gè)人不得經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。 （57）勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧9（3）同工同酬 被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利。用工單位應(yīng)當(dāng)按照同工同酬原則，對(duì)被派遣勞動(dòng)者與利。用工單位應(yīng)當(dāng)按照同工同酬原則，對(duì)被派遣勞動(dòng)者與本單位同類崗位的勞動(dòng)者實(shí)行相同的勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法。本單位同類崗位的勞動(dòng)者實(shí)行相同的勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法。用工單位無同類崗位勞動(dòng)者的，參照用工單位所在地相同

6、用工單位無同類崗位勞動(dòng)者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定?；蛘呦嘟鼚徫粍趧?dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定。 勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同和與用勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同和與用工單位訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議，載明或者約定的向被派遣勞工單位訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議，載明或者約定的向被派遣勞動(dòng)者支付的勞動(dòng)報(bào)酬應(yīng)當(dāng)符合前款規(guī)定。動(dòng)者支付的勞動(dòng)報(bào)酬應(yīng)當(dāng)符合前款規(guī)定。（63）勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧10（4）“三性”崗位 勞動(dòng)合同用工是我國的企業(yè)基本用工形勞動(dòng)合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)充形式，式。勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)

7、充形式，只能在只能在臨臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。施。 用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，不得超過其用工總量的一定比例，量，不得超過其用工總量的一定比例，具具體比例由國務(wù)院勞動(dòng)行政部門規(guī)定。體比例由國務(wù)院勞動(dòng)行政部門規(guī)定。（66） 勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧11“三性”崗位的定義 （1）臨時(shí)性工作崗位是指存續(xù)時(shí)間不超過）臨時(shí)性工作崗位是指存續(xù)時(shí)間不超過六個(gè)月的崗位六個(gè)月的崗位 ； （2）替代性工作崗位是指用工單位的勞動(dòng)）替代性工作崗位是指用工單位的勞動(dòng)者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、

8、休假等原因無法工作的一者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動(dòng)者替代工作的定期間內(nèi)，可以由其他勞動(dòng)者替代工作的崗位；崗位； （3）輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位）輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位。提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧12（5）違反經(jīng)營許可處罰 違反本法規(guī)定，未經(jīng)許可，擅自經(jīng)營勞違反本法規(guī)定，未經(jīng)許可，擅自經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令停止務(wù)派遣業(yè)務(wù)的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，并處違法所得違法行為，沒收違法所得，并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款；

9、沒有違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以處五萬元以下的罰款。（的，可以處五萬元以下的罰款。（92）勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧13（6）違反規(guī)定處罰 勞務(wù)派遣勞務(wù)派遣單位、用工單位違反本法有關(guān)單位、用工單位違反本法有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限勞務(wù)派遣規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一萬元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，對(duì)勞務(wù)派上一萬元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，對(duì)勞務(wù)派遣單位，吊銷其勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。遣單位，吊銷其勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。用工單位給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，

10、勞用工單位給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧14（7）法律溯及力 本決定自本決定自2013年年7月月1日起施行。日起施行。 本決定本決定公布前公布前已依法訂立的勞動(dòng)合同和勞務(wù)派已依法訂立的勞動(dòng)合同和勞務(wù)派遣協(xié)議繼續(xù)履行至期限屆滿，但是勞動(dòng)合同和勞遣協(xié)議繼續(xù)履行至期限屆滿，但是勞動(dòng)合同和勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容不符合本決定關(guān)于按照同工同務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容不符合本決定關(guān)于按照同工同酬原則實(shí)行相同的勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法的規(guī)定的，酬原則實(shí)行相同的勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法的規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)

11、依照本決定進(jìn)行調(diào)整；本決定施行前經(jīng)營勞應(yīng)當(dāng)依照本決定進(jìn)行調(diào)整；本決定施行前經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的單位，應(yīng)當(dāng)在本決定務(wù)派遣業(yè)務(wù)的單位，應(yīng)當(dāng)在本決定施行之日起一施行之日起一年內(nèi)年內(nèi)依法取得行政許可并辦理公司變更登記，方依法取得行政許可并辦理公司變更登記，方可經(jīng)營新的勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。具體辦法由國務(wù)院勞可經(jīng)營新的勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。具體辦法由國務(wù)院勞動(dòng)行政部門會(huì)同國務(wù)院有關(guān)部門規(guī)定。動(dòng)行政部門會(huì)同國務(wù)院有關(guān)部門規(guī)定。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧154、對(duì)派遣公司的影響及對(duì)策 影響一：派遣資質(zhì)喪失影響一：派遣資質(zhì)喪失 對(duì)策：對(duì)策：A、注冊(cè)資金與經(jīng)營范圍的變更；、注冊(cè)資金與經(jīng)營

12、范圍的變更；B、完善派遣員、完善派遣員工管理制度；工管理制度；C、對(duì)勞動(dòng)合同中有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬的條款重新、對(duì)勞動(dòng)合同中有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬的條款重新設(shè)計(jì)；設(shè)計(jì)；D、重視派遣公司的社會(huì)形象宣傳。、重視派遣公司的社會(huì)形象宣傳。 影響二：派遣業(yè)務(wù)萎縮影響二：派遣業(yè)務(wù)萎縮 對(duì)策：增加業(yè)務(wù)外包的經(jīng)營范圍。對(duì)策：增加業(yè)務(wù)外包的經(jīng)營范圍。 影響三：對(duì)派遣公司的業(yè)務(wù)能力提出新要求影響三：對(duì)派遣公司的業(yè)務(wù)能力提出新要求 對(duì)策：提高對(duì)勞動(dòng)合同中有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬的條款設(shè)計(jì)能力對(duì)策：提高對(duì)勞動(dòng)合同中有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬的條款設(shè)計(jì)能力勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧16（1）派遣公司規(guī)章制度設(shè)計(jì)原則 A、確

13、定管理制度的體系；、確定管理制度的體系； B、確保制度的合法性；、確保制度的合法性； C、懲罰尺度與用工單位保持一致性；、懲罰尺度與用工單位保持一致性； D、既要重視約束效果，又要考慮人性化需、既要重視約束效果，又要考慮人性化需要。要。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧17（2）勞動(dòng)合同設(shè)計(jì) A、合同期限：、合同期限：勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動(dòng)者勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動(dòng)者訂立二年以上的固定期限勞動(dòng)合同，按月支付勞動(dòng)報(bào)酬；訂立二年以上的固定期限勞動(dòng)合同，按月支付勞動(dòng)報(bào)酬；被派遣勞動(dòng)者在無工作期間，支付最低工資標(biāo)準(zhǔn)；被派遣勞動(dòng)者在無工作期間，支付最低工資標(biāo)準(zhǔn)

