新三板公司員工持股操作實務(wù)

1、新三板公司員工持股操作實務(wù)大部分新三板公司都有面向本公司員工的股權(quán)激勵安排，大多數(shù)以成立有限合伙的方式進行操作。但是就是這樣一個簡單便利的途徑，在2015年11月24日股轉(zhuǎn)系統(tǒng)發(fā)布的有關(guān)新三板企業(yè)定向發(fā)行的問答中被禁止。原因據(jù)猜測是防止股份代持等違規(guī)行為。這樣一項規(guī)定，使得原本計劃采用老辦法進行員工股權(quán)激勵的新三板企業(yè)犯了難，員工股權(quán)激勵難道以后都不能做了嗎？答案當然是否定的，員工股權(quán)激勵還是要做的，但是要換一種形式。員工持股計劃設(shè)立的新思路，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)已經(jīng)給出了，那就是用原來放在有限合伙的錢來認購新發(fā)起的基金份額或資管計劃，再由這些經(jīng)過備案和核準的基金或資管計劃認購新三板公司的股票。玩法要說走

2、基金通道設(shè)立持股平臺認購公司發(fā)行股份需要怎么辦，一般分三步走，（下文中擬進行員工激勵的新三板企業(yè)稱為標的企業(yè)）：第一步：由基金管理公司發(fā)起設(shè)立一支契約型基金，由基金管理公司來管理基金的投向。為了確保這支新基金的投向是標的企業(yè)，雙方可以在第一步的合同中約定雙方在該支基金的投資方面為一致行動人。第二步：基金管理公司與標的企業(yè)員工簽署基金認購合同。基金管理公司完成基金募集，到證券業(yè)協(xié)會備案。第三步：基金管理公司用完成備案的該支基金投資標的企業(yè)，認購標的企業(yè)發(fā)行的股票。關(guān)注點1、新三板企業(yè)借道基金進行員工持股應(yīng)采取契約型基金的方式。根據(jù)全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)投資者適當性管理細則(試行)關(guān)于合格投資者

3、的規(guī)定，“下列機構(gòu)投資者可以申請參與掛牌公司股票公開轉(zhuǎn)讓：1、注冊資本 500 萬元人民幣以上的法人機構(gòu)；2、實繳出資總額 500 萬元人民幣以上的合伙企業(yè)。集合信托計劃、證券投資基金、銀行理財產(chǎn)品、證券公司資產(chǎn)管理計劃，以及由金融機構(gòu)或者相關(guān)監(jiān)管部門認可的其他機構(gòu)管理的金融產(chǎn)品或資產(chǎn)，可以申請參與掛牌公司股票公開轉(zhuǎn)讓。”當中規(guī)定了法人機構(gòu)與合伙企業(yè)，而對當下使用頻次最多的契約型基金的規(guī)模沒有特別要求，因此契約型基金參與新三板企業(yè)的增發(fā)，只要滿足基金管理人在證券業(yè)協(xié)會備案，且基金本身也完成備案，即可成為新三板的合格投資者。所以今后新三板企業(yè)借道基金進行員工持股可以大量采取契約型基金的方式，便于

4、操作。2、契約型基金的合格投資者：有限合伙OR個人？根據(jù)私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法第十二條的規(guī)定，私募基金的合格投資者一定要符合一定的條件，作為單位而言凈資產(chǎn)不低于1000萬元，作為自然人的金融資產(chǎn)不低于300萬元或者最近三年個人年均收入不低于50萬元。并且，投資于單只私募基金的金額不低于100萬元。因此如果是采取個人認購的方式，在員工個人資產(chǎn)不滿足條件的前提下，會出現(xiàn)代持，需要標的企業(yè)內(nèi)部溝通協(xié)商清楚，找到愿意讓對方代持的人，避免以后的糾紛。最終基金贖回后收益是按照認購份額不同打到認購方的賬戶，約定清楚代持方防止最后的利益糾紛。這一方式的優(yōu)點是個人收益不用申報繳稅。缺點是認購的份額在基金贖