14、； B、工作地點(diǎn)、用工方及工作內(nèi)容；、工作地點(diǎn)、用工方及工作內(nèi)容； C、勞動(dòng)報(bào)酬；、勞動(dòng)報(bào)酬； D、工時(shí)制度。、工時(shí)制度。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧18案例分析 廖某與派遣公司簽訂了勞動(dòng)合同，合同約定為標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制。廖某與派遣公司簽訂了勞動(dòng)合同，合同約定為標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制。在派遣期間，廖某每周只休息一天。派遣協(xié)議期滿后，派遣公在派遣期間，廖某每周只休息一天。派遣協(xié)議期滿后，派遣公司決定終止與廖某的合同。于是，廖某提出支付其這兩年每周司決定終止與廖某的合同。于是，廖某提出支付其這兩年每周加班一天的加班費(fèi)，共計(jì)加班一天的加班費(fèi)，共計(jì)3400034000元。派遣公司

15、要求建筑公司元。派遣公司要求建筑公司來承擔(dān)該責(zé)任，而建筑公司提出，廖某所從事的崗位為不定來承擔(dān)該責(zé)任，而建筑公司提出，廖某所從事的崗位為不定時(shí)工作制，并提供了勞動(dòng)部門的批文。時(shí)工作制，并提供了勞動(dòng)部門的批文。 請(qǐng)問請(qǐng)問：廖某的加班費(fèi)請(qǐng)求能得到支持嗎？：廖某的加班費(fèi)請(qǐng)求能得到支持嗎？勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧19勞動(dòng)報(bào)酬約定 1、勞動(dòng)報(bào)酬常見約定方式；、勞動(dòng)報(bào)酬常見約定方式； A、最低工資約定法；、最低工資約定法； B、工資全額約定法；、工資全額約定法； C、基本工資法、基本工資法; D、基本工資加績效工資法。、基本工資加績效工資法。 2、工資變更條款；

16、、工資變更條款； 3、工資支付日期的約定。、工資支付日期的約定。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧205、對(duì)用工單位的影響與對(duì)策 影響一：派遣員工使用受到限制影響一：派遣員工使用受到限制 對(duì)策：對(duì)策： A、勞務(wù)派遣應(yīng)否作為用工首選，應(yīng)權(quán)衡利弊；勞務(wù)派遣應(yīng)否作為用工首選，應(yīng)權(quán)衡利弊；B、對(duì)主營崗位與非主營崗位進(jìn)行梳理；、對(duì)主營崗位與非主營崗位進(jìn)行梳理； C、業(yè)務(wù)外包和小時(shí)工比勞務(wù)派遣更具風(fēng)險(xiǎn)低的、業(yè)務(wù)外包和小時(shí)工比勞務(wù)派遣更具風(fēng)險(xiǎn)低的優(yōu)勢(shì)優(yōu)勢(shì)； D、使用勞服公司或選擇借用的方式。、使用勞服公司或選擇借用的方式。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及

17、實(shí)務(wù)操作技巧技巧215、對(duì)用工單位的影響與對(duì)策 影響二：同工不同酬風(fēng)險(xiǎn)提高影響二：同工不同酬風(fēng)險(xiǎn)提高 對(duì)策：對(duì)策： A、規(guī)范薪酬體系設(shè)計(jì)與勞動(dòng)合同條款；規(guī)范薪酬體系設(shè)計(jì)與勞動(dòng)合同條款； B、掌握同工不同酬風(fēng)險(xiǎn)的防范方法。、掌握同工不同酬風(fēng)險(xiǎn)的防范方法。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧22同工同酬 1、同工同酬原則：、同工同酬原則：用工單位對(duì)被派遣勞動(dòng)者與用工單位對(duì)被派遣勞動(dòng)者與本單位同類崗位的勞動(dòng)者實(shí)行相同的勞動(dòng)報(bào)酬分本單位同類崗位的勞動(dòng)者實(shí)行相同的勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法。配辦法。 2、同工同酬界定：、同工同酬界定：從事相同工作、付出等量勞從事相同工作、付出等量勞

18、動(dòng)、取得相同勞動(dòng)業(yè)績。動(dòng)、取得相同勞動(dòng)業(yè)績。 3 3、派遣員工的福利：、派遣員工的福利：用工單位支付加班費(fèi)、績效用工單位支付加班費(fèi)、績效獎(jiǎng)金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇；獎(jiǎng)金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇； 3 3、降低同工不同酬風(fēng)險(xiǎn)的方法。、降低同工不同酬風(fēng)險(xiǎn)的方法。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧23案例分析 20052005年，李某研究生畢業(yè)后經(jīng)該電信公司面試，與某勞務(wù)派遣年，李某研究生畢業(yè)后經(jīng)該電信公司面試，與某勞務(wù)派遣公司簽訂了為期公司簽訂了為期4 4年的勞動(dòng)合同，然后派遣至該電信公司做工程師。年的勞動(dòng)合同，然后派遣至該電信公司做工程師。與李某在

19、同一崗位工作的，還有其他幾名與其一起畢業(yè)的研究生，與李某在同一崗位工作的，還有其他幾名與其一起畢業(yè)的研究生，大家在一起做同樣的工作，唯一不同的是其他幾名研究生是直接大家在一起做同樣的工作，唯一不同的是其他幾名研究生是直接與該電信公司簽訂的勞動(dòng)合同。在工作期間，李某的月工資與該電信公司簽訂的勞動(dòng)合同。在工作期間，李某的月工資35003500元，而其他幾名畢業(yè)生的為元，而其他幾名畢業(yè)生的為50005000元。元。20092009年李某的勞動(dòng)合同期滿年李某的勞動(dòng)合同期滿后，要求該電信公司依照同工同酬的原則補(bǔ)齊其這四年的工資差后，要求該電信公司依照同工同酬的原則補(bǔ)齊其這四年的工資差額，每月補(bǔ)發(fā)額，每月

20、補(bǔ)發(fā)15001500元。元。請(qǐng)問：李某的請(qǐng)求能到支持嗎？如果你是公司負(fù)責(zé)人，本案該如請(qǐng)問：李某的請(qǐng)求能到支持嗎？如果你是公司負(fù)責(zé)人，本案該如何應(yīng)訴？何應(yīng)訴？勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧245、對(duì)用工單位的影響與對(duì)策 影響三：連帶責(zé)任或視為招工風(fēng)險(xiǎn)提高影響三：連帶責(zé)任或視為招工風(fēng)險(xiǎn)提高 對(duì)策：對(duì)策： A、 選擇規(guī)范、有實(shí)力的派遣機(jī)構(gòu)；選擇規(guī)范、有實(shí)力的派遣機(jī)構(gòu)； B、采取勞動(dòng)合同備案審查制、采取勞動(dòng)合同備案審查制 C、對(duì)派遣方的行為進(jìn)行監(jiān)督；、對(duì)派遣方的行為進(jìn)行監(jiān)督； D、對(duì)派遣方與用工方的權(quán)利義務(wù)作出明確、對(duì)派遣方與用工方的權(quán)利義務(wù)作出明確的劃分。的劃分

21、。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧256、派遣協(xié)議條款設(shè)計(jì) 1、必備條款：、必備條款： （1）派遣崗位；）派遣崗位； （2）人員數(shù)量；）人員數(shù)量； （3）派遣期限；）派遣期限； （4）勞動(dòng)報(bào)酬與社會(huì)保險(xiǎn)的數(shù)額與支付方式；）勞動(dòng)報(bào)酬與社會(huì)保險(xiǎn)的數(shù)額與支付方式； （5）違反協(xié)議的責(zé)任。）違反協(xié)議的責(zé)任。 2、關(guān)鍵條款、關(guān)鍵條款勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧26（1）單位負(fù)擔(dān)的工傷保險(xiǎn)待遇 用人單位支付的工傷待遇：（用人單位支付的工傷待遇：（39） （一）治療工傷期間的工資福利；（一）治療工傷期間的工資福利； （二）五級(jí)、六級(jí)

22、傷殘職工按月領(lǐng)取的傷殘津貼；（二）五級(jí)、六級(jí)傷殘職工按月領(lǐng)取的傷殘津貼； （三）終止或者解除勞動(dòng)合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)享受的一次性傷殘（三）終止或者解除勞動(dòng)合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)享受的一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金；就業(yè)補(bǔ)助金；勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧27（1）工傷待遇責(zé)任分擔(dān) 1、工傷待遇承擔(dān)的一般原則：誰用工誰負(fù)、工傷待遇承擔(dān)的一般原則：誰用工誰負(fù)責(zé)責(zé) 2、特殊情形：按約定、特殊情形：按約定勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧28案例分析3 韓某是某派遣公司員工韓某是某派遣公司員工,2010年年7月被派遣到某港務(wù)公司月被派遣到某港務(wù)公司工作工作

23、.根據(jù)雙方派遣協(xié)議的約定根據(jù)雙方派遣協(xié)議的約定,某港務(wù)公司將勞務(wù)費(fèi)、社某港務(wù)公司將勞務(wù)費(fèi)、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)以及管理費(fèi)按月支付給派遣公司。由派遣公司向會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)以及管理費(fèi)按月支付給派遣公司。由派遣公司向韓某支付工資，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。韓某支付工資，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。 2011年年2月，韓某在工作中受傷，治療休息了月，韓某在工作中受傷，治療休息了5個(gè)月，個(gè)月，共花去醫(yī)藥費(fèi)共花去醫(yī)藥費(fèi)98000元。但是，當(dāng)港務(wù)公司要求派遣公司元。但是，當(dāng)港務(wù)公司要求派遣公司為韓某申報(bào)工傷時(shí)，卻發(fā)現(xiàn)韓某因過了法定退休年齡，不為韓某申報(bào)工傷時(shí)，卻發(fā)現(xiàn)韓某因過了法定退休年齡，不能享受工傷待遇，并且，派遣公司也未為其參加工傷保險(xiǎn)。能享

24、受工傷待遇，并且，派遣公司也未為其參加工傷保險(xiǎn)。 請(qǐng)問：請(qǐng)問：1、韓某的醫(yī)藥費(fèi)由誰承擔(dān)？、韓某的醫(yī)藥費(fèi)由誰承擔(dān)？ 2、韓某可以主張誤工費(fèi)嗎？如果能，應(yīng)當(dāng)由誰、韓某可以主張誤工費(fèi)嗎？如果能，應(yīng)當(dāng)由誰支付？支付？勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧29（2）派遣員工的損失賠償 A A、內(nèi)部損失賠償；、內(nèi)部損失賠償； B B、第三人侵權(quán)賠償。、第三人侵權(quán)賠償。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧30A、內(nèi)部損失賠償 工資支付暫行規(guī)定工資支付暫行規(guī)定第第1616條：條： 因勞動(dòng)者因勞動(dòng)者本人原因本人原因給用人單位造成經(jīng)給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損

25、失的，用人單位可按照勞動(dòng)合同的約濟(jì)損失的，用人單位可按照勞動(dòng)合同的約定要求其賠償經(jīng)濟(jì)損失。經(jīng)濟(jì)損失的賠償，定要求其賠償經(jīng)濟(jì)損失。經(jīng)濟(jì)損失的賠償，可從勞動(dòng)者本人的工資中扣除。但每月扣可從勞動(dòng)者本人的工資中扣除。但每月扣除的部分不得超過勞動(dòng)者當(dāng)月工資的除的部分不得超過勞動(dòng)者當(dāng)月工資的2020。若扣除后的剩余工資部分低于當(dāng)?shù)卦伦畹腿艨鄢蟮氖Ｓ喙べY部分低于當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，則按最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付。工資標(biāo)準(zhǔn)，則按最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧31案例分析l 勞務(wù)派遣公司的業(yè)務(wù)經(jīng)理張麗，收到了客戶的賠償通勞務(wù)派遣公司的業(yè)務(wù)經(jīng)理張麗，收到了客戶的賠償