5、回前不能轉(zhuǎn)讓，也不利于企業(yè)統(tǒng)一管理。如果是采取員工持股平臺（有限合伙）認購基金份額的方式，需要滿足有限合伙的凈資產(chǎn)不低于1000萬元。若標的企業(yè)內(nèi)部員工認購資金未達到1000萬元的標準，則只能由個人進行基金認購。這一方式的優(yōu)點是有限合伙的份額可以進行轉(zhuǎn)讓，且便于企業(yè)統(tǒng)一管理。缺點是基金收益最終歸持股平臺（有限合伙），平臺對合伙人的收益有代扣代繳義務(wù)，這部分稅負不能避免。一、新三板定增員工持股平臺新規(guī)解讀（一）、監(jiān)管問答的具體內(nèi)容1、單純持股平臺不得參與新三板定增根據(jù)非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法相關(guān)規(guī)定，為保障股權(quán)清晰、防范融資風險，單純以認購股份為目的而設(shè)立的公司法人、合伙企業(yè)等持股平臺，不具有

6、實際經(jīng)營業(yè)務(wù)的，不符合投資者適當性管理要求，不得參與非上市公眾公司的股份發(fā)行。2、員工持股計劃可通過認購私募股權(quán)基金、資產(chǎn)管理計劃參與新三板定增全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司設(shè)立的員工持股計劃，認購私募股權(quán)基金、資產(chǎn)管理計劃等接受證監(jiān)會監(jiān)管的金融產(chǎn)品，已經(jīng)完成核準、備案程序并充分披露信息的，可以參與非上市公眾公司定向發(fā)行。（二）、相關(guān)解讀1、背景介紹（1） 監(jiān)管問答出臺前的新三板合格投資者認定 根據(jù)全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)投資者適當性管理細則（試行），以下投資者可以被認定為新三板合格投資者參與新三板定增：機構(gòu)投資者注冊資本500萬元人民幣以上的法人機構(gòu)；實繳出資總額500萬元以上的合伙企業(yè)。

7、金融產(chǎn)品集合信托計劃、證券投資基金、銀行理財產(chǎn)品、證券公司資產(chǎn)管理計劃，以及由金融機構(gòu)或者相關(guān)監(jiān)管部門認可的其他機構(gòu)管理的金融產(chǎn)品或資產(chǎn)。自然人投資者投資者本人名下前一交易日日終證券資產(chǎn)市值500萬元人民幣以上，證券資產(chǎn)包括客戶交易結(jié)算資金、股票、基金、債券、券商集合理財產(chǎn)品等；且具有兩年以上證券投資經(jīng)驗，或具有會計、金融、投資、財經(jīng)等相關(guān)專業(yè)背景或培訓經(jīng)歷。（2） 新三板定增的發(fā)行對象數(shù)量限制 根據(jù)非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法第三十九條的規(guī)定，新三板公司定向增發(fā)時，以下發(fā)行對象合計不得超過35名：a. 公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心員工；b.符合投資者適當性管理規(guī)定的自然人投資者、法人投

8、資者及其他經(jīng)濟組織。但掛牌公司的原股東不屬于上述人數(shù)限制范圍之內(nèi)。2、監(jiān)管問答的出臺導致新三板定增合格投資者門檻提高監(jiān)管問答明確提出“單純以認購股份為目的而設(shè)立的公司法人、合伙企業(yè)等持股平臺，不具有實際經(jīng)營業(yè)務(wù)的，不符合投資者適當性管理要求”。對于以前可以參與定增的注冊資本500萬元人民幣以上的法人機構(gòu)或?qū)嵗U出資總額500萬元以上的合伙企業(yè)，如果單純以認購股份為目的而設(shè)立，不具有實際經(jīng)營業(yè)務(wù)，則不能再參與新三板定增。對于是否有實際經(jīng)營業(yè)務(wù)，需要從持股平臺的營收記錄、是否有其他投資項目、設(shè)立時間、經(jīng)營范圍、是否經(jīng)過了基金業(yè)協(xié)會備案等角度綜合判斷。3、是否可以通過辦理私募基金備案/認購資產(chǎn)管理計劃

9、的方式規(guī)避監(jiān)管問答的新要求可以通過辦理私募基金備案/認購資產(chǎn)管理計劃的方式規(guī)避監(jiān)管問答的新要求。但根據(jù)私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法第十二條，私募基金的合格投資者是指具備相應(yīng)風險識別能力和風險承擔能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬元且符合下列相關(guān)標準的單位和個人：a.凈資產(chǎn)不低于1000萬元的單位；b.金融資產(chǎn)不低于300萬元或者最近三年個人年均收入不低于50萬元的個人。目前大部分員工持股平臺并不能滿足上述可以備案的私募基金的合格投資者要求。4、監(jiān)管問答并不適用于新三板掛牌前公司的增資監(jiān)管問答僅適用于掛牌后新三板公司的定增。持股平臺在公司新三板掛牌前參與公司的增資，目前還不受上述限制的

10、影響。（三）、針對監(jiān)管問答的建議及對策1、新三板掛牌前由于監(jiān)管問答僅適用于掛牌后新三板公司的定增，對于擬新三板掛牌企業(yè)，建議在掛牌之前就設(shè)立好員工持股平臺，完成員工持股計劃。2、新三板掛牌后可以通過以下方式實施股權(quán)激勵計劃：（1） 通過定增進行員工股權(quán)激勵的，可以通過如下方式進行股權(quán)激勵：通過認購資產(chǎn)管理計劃實施員工持股計劃，相關(guān)案例有聯(lián)訊證券。員工持股平臺作為LP認購經(jīng)證券業(yè)協(xié)會備案的私募基金份額,來實現(xiàn)員工持股計劃。通過個人直接認購增發(fā)股票的方式實現(xiàn)股權(quán)激勵，但需要受限于自然人合格投資者資格限制。（2） 可通過購買二級市場股票方式進行員工股權(quán)激勵，相關(guān)案例有仁會生物（通過認購資產(chǎn)管理計劃購

11、買）。二、新三板定向發(fā)行“員工持股平臺”適用辦法近日，中國證監(jiān)會非上市公眾公司監(jiān)管部對外發(fā)布了非上市公眾公司監(jiān)管問答定向發(fā)行（二）（以下簡稱定向發(fā)行（二），為進一步明確定向發(fā)行（二）的具體監(jiān)管要求，指導掛牌公司股票發(fā)行行為，現(xiàn)就有關(guān)問題進一步明確如下： 1、發(fā)行后股東人數(shù)不超過200人的股票發(fā)行，發(fā)行對象涉及持股平臺（單純以認購股份為目的而設(shè)立的公司法人、合伙企業(yè)等持股平臺，不具有實際經(jīng)營業(yè)務(wù)）的，如果在定向發(fā)行（二）發(fā)布前發(fā)行方案已經(jīng)過股東大會審議通過的，可繼續(xù)按照原有的規(guī)定發(fā)行，但發(fā)行方案中沒有確定發(fā)行對象的，則發(fā)行對象不應(yīng)當為持股平臺；如果在定向發(fā)行（二）發(fā)布前發(fā)行方案尚未經(jīng)過股東大會審