26、通知單，要求公司賠償派遣員工夏某給該其造成的直接經(jīng)濟(jì)知單，要求公司賠償派遣員工夏某給該其造成的直接經(jīng)濟(jì)損失損失80008000元。元。l 夏某是該勞務(wù)派遣公司的員工，派遣至該客戶處工作期夏某是該勞務(wù)派遣公司的員工，派遣至該客戶處工作期間，負(fù)責(zé)各商場(chǎng)中產(chǎn)品展柜的訂制。間，負(fù)責(zé)各商場(chǎng)中產(chǎn)品展柜的訂制。20092009年年7 7月份，夏某月份，夏某在為展柜尺寸丈量時(shí)出錯(cuò)，導(dǎo)致展柜放不下去，導(dǎo)致直接在為展柜尺寸丈量時(shí)出錯(cuò)，導(dǎo)致展柜放不下去，導(dǎo)致直接經(jīng)濟(jì)損失經(jīng)濟(jì)損失80008000元。元。l 請(qǐng)問：派遣員工給用工方造成損失，能否要求派遣公司請(qǐng)問：派遣員工給用工方造成損失，能否要求派遣公司賠償？賠償？勞動(dòng)

27、合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧32B、第三人侵權(quán)賠償 侵權(quán)責(zé)任法侵權(quán)責(zé)任法第三十四條：第三十四條： 用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。 勞務(wù)派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)勞務(wù)派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)行工作任務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)派遣的用工單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；勞務(wù)派遣派遣的用工單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；勞務(wù)派遣單位有過錯(cuò)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。單位有過錯(cuò)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法

28、修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧33案例分析 去年夏天，某起重運(yùn)輸有限公司派遣員工梅去年夏天，某起重運(yùn)輸有限公司派遣員工梅某，在某建筑公司工地負(fù)責(zé)操作重型專項(xiàng)作業(yè)車。某，在某建筑公司工地負(fù)責(zé)操作重型專項(xiàng)作業(yè)車。小王是建筑公司員工，在協(xié)助該重型專項(xiàng)作業(yè)車小王是建筑公司員工，在協(xié)助該重型專項(xiàng)作業(yè)車進(jìn)行作業(yè)車配重時(shí)，由于梅某操作失誤而受傷。進(jìn)行作業(yè)車配重時(shí)，由于梅某操作失誤而受傷。 經(jīng)鑒定，小王的傷情已經(jīng)構(gòu)成九級(jí)傷殘，為維經(jīng)鑒定，小王的傷情已經(jīng)構(gòu)成九級(jí)傷殘，為維護(hù)自己的合法權(quán)益，他將梅某的用工單位，即起護(hù)自己的合法權(quán)益，他將梅某的用工單位，即起重公司告上了法庭。重公司告上了法庭。 請(qǐng)問：小王的損失應(yīng)當(dāng)由

29、誰賠償？請(qǐng)問：小王的損失應(yīng)當(dāng)由誰賠償？勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧34（3）派遣員工的辭職權(quán) 法律依據(jù)：法律依據(jù)： 勞動(dòng)合同法第勞動(dòng)合同法第65條：被派遣勞動(dòng)者可以依條：被派遣勞動(dòng)者可以依照本法第三十六條、第三十八條的規(guī)定與照本法第三十六條、第三十八條的規(guī)定與勞務(wù)派遣單位解除勞動(dòng)合同。勞務(wù)派遣單位解除勞動(dòng)合同。1、協(xié)商解除權(quán)；、協(xié)商解除權(quán)； 2、單位違法辭職權(quán)；、單位違法辭職權(quán)； 3、勞動(dòng)者享有提前通知解除權(quán)嗎？、勞動(dòng)者享有提前通知解除權(quán)嗎？勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧35A、派遣員工的辭職程序 第一步：向用工方遞

30、交離崗申請(qǐng)；第一步：向用工方遞交離崗申請(qǐng)； 第二步：用工方同意后，書面告知派遣方；第二步：用工方同意后，書面告知派遣方； 第三步：用工方辦理退工手續(xù)；第三步：用工方辦理退工手續(xù)； 第四步：派遣方辦理離職手續(xù)。第四步：派遣方辦理離職手續(xù)。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧36B、派遣員工非法離職防范建議 1、用工方對(duì)派遣方設(shè)定違約金；、用工方對(duì)派遣方設(shè)定違約金； 2、離職交接應(yīng)做明確限制。、離職交接應(yīng)做明確限制。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧37（4）用工方的退工權(quán)1、法定退工權(quán)（勞動(dòng)合同法第、法定退工權(quán)（勞動(dòng)合同法第65條

31、）條）2、約定退工權(quán)；（派遣協(xié)議約定為前提）、約定退工權(quán)；（派遣協(xié)議約定為前提）3、協(xié)商退工；、協(xié)商退工；4、勞動(dòng)合同終止退工、勞動(dòng)合同終止退工；5、派遣協(xié)議終止退工。、派遣協(xié)議終止退工。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧38A、法定退工權(quán) 被派遣勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十被派遣勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定情形的，用工單位條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣單位?？梢詫趧?dòng)者退回勞務(wù)派遣單位。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧39法定退工的法律后果 勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定

32、，可以與勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定，可以與派遣員工解除勞動(dòng)合同派遣員工解除勞動(dòng)合同 勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧40B、約定退工權(quán) A、客觀情況發(fā)生重大變化；、客觀情況發(fā)生重大變化； B、經(jīng)濟(jì)性裁員；、經(jīng)濟(jì)性裁員； C、用工方根據(jù)本協(xié)議約定調(diào)整工作崗位，被派遣人員拒、用工方根據(jù)本協(xié)議約定調(diào)整工作崗位，被派遣人員拒絕調(diào)整的；絕調(diào)整的； D、用工方因生產(chǎn)經(jīng)營原因，需要調(diào)換或停止使用被派遣、用工方因生產(chǎn)經(jīng)營原因，需要調(diào)換或停止使用被派遣人員的；人員的； E、其他。、其他。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧41約定退工的法律后

33、果 派遣單位不得單方解除派遣員工，應(yīng)當(dāng)另派遣單位不得單方解除派遣員工，應(yīng)當(dāng)另行派遣，或者待崗支付最低工資。行派遣，或者待崗支付最低工資。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧42案例分析4 2008年年12月，某紙業(yè)公司就用工事項(xiàng)與勞務(wù)公司簽訂月，某紙業(yè)公司就用工事項(xiàng)與勞務(wù)公司簽訂了勞務(wù)派遣協(xié)議，約定由勞務(wù)公司向該紙業(yè)公司提供勞動(dòng)了勞務(wù)派遣協(xié)議，約定由勞務(wù)公司向該紙業(yè)公司提供勞動(dòng)用工，并且雙方就社保、合同解除等事項(xiàng)進(jìn)行了明確約定。用工，并且雙方就社保、合同解除等事項(xiàng)進(jìn)行了明確約定。因技術(shù)升級(jí)革新，該紙業(yè)公司對(duì)原料部部分崗位的需求大因技術(shù)升級(jí)革新，該紙業(yè)公司對(duì)原料部