12、議通過的，應(yīng)當按照定向發(fā)行（二）的規(guī)定發(fā)行。 2、在定向發(fā)行（二）發(fā)布前已經(jīng)存在的持股平臺，不得再參與掛牌公司的股票發(fā)行。 3、主辦券商和律師事務(wù)所應(yīng)當分別在“主辦券商關(guān)于股票發(fā)行合法合規(guī)性意見”和“股票發(fā)行法律意見書”中就本次發(fā)行對象是否存在持股平臺發(fā)表明確意見。 4. 發(fā)行股份購買資產(chǎn)構(gòu)成重大資產(chǎn)重組且發(fā)行后股東人數(shù)不超過200人，發(fā)行對象涉及持股平臺的，如果在定向發(fā)行（二）發(fā)布前已完成首次信息披露，可繼續(xù)按照原有的規(guī)定進行重組；如果在定向發(fā)行（二）發(fā)布前發(fā)行方案尚未完成首次信息披露的，應(yīng)當按照定向發(fā)行（二）的規(guī)定進行重組。 獨立財務(wù)顧問和律師事務(wù)所應(yīng)當分別在中介機構(gòu)專項意見中就本次重組涉

13、及的發(fā)行對象是否存在持股平臺發(fā)表明確意見。 5、通過設(shè)立員工持股計劃參與掛牌公司股票發(fā)行的，掛牌公司應(yīng)當履行法定的決策程序和信息披露義務(wù)。三、新三板掛牌審核中的適用問題 以職工持股會及信托持股為例在今年我們所做的新三板掛牌項目中，屢次遇到關(guān)于非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司申請行政許可有關(guān)問題的審核指引（“4號指引”）適用及理解的問題，我們認為具有一定的代表性或可參考性。有鑒于此，我們結(jié)合我們的近期實務(wù)案例，淺析如下。（一）、4號指引的基本內(nèi)容2013年12月26日，中國證券監(jiān)督管理委員會（“中國證監(jiān)會”）頒布非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號股東人數(shù)超過200人

14、的未上市股份有限公司申請行政許可有關(guān)問題的審核指引，其中明確規(guī)定：對于股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司（“200人公司”），符合本指引規(guī)定的，可申請公開發(fā)行并在證券交易所上市、在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)（“股轉(zhuǎn)系統(tǒng)”）掛牌公開轉(zhuǎn)讓等行政許可。對200人公司合規(guī)性的審核納入行政許可過程中一并審核，不再單獨審核。4號指引明確了200人公司的審核標準為：（一）公司依法設(shè)立且合法存續(xù)；（二）股權(quán)清晰；（三）經(jīng)營規(guī)范；（四）公司治理與信息披露制度健全。4號指引同時明確了關(guān)于股份代持及間接持股的處理，區(qū)分一般規(guī)定和特別規(guī)定。一般規(guī)定指出：“股份公司股權(quán)結(jié)構(gòu)中存在工會代持、職工持股會代持、委托持股或

15、信托持股等股份代持關(guān)系，或者存在通過“持股平臺”間接持股的安排以致實際股東超過200人的，在依據(jù)本指引申請行政許可時，應(yīng)當已經(jīng)將代持股份還原至實際股東、將間接持股轉(zhuǎn)為直接持股，并依法履行了相應(yīng)的法律程序。”特別規(guī)定指出：“以私募股權(quán)基金、資產(chǎn)管理計劃以及其他金融計劃進行持股的，如果該金融計劃是依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)設(shè)立并規(guī)范運作，且已經(jīng)接受證券監(jiān)督管理機構(gòu)監(jiān)管的，可不進行股份還原或轉(zhuǎn)為直接持股。”在實踐中，擬掛牌公司存在工會代持、職工持股會代持、信托持股的情形并不鮮見。由于每個項目具有其特殊性，不能說股轉(zhuǎn)系統(tǒng)對此審核的標準不一致，本所律師在本文中通過分析存在審核差異情形且已掛牌或者取得股轉(zhuǎn)系統(tǒng)同意掛

16、牌文件的案例，以求厘清4號指引在具體案例中適用的監(jiān)管態(tài)度。（二）、股權(quán)結(jié)構(gòu)中存在境外信托持股，未清理并成功掛牌A公司系境內(nèi)與香港合資企業(yè)，其1名境內(nèi)股東和1名香港股東分別持有A公司股本總額的50%，如任一股東對股東大會以特別決議通過的事項投票反對或者棄權(quán)，則該事項無法獲得通過，因此，A公司無控股股東。A公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)如下圖所示：根據(jù)境外信托所在地律師事務(wù)所出具的法律意見書，境外信托的保護人對境外信托享有控制權(quán)，可控制A公司的投票權(quán)。根據(jù)保護人持有的CERTIFICATE OF INCUMBENCY，委托人系保護人的唯一股東和董事。故委托人系A(chǔ)公司的實際控制人。針對上述境外信托持股問題，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)

17、在反饋意見中要求A公司明確：（1）股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)置目的，并層層說明其業(yè)務(wù)情況；（2）對A公司的控制方式（直接/間接）；（3）實際控制人對A公司實施控制的方式及其有效性、實際控制人的認定依據(jù)。就問題（1），A公司回復：境外信托的保護人投資了百余家企業(yè)，其中包括境內(nèi)上市公司和香港上市公司。境外信托設(shè)立時間較早，系為管理該百余家企業(yè)而設(shè)立，與A公司自身原因無關(guān)聯(lián)。同時，層層說明了各企業(yè)的業(yè)務(wù)情況。就問題（2），A公司回復：A公司無控股股東，其境內(nèi)股東和香港股東共同直接控制A公司，實際控制人通過控制其股東而間接控制A公司。就問題（3），A公司回復：實際控制人通過直接控制保護人的決策權(quán)而間接控制A公司股權(quán)結(jié)

18、構(gòu)所涉企業(yè)投票權(quán)，即通過投資關(guān)系間接控制A公司的投票權(quán)，有效地實際支配A公司的行為。委托人系保護人的唯一股東和董事，故委托人系A(chǔ)公司的實際控制人。最終，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)接受上述回復意見，同意A公司掛牌并公開轉(zhuǎn)讓。從該案例中，我們不難看出：（1）雖然A公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中存在境外信托持股，但境外信托屬于家族信托，并未導致A公司的實際股東超過200人；（2）境外信托設(shè)立的時間較早且系為管理百余家企業(yè)而設(shè)立，并非為A公司特意設(shè)立；（3）境外信托下屬有境內(nèi)上市公司和香港上市公司，境外信托的間接持股安排已被中國證監(jiān)會和香港交易所認可；（4）基于境外信托所在地律師事務(wù)所出具的法律意見書，可直接確定A公司的實際控制人并

19、說明其控制方式和有效性。就上述案例，我們理解，雖然A公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中存在境外信托持股，但A公司的股權(quán)明晰、實際控制人認定依據(jù)充分且能有效控制A公司，境外信托的間接持股安排未違反4號指引的相關(guān)規(guī)定，亦不構(gòu)成A公司掛牌的法律障礙。（三）、控股股東存在職工持股會的情形，未清理職工持股會并成功掛牌根據(jù)公開披露的信息，B公司的直接持股股東為5名，其第一大股東持股比例為48.31%。第一大股東與第四大股東簽署了一致行動人協(xié)議，其合計所持股份所代表的表決權(quán)合計超過全體股東表決權(quán)的50%，由此，第一大股東被認定為控股股東。控股股東的直接持股股東共有6名，其第一大股東為“XX工會委員會”（“工會委員會”），持股

20、比例為94.93%。工會委員會依法持有工會法人資格證書。XX職工持股會（“職工持股會”）系依托工會委員會設(shè)立，工會委員會代職工持股會持有控股股東的94.93%的股權(quán)。職工持股會共有會員10290人。針對上述職工持股會問題，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)在反饋意見中要求該公司明確：（1）職工持股會的合法性，有無代持情形，是否存在爭議糾紛和潛在的爭議糾紛；（2）職工持股會出資形成、演變及最終清算過程，每一次變更程序的合法合規(guī)性；（3）職工持股會清理是否徹底、有無爭議或潛在糾紛；（4）公司是否符合“股權(quán)明晰、股份發(fā)行轉(zhuǎn)讓合法合規(guī)”的掛牌條件；（5）4號指引對工會股股東人數(shù)是否需穿透計算。就問題（1）（2），B公司對職工持