34、部分崗位的需求大幅縮減。根據(jù)派遣協(xié)議約定，紙業(yè)公司提前解除了部分派幅縮減。根據(jù)派遣協(xié)議約定，紙業(yè)公司提前解除了部分派遣員工的勞務(wù)派遣協(xié)議，并由派遣公司進(jìn)行安置。遣員工的勞務(wù)派遣協(xié)議，并由派遣公司進(jìn)行安置。 該該20名勞動(dòng)者不同意解除關(guān)系，向當(dāng)?shù)氐膭趧?dòng)仲裁委名勞動(dòng)者不同意解除關(guān)系，向當(dāng)?shù)氐膭趧?dòng)仲裁委員會(huì)提起了勞動(dòng)仲裁，要求該紙業(yè)公司支付違法解除勞動(dòng)員會(huì)提起了勞動(dòng)仲裁，要求該紙業(yè)公司支付違法解除勞動(dòng)關(guān)系的賠償金等。關(guān)系的賠償金等。 請(qǐng)問：派遣員工的請(qǐng)求能得到支持嗎？請(qǐng)問：派遣員工的請(qǐng)求能得到支持嗎？勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧43C、勞動(dòng)合同終止退工 1、勞

35、動(dòng)合同期滿；、勞動(dòng)合同期滿； 2、開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇；、開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇； 3、勞動(dòng)者主體消失；、勞動(dòng)者主體消失； 4、單位主體消失；、單位主體消失； 5、勞動(dòng)者到達(dá)法定退休年齡。、勞動(dòng)者到達(dá)法定退休年齡。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧44D、特殊員工的退工問題 1、三期女工；、三期女工； 2、醫(yī)療期內(nèi)的；、醫(yī)療期內(nèi)的； 3、工傷職工在醫(yī)療期內(nèi)的；、工傷職工在醫(yī)療期內(nèi)的； 4、在職業(yè)病觀察診斷期期的；、在職業(yè)病觀察診斷期期的；勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧45E、退工流程設(shè)計(jì) 第一步：用工方向派遣

36、員工發(fā)出退工決定；第一步：用工方向派遣員工發(fā)出退工決定； 第二步：將退工信息反饋至派遣方；第二步：將退工信息反饋至派遣方； 第三步：派遣方通知派遣員工回公司報(bào)到；第三步：派遣方通知派遣員工回公司報(bào)到； 第四步：派遣方另行派遣或作出解除、終第四步：派遣方另行派遣或作出解除、終止決定。止決定。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧46（5）派遣方經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金分?jǐn)偳樾?1、派遣方拖欠或克扣工資導(dǎo)致職工辭職的；、派遣方拖欠或克扣工資導(dǎo)致職工辭職的； 2、派遣方未依法參保導(dǎo)致職工辭職的；、派遣方未依法參保導(dǎo)致職工辭職的； 3、訂立無效勞動(dòng)合同導(dǎo)致職工辭職的；、訂立無效勞動(dòng)合同

37、導(dǎo)致職工辭職的； 4、派遣方不愿續(xù)訂派遣協(xié)議的；、派遣方不愿續(xù)訂派遣協(xié)議的； 5、派遣方解散、注銷導(dǎo)致合同終止的；、派遣方解散、注銷導(dǎo)致合同終止的； 6、非用工方的本單位工作年限。、非用工方的本單位工作年限。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧47（5）用工方的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金分?jǐn)偳樾?1、用工方不提供勞動(dòng)條件和安全條件導(dǎo)致、用工方不提供勞動(dòng)條件和安全條件導(dǎo)致勞動(dòng)者辭職的；勞動(dòng)者辭職的； 2、用工方違章指揮、冒險(xiǎn)作業(yè)或非法限制、用工方違章指揮、冒險(xiǎn)作業(yè)或非法限制人身自由的；人身自由的； 3、用工方以不勝任、醫(yī)療期、客觀變化、用工方以不勝任、醫(yī)療期、客觀變化、經(jīng)濟(jì)性裁員

38、為由退工的；經(jīng)濟(jì)性裁員為由退工的； 4、用工方提出不續(xù)訂派遣合同的；、用工方提出不續(xù)訂派遣合同的； 5、用工方主體滅失的。、用工方主體滅失的。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧48案例分析5 付先生原是某汽車制造公司員工，付先生原是某汽車制造公司員工，2005年年9月到該公司工作。月到該公司工作。2007年年9月月30日，付先生與汽車公司的合同期限屆滿，包括付先生在日，付先生與汽車公司的合同期限屆滿，包括付先生在內(nèi)的內(nèi)的20多名員工被整體轉(zhuǎn)移到某派遣公司，由派遣公司與付先生等人多名員工被整體轉(zhuǎn)移到某派遣公司，由派遣公司與付先生等人簽訂合同后，再派遣至某汽車公司

39、工作。簽訂合同后，再派遣至某汽車公司工作。2011年年12月月31日，付先生日，付先生與派遣公司的勞動(dòng)合同期限屆滿，某汽車公司提前向付先生等人發(fā)出與派遣公司的勞動(dòng)合同期限屆滿，某汽車公司提前向付先生等人發(fā)出了問卷調(diào)查，內(nèi)容為：你與某派遣公司的勞動(dòng)合同期限于了問卷調(diào)查，內(nèi)容為：你與某派遣公司的勞動(dòng)合同期限于2011年年12月月31日期限屆滿，是否同意與某派遣公司訂立勞動(dòng)合同并派遣至汽車日期限屆滿，是否同意與某派遣公司訂立勞動(dòng)合同并派遣至汽車公司工作，請(qǐng)選擇：公司工作，請(qǐng)選擇：1、是；、是；2、否。、否。 付先生選擇了付先生選擇了“否否”。2011年年12月月31日，汽車公司將付先生退還日，汽車公