21、股會的設(shè)立及歷史沿革進行了詳盡描述，本文囿于篇幅不再贅述。就問題（3），B公司在其回復中明確回答：“職工持股會目前仍然存在，沒有進行清理?！本蛦栴}（4），B公司認為：（i）職工持股會履行相關(guān)主管部門和內(nèi)部決策程序的審批、職工出資資產(chǎn)合法有效，不存在法律糾紛；（ii）職工持股會同意本次掛牌，并通過股東代表在公司股東會上作出了同意掛牌的表決票。（iii）職工持股會于2008年成立以來，規(guī)范運作，不存在因違反法律、法規(guī)而受到行政處罰的記錄；（iv）由控股股東出具承諾函，承諾職工持股會自設(shè)立以來未發(fā)生訴訟仲裁之情形，不存在法律糾紛。如果因為職工持股會發(fā)生糾紛，控股股東承擔全部法律責任，不會使公司遭受任

22、何損失。就問題（5），B公司認為：其現(xiàn)有股東為5名，不存在工會代持、職工持股會代持等股份代持關(guān)系。此外，其控股股東為具有實際生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)的法人實體，而非單純以持股為目的的企業(yè)或公司，不屬于“持股平臺”。因此不屬于4號指引第三條第（一）款所規(guī)定的情形，不應(yīng)穿透計算。最終，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)接受上述意見，出具了同意掛牌函并指出：“你公司申請掛牌時股東人數(shù)未超過200人，按規(guī)定中國證監(jiān)會豁免核準你公司股權(quán)公開轉(zhuǎn)讓。”結(jié)合上述的反饋意見及最終掛牌結(jié)果來看，對于擬掛牌公司本身存在工會代持、職工持股會代持情形以致股東人數(shù)超過200人的，其適用4號指引應(yīng)無疑義。而對于擬掛牌公司的控股股東存在工會持股、職工持股會代持情

23、形的，在股轉(zhuǎn)系統(tǒng)的審核過程中存在解釋空間，并未嚴格全部穿透計算。我們亦注意到，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)對此問題不可謂不關(guān)注，三次反饋意見均一再要求主辦券商及律師就職工會持股情況作出詳細解釋。我們理解，存在類似情況的擬掛牌公司在提交申請材料及反饋時應(yīng)關(guān)注以下幾個要點：（i）擬掛牌公司本身不存在工會持股、職工持股會等代持情形，其直接持股的股權(quán)結(jié)構(gòu)應(yīng)清晰穩(wěn)定；（ii）擬掛牌公司上層股權(quán)結(jié)構(gòu)中的工會持股、職工持股會須依法履行相關(guān)主管部門和內(nèi)部決策程序的審批、職工出資資產(chǎn)合法有效，不存在法律糾紛；（iii）工會持股、職工持股會應(yīng)穩(wěn)定運行、規(guī)范運作，相關(guān)方對股份權(quán)屬、股份數(shù)量及持股比例無異議；（iv）考慮由控股股東出具相

24、關(guān)承諾函，如存在糾紛由控股股東承擔相應(yīng)的責任。四控股股東搭有境外紅籌結(jié)構(gòu)，其控股股東的職工通過信托安排進行持股，最終撤回申請材料C公司為擬掛牌公司，其控股股東改制前系國有獨資企業(yè)，經(jīng)各級相關(guān)主管部門批準，控股股東于2004年搭建境外紅籌結(jié)構(gòu)擬赴港上市。在搭建紅籌結(jié)構(gòu)的過程中，控股股東的475名職工通過境外信托計劃間接持有改制后企業(yè)的股份。最終控股股東未能成功上市，其紅籌結(jié)構(gòu)及信托持股計劃則維持未進行變動。股轉(zhuǎn)系統(tǒng)在首輪及第二輪反饋意見中對上述紅籌結(jié)構(gòu)的搭建、國有資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓的合法合規(guī)性等進行了詳細詢問，此處不再贅述。第三輪反饋意見要求公司明確答復信托計劃是否需要適用4號指引將間接持股轉(zhuǎn)為直接持股