40、司將付先生退還給某派遣公司，派遣公司據(jù)此終止了雙方的勞動(dòng)合同，并不予支付經(jīng)給某派遣公司，派遣公司據(jù)此終止了雙方的勞動(dòng)合同，并不予支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。濟(jì)補(bǔ)償金。 2012年年1月月15日，付先生提出申訴，要求支付自日，付先生提出申訴，要求支付自2005年年9月至月至2011年年12月月31日，共日，共6個(gè)半月的工資作為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。個(gè)半月的工資作為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 請(qǐng)問：付先生的請(qǐng)求能得到支持嗎？如果你是仲裁員，本案該如請(qǐng)問：付先生的請(qǐng)求能得到支持嗎？如果你是仲裁員，本案該如何裁決？何裁決？勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧497、勞務(wù)派遣中的常見法律問題 （1）轉(zhuǎn)派遣的

41、本單位工齡認(rèn)定；）轉(zhuǎn)派遣的本單位工齡認(rèn)定； （2）工會(huì)：被派遣勞動(dòng)者有權(quán)在勞務(wù)派遣）工會(huì)：被派遣勞動(dòng)者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會(huì)，單位或者用工單位依法參加或者組織工會(huì)，維護(hù)自身的合法權(quán)益。維護(hù)自身的合法權(quán)益。 （3）派遣職工的商業(yè)秘密保護(hù)問題；）派遣職工的商業(yè)秘密保護(hù)問題；勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧507、勞務(wù)派遣中的常見法律問題 （4）派遣職工的培訓(xùn)問題：用工單位對(duì)在）派遣職工的培訓(xùn)問題：用工單位對(duì)在崗被派遣勞動(dòng)者進(jìn)行工作崗位所必需的培崗被派遣勞動(dòng)者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn)；訓(xùn)； （5）競(jìng)業(yè)限制問題；）競(jìng)業(yè)限制問題； （6）探

42、親假問題。）探親假問題。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧51案例分析1 案情：案情：1992年，劉某到某水利公司工作。年，劉某到某水利公司工作。2005年初，年初，水利公司與當(dāng)?shù)芈毥橹行暮炗喠藶槠谒九c當(dāng)?shù)芈毥橹行暮炗喠藶槠?年的勞務(wù)派遣協(xié)議，年的勞務(wù)派遣協(xié)議，劉某的勞動(dòng)關(guān)系也從某水利公司轉(zhuǎn)移到職介中心，劉某與劉某的勞動(dòng)關(guān)系也從某水利公司轉(zhuǎn)移到職介中心，劉某與職業(yè)公司簽訂了為期職業(yè)公司簽訂了為期5年的勞動(dòng)合同。年的勞動(dòng)合同。2009年年12月月31日，日，水利公司與職介中心的派遣合同期滿，鑒于職業(yè)中心的派水利公司與職介中心的派遣合同期滿，鑒于職業(yè)中心的派

43、遣資格問題，水利公司于是與某派遣公司簽訂派遣合同，遣資格問題，水利公司于是與某派遣公司簽訂派遣合同，但是，當(dāng)水利公司通知?jiǎng)⒛撑c派遣公司簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，但是，當(dāng)水利公司通知?jiǎng)⒛撑c派遣公司簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，劉某卻表示拒絕。劉某卻表示拒絕。2010年年11月，水利公司向劉某發(fā)出通月，水利公司向劉某發(fā)出通知，將其退還給派遣公司，劉某向上級(jí)部門信訪后，根據(jù)知，將其退還給派遣公司，劉某向上級(jí)部門信訪后，根據(jù)上級(jí)的指示，水利公司又撤銷了退工決定。上級(jí)的指示，水利公司又撤銷了退工決定。 2011年年7月，劉某向當(dāng)?shù)刂俨锰岢錾暾?qǐng)，要求與水利公月，劉某向當(dāng)?shù)刂俨锰岢錾暾?qǐng)，要求與水利公司訂立無固定期限勞動(dòng)合同。另外，

44、司訂立無固定期限勞動(dòng)合同。另外，2010年年1月月1日之后，日之后，劉某繼續(xù)在水利公司工作，其社會(huì)保險(xiǎn)由派遣公司繳納，劉某繼續(xù)在水利公司工作，其社會(huì)保險(xiǎn)由派遣公司繳納，工資由水利公司直接發(fā)放。工資由水利公司直接發(fā)放。 請(qǐng)問：其請(qǐng)求能否得到支持？請(qǐng)問：其請(qǐng)求能否得到支持？勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧52（二）承包 1、內(nèi)部承包、內(nèi)部承包 2、業(yè)務(wù)外包。、業(yè)務(wù)外包。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧531、內(nèi)部承包 勞動(dòng)部關(guān)于企業(yè)內(nèi)部個(gè)人承包中保險(xiǎn)待遇問題勞動(dòng)部關(guān)于企業(yè)內(nèi)部個(gè)人承包中保險(xiǎn)待遇問題的復(fù)函的復(fù)函：企業(yè)與職工個(gè)人簽

45、訂承包合同，是企企業(yè)與職工個(gè)人簽訂承包合同，是企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營管理的一種方式。企業(yè)經(jīng)營機(jī)制的轉(zhuǎn)業(yè)內(nèi)部經(jīng)營管理的一種方式。企業(yè)經(jīng)營機(jī)制的轉(zhuǎn)變，并未改變企業(yè)和職工的勞動(dòng)關(guān)系，也未改變變，并未改變企業(yè)和職工的勞動(dòng)關(guān)系，也未改變承包者的職工身份，因此企業(yè)應(yīng)按照國家現(xiàn)行政承包者的職工身份，因此企業(yè)應(yīng)按照國家現(xiàn)行政策保障職工的社會(huì)保險(xiǎn)權(quán)益。企業(yè)單位在策保障職工的社會(huì)保險(xiǎn)權(quán)益。企業(yè)單位在“承包承包合同合同”中將傷殘亡風(fēng)險(xiǎn)推給職工個(gè)人，這種作法中將傷殘亡風(fēng)險(xiǎn)推給職工個(gè)人，這種作法不符合我國憲法和職工社會(huì)保險(xiǎn)的政策規(guī)定。不符合我國憲法和職工社會(huì)保險(xiǎn)的政策規(guī)定。 勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)

46、務(wù)操作技巧技巧542、業(yè)務(wù)外包 定義：定義：所謂業(yè)務(wù)外包，是企業(yè)通過與外部所謂業(yè)務(wù)外包，是企業(yè)通過與外部其他企業(yè)或自然人簽訂契約，將一些傳統(tǒng)其他企業(yè)或自然人簽訂契約，將一些傳統(tǒng)上由公司內(nèi)部員工負(fù)責(zé)的業(yè)務(wù)或機(jī)能外包上由公司內(nèi)部員工負(fù)責(zé)的業(yè)務(wù)或機(jī)能外包給專業(yè)、高效的服務(wù)提供商的經(jīng)營形式。給專業(yè)、高效的服務(wù)提供商的經(jīng)營形式。 業(yè)務(wù)外包三種表現(xiàn)形式：業(yè)務(wù)外包三種表現(xiàn)形式： A、個(gè)人外包；、個(gè)人外包；B、團(tuán)隊(duì)外包；、團(tuán)隊(duì)外包；C、單位外包。、單位外包。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧55（1）個(gè)人承包的法律后果A A、勞動(dòng)合同法勞動(dòng)合同法第九十四條：第九十四條：個(gè)人承

47、包經(jīng)營違反本法規(guī)個(gè)人承包經(jīng)營違反本法規(guī)定招用勞動(dòng)者，給勞動(dòng)者造成損害的，發(fā)包的組織與個(gè)人定招用勞動(dòng)者，給勞動(dòng)者造成損害的，發(fā)包的組織與個(gè)人承包經(jīng)營者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任承包經(jīng)營者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。B B、關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知：建筑施工、礦建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程山企業(yè)等用人單位將工程( (業(yè)務(wù)業(yè)務(wù)) )或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對(duì)該組織或自然人招用的勞工主體資格的組織或自然人，對(duì)該組織或自然人招用的勞動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。勞動(dòng)合

48、同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧56（2）單位承包 1、勞動(dòng)部辦公廳關(guān)于對(duì)企業(yè)在租賃過程中發(fā)生傷亡事勞動(dòng)部辦公廳關(guān)于對(duì)企業(yè)在租賃過程中發(fā)生傷亡事故如何劃分事故單位的復(fù)函故如何劃分事故單位的復(fù)函： 第三條：如果承租方或承包方是獨(dú)立法人或有證照的個(gè)第三條：如果承租方或承包方是獨(dú)立法人或有證照的個(gè)體工商戶，若其生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)完全脫離了出租方或發(fā)包單體工商戶，若其生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)完全脫離了出租方或發(fā)包單位而自主生產(chǎn)經(jīng)營，發(fā)生傷亡事故應(yīng)認(rèn)定承租方或承包方位而自主生產(chǎn)經(jīng)營，發(fā)生傷亡事故應(yīng)認(rèn)定承租方或承包方為事故單位，否則應(yīng)認(rèn)定出租方或發(fā)包方為事故單位。為事故單位，否則應(yīng)認(rèn)定出租方或

49、發(fā)包方為事故單位。 2、工傷保險(xiǎn)條例工傷保險(xiǎn)條例第第43條：條：用人單位實(shí)行承包經(jīng)營的，用人單位實(shí)行承包經(jīng)營的，工傷保險(xiǎn)責(zé)任由職工勞動(dòng)關(guān)系所在單位承擔(dān)。工傷保險(xiǎn)責(zé)任由職工勞動(dòng)關(guān)系所在單位承擔(dān)。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧573、業(yè)務(wù)外包與勞務(wù)派遣的區(qū)別 1 1、適用的法律不同。、適用的法律不同。 2 2、主體不同；、主體不同； 3 3、管理方式與管理性質(zhì)不同；、管理方式與管理性質(zhì)不同； 4 4、制度約束不同；、制度約束不同； 5 5、合同標(biāo)的物不同；、合同標(biāo)的物不同； 6 6、違法后果不同。、違法后果不同。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解

50、讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧584、業(yè)務(wù)外包的注意事項(xiàng) 1、準(zhǔn)確界定外包業(yè)務(wù)：外包業(yè)務(wù)應(yīng)該是不利于、準(zhǔn)確界定外包業(yè)務(wù)：外包業(yè)務(wù)應(yīng)該是不利于公司內(nèi)部完成、非核心的、現(xiàn)有的公司資源不能公司內(nèi)部完成、非核心的、現(xiàn)有的公司資源不能很好完成的、適合組織發(fā)展戰(zhàn)略的。很好完成的、適合組織發(fā)展戰(zhàn)略的。 2、選擇合適的外包服務(wù)商；、選擇合適的外包服務(wù)商； 3、簽約時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)防范措施；、簽約時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)防范措施； 4、建立完善的外包服務(wù)管理體系。強(qiáng)化外包服、建立完善的外包服務(wù)管理體系。強(qiáng)化外包服務(wù)意識(shí)，提升組織認(rèn)同程度；務(wù)意識(shí)，提升組織認(rèn)同程度； 5、加強(qiáng)對(duì)外包服務(wù)商的監(jiān)督，敦促其按、加強(qiáng)對(duì)外包服務(wù)商的監(jiān)督，敦促其按勞動(dòng)勞動(dòng)合

51、同法合同法的相關(guān)要求進(jìn)行操作。的相關(guān)要求進(jìn)行操作。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧59（三）非全日制用工 1、定義、定義:非全日制用工，是指以小時(shí)計(jì)酬非全日制用工，是指以小時(shí)計(jì)酬為主，勞動(dòng)者在同一用人單位為主，勞動(dòng)者在同一用人單位一般平均每一般平均每日日工作時(shí)間不超過四小時(shí)，每周工作時(shí)間工作時(shí)間不超過四小時(shí)，每周工作時(shí)間累計(jì)不超過二十四小時(shí)的用工形式。累計(jì)不超過二十四小時(shí)的用工形式。 2、法律要求：、法律要求：A、用工要求備案；、用工要求備案；B、參、參加工傷保險(xiǎn)；加工傷保險(xiǎn)；C、工資結(jié)算、工資結(jié)算15天以內(nèi)天以內(nèi);D、不得約定試用期。不得約定試用期。勞動(dòng)合

52、同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧60（三）非全日制用工 3、利弊分析；、利弊分析； 4、非全日制適用的范圍；、非全日制適用的范圍； 5、如何設(shè)計(jì)非全日制用工協(xié)議。、如何設(shè)計(jì)非全日制用工協(xié)議。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧61（四）勞務(wù)關(guān)系 1、定義：勞務(wù)關(guān)系是指兩個(gè)或兩個(gè)以上平、定義：勞務(wù)關(guān)系是指兩個(gè)或兩個(gè)以上平等主體之間就勞務(wù)事項(xiàng)進(jìn)行等價(jià)交換過程等主體之間就勞務(wù)事項(xiàng)進(jìn)行等價(jià)交換過程中形成的一種經(jīng)濟(jì)關(guān)系。中形成的一種經(jīng)濟(jì)關(guān)系。 2、勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別。、勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修