25、。C公司反饋時的思路為：(i)承認適用4號指引；(ii)該紅籌結(jié)構(gòu)及所涉及的信托計劃獲得了各級主管部門的同意，履行了各級審批手續(xù)；(iii)自信托計劃設(shè)立后，未出現(xiàn)過重大變更，其控股股東股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰穩(wěn)定，不存在糾紛或潛在糾紛；(iv)由于其控股股東未來仍然存在恢復境外上市的可能，暫時未有拆除紅籌結(jié)構(gòu)及終止信托持股的計劃。本案例中，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)并未認可公司的解釋，C公司最終撤回申請材料。對比B公司和C公司不同的反饋思路，B公司認為其自身不存在工會持股、職工持股會持股、信托持股的情況，并且其控股股東并不屬于“持股平臺”，因此不適用4號指引。而C公司認可適用4號指引，認為間接持股股東應(yīng)穿透計算，而從治理

26、結(jié)構(gòu)穩(wěn)定、未來控股股東保留紅籌上市可能性的角度進行了解釋。僅就這一條反饋思路而言，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)似乎更傾向于B公司的解釋。綜上所述，我們認為，擬掛牌公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中存在諸如工會持股、職工持股會持股、信托持股等特殊安排的，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)在審核是否適用4號指引時并非“一刀切”。擬掛牌公司可參考已披露的成功案例并結(jié)合自身的實際情況，就特殊安排的設(shè)立目的、結(jié)構(gòu)安排、歷史沿革、規(guī)范運行等方面逐一進行剖析，進而判斷該等特殊安排是否應(yīng)適用4號指引并進行相關(guān)規(guī)范。四、新三板百合網(wǎng)推極致任性員工持股計劃，重大貢獻離職員工、優(yōu)秀加盟商、重大貢獻顧問都可參與百合網(wǎng)是有多任性、多“差”錢！2015年11月20日正式掛牌的百合網(wǎng)（

27、834214）竟于掛牌同日一口氣公布了一連串公告，含因籌劃重大資產(chǎn)重組事項的停牌公告、關(guān)于資本公積轉(zhuǎn)增股本預案公告、股票發(fā)行方案、員工持股計劃方案及實施細則、員工股權(quán)激勵方案及實施細則，涵蓋重組、定增、股權(quán)激勵、員工持股，任性非凡，不得不服。因11月24日股轉(zhuǎn)公司出臺了持股平臺的新規(guī)，百合網(wǎng)12月4日發(fā)布了根據(jù)新規(guī)修訂后的員工持股計劃方案及實施細則。打開百合網(wǎng)的員工持股計劃方案及實施細則，更是被那股子任性深深的吸引了，且看其公布的員工持股參與對象的范圍：公司所有在職員工；優(yōu)秀加盟商以及其他業(yè)務(wù)合作伙伴；對公司有重大貢獻的業(yè)務(wù)顧問、管理顧問；對公司有重大貢獻的離職員工；以及其他董事會認為可參與的

28、人員。董事長/副總經(jīng)理級別最多可認購100萬股，總監(jiān)/經(jīng)理級可認購50萬股，員工可認購10萬股，加盟商負責人/顧問可認購50萬股。本次擬定向發(fā)行總量不超過3000萬份股票（此前計劃為4310萬股，占公司總股本的10%），每股的購買價格是3.1元，最高可以投資310萬。驚喜、失落呆了有木有？！這哪里是“員工”持股計劃嘛，分明是“員工及利益相關(guān)者”持股計劃！根據(jù)關(guān)于上市公司實施員工持股計劃試點的指導意見，上市公司員工持股計劃的參加對象為公司員工，包括管理層人員；上市公司全部有效的員工持股計劃所持有的股票總數(shù)累計不得超過公司股本總額的10%，單個員工所獲股份權(quán)益對應(yīng)的股票總數(shù)累計不得超過公司股本總額

29、的1%；每期員工持股計劃的持股期限不得低于12個月，以非公開發(fā)行方式實施員工持股計劃的，持股期限則不得低于36個月。而股轉(zhuǎn)公司未出臺類似員工持股計劃規(guī)范性文件來規(guī)范、約束掛牌公司員工持股計劃的制定，百合網(wǎng)憑借著新三板這一相對寬松的平臺，推出了這一份“喜大普奔”的員工持股計劃方案！但從嚴謹?shù)慕嵌龋@個持股計劃應(yīng)該稱為“員工和利益相關(guān)者持股計劃”！新三板公司全員持股尚屬罕見（另有民貸天下、麥子金服），百合網(wǎng)勇氣可嘉；記著端給離職員工一杯“水”，百合網(wǎng)也似有“吃水不忘挖井人”之品。弱弱的問一句，能給其他顧問一點股票嗎，比如然而，每股3.1元是“?！边€是“禍”，值得買不？我們來看看公轉(zhuǎn)說明書中百合網(wǎng)業(yè)

30、務(wù)及業(yè)績部分。根據(jù)公轉(zhuǎn)說明書，百合網(wǎng)主要從事因特網(wǎng)信息服務(wù)業(yè)務(wù)，提供線上線下婚戀交友服務(wù)，并采用“心靈匹配，成就幸?；橐觥钡莫毺鼗閼俜?wù)模式。截至2015年7月31日，百合網(wǎng)線上累計注冊用戶數(shù)達8960萬人（月活躍用戶數(shù)不到200萬人）。2015年1-4月、2014年及2013年度，百合網(wǎng)的主營業(yè)務(wù)收入分別為7388.19萬元、3.0億元、2.2億元，凈利潤分別為-13.5萬元、-3704.08萬元、-3306.76萬元，公司凈資產(chǎn)余額分別為7.75億元、-9040.26萬元、-5336.18萬元。股轉(zhuǎn)系統(tǒng)對百合網(wǎng)的持續(xù)虧損狀況也表示擔心。根據(jù)百合網(wǎng)對股轉(zhuǎn)系統(tǒng)反饋的回復，2015年5-8月未經(jīng)

31、審計的營業(yè)收入為6487萬元，凈利虧損1026萬元，1-8月的總收入為1.39億元，總虧損1039萬元。12月7日，百合網(wǎng)又公布了重大資產(chǎn)重組預案，擬通過間接全資子公司 LoveWorld，以支付現(xiàn)金的方式全面收購世紀佳緣發(fā)行在外的全部 ADS 和普通股，獲得對世紀佳緣100%控制權(quán)，收購后，LoveWorld 的子公司FutureWorld 和世紀佳緣依據(jù)當?shù)氐姆煞ㄒ?guī)吸收合并?？磥?，百合網(wǎng)既要通過夸張的員工持股計劃凝聚員工及利益相關(guān)者，又要合并同類項，以匹配更多心靈，成就更多幸?；橐?！五、新三板誕生證券業(yè)首例員工持股聯(lián)訊證券是境內(nèi)第一家在新三板市場掛牌并做市的證券公司。日前，聯(lián)訊證券證券董

32、事會通過了員工持股相關(guān)的議案，設(shè)立員工持股計劃，開辟了新三板證券業(yè)員工持股計劃的先河。證券行業(yè)首例員工持股計劃花落新三板券商聯(lián)訊證券。從聯(lián)訊