53、正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧621、界定勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)遵循的原則 （1）年齡；）年齡； （2）特殊情況；）特殊情況； （3）管理權(quán)；）管理權(quán)；勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧632、司法解釋中的勞務(wù)關(guān)系 司法解釋三司法解釋三：用人單位與其招用的已經(jīng)依法：用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭(zhēng)議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按爭(zhēng)議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。勞務(wù)關(guān)系處理。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧643、司法解釋中的勞動(dòng)關(guān)

54、系 司法解釋三司法解釋三：企業(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法：企業(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員，因與新的用人單位發(fā)生經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員，因與新的用人單位發(fā)生用工爭(zhēng)議，依法向人民法院提起訴訟的，人民法用工爭(zhēng)議，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞動(dòng)關(guān)系處理。院應(yīng)當(dāng)按勞動(dòng)關(guān)系處理。 按勞動(dòng)關(guān)系引發(fā)的后果：按勞動(dòng)關(guān)系引發(fā)的后果：1、依法訂立勞動(dòng)合同；、依法訂立勞動(dòng)合同；2、依法參加社會(huì)保險(xiǎn)；、依法參加社會(huì)保險(xiǎn)；3、依法解除勞動(dòng)合同并、依法解除勞動(dòng)合同并支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；4、依法訂立無固定期

55、限勞動(dòng)、依法訂立無固定期限勞動(dòng)合同。合同。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧654、使用風(fēng)險(xiǎn)以及對(duì)策 （1）向事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系轉(zhuǎn)化；）向事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系轉(zhuǎn)化； 勞社部發(fā)勞社部發(fā)200512號(hào)號(hào)關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知通知用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立：具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立： (一一)用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格； (二二)用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，用人單位依法制

56、定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；酬的勞動(dòng)； (三三)勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。 （2）人身傷害往往比照工傷處理。）人身傷害往往比照工傷處理。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧66案例分析 案情：案情： 莫先生系黑龍江某金礦員工，自莫先生系黑龍江某金礦員工，自1999年起，一直在家年起，一直在家待崗。期間金礦向其支付基本生活費(fèi)并繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。待崗。期間金礦向其支付基本生活費(fèi)并繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。2

57、000年年3月，莫先生被北京某公司招用為機(jī)修工，鑒于其月，莫先生被北京某公司招用為機(jī)修工，鑒于其屬于待崗人員，莫公司一直與莫先生簽訂勞務(wù)協(xié)議，并支屬于待崗人員，莫公司一直與莫先生簽訂勞務(wù)協(xié)議，并支付勞務(wù)費(fèi)。付勞務(wù)費(fèi)。2008年年6月月30日，莫先生與公司的勞務(wù)協(xié)議期日，莫先生與公司的勞務(wù)協(xié)議期滿，單位終止了雙方的勞務(wù)關(guān)系。滿，單位終止了雙方的勞務(wù)關(guān)系。2008年年7月月1日，莫先日，莫先生與北京某公司的下屬子公司簽訂了為期一年的勞動(dòng)合同，生與北京某公司的下屬子公司簽訂了為期一年的勞動(dòng)合同，合同期限自合同期限自2008年年7月月1日至日至2009年年6月月30日。合同訂立日。合同訂立后，北京某公

58、司與下屬子公司簽訂了借用協(xié)議，莫先生被后，北京某公司與下屬子公司簽訂了借用協(xié)議，莫先生被借用至北京某公司，繼續(xù)在原機(jī)修崗位工作。借用期間，借用至北京某公司，繼續(xù)在原機(jī)修崗位工作。借用期間，下屬子公司向莫先生按月支付工資，并依法參加了社會(huì)保下屬子公司向莫先生按月支付工資，并依法參加了社會(huì)保險(xiǎn)。險(xiǎn)。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧67案例分析 2009年年5月，北京某公司向莫先生發(fā)出通知：稱雙方的月，北京某公司向莫先生發(fā)出通知：稱雙方的勞動(dòng)合同將于勞動(dòng)合同將于2009年年6月月30日到期，單位不再續(xù)訂勞動(dòng)合日到期，單位不再續(xù)訂勞動(dòng)合同。收到通知后，莫先生稱自己所

59、在的金礦已經(jīng)于同。收到通知后，莫先生稱自己所在的金礦已經(jīng)于2004年年12月月31日破產(chǎn)，并出示了當(dāng)?shù)貏趧?dòng)部門的破產(chǎn)補(bǔ)償證日破產(chǎn)，并出示了當(dāng)?shù)貏趧?dòng)部門的破產(chǎn)補(bǔ)償證明，證明顯示原金礦為莫先生繳納社保并支付生活費(fèi)至明，證明顯示原金礦為莫先生繳納社保并支付生活費(fèi)至2002年年12月月31日。日。 2009年年7月，莫先生向北京某區(qū)仲裁提出申請(qǐng)，要求：月，莫先生向北京某區(qū)仲裁提出申請(qǐng)，要求：1、確認(rèn)自、確認(rèn)自2000年年3月起與北京某公司存在勞動(dòng)關(guān)系；月起與北京某公司存在勞動(dòng)關(guān)系；2、支付自支付自2008年年2月至月至2009年年6月未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工月未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資；資；3、支付、支付

60、8個(gè)半月的工資作為解除勞動(dòng)關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償個(gè)半月的工資作為解除勞動(dòng)關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；金；4、補(bǔ)繳、補(bǔ)繳2000年年3月至月至2009年的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)與住房公年的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)與住房公積金。積金。勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)務(wù)操作技巧技巧68案例分析 問題：問題： 1、雙方的勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)如何認(rèn)定？、雙方的勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)如何認(rèn)定？ 2、莫先生提出的未簽勞動(dòng)合同的雙倍工資請(qǐng)求、莫先生提出的未簽勞動(dòng)合同的雙倍工資請(qǐng)求成立嗎？成立嗎？ 3、本案的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金請(qǐng)求合法嗎？、本案的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金請(qǐng)求合法嗎？ 4、如果你是仲裁員，本案應(yīng)如何判決？、如果你是仲裁員，本案應(yīng)如何判決？勞動(dòng)合同法修正案解讀及實(shí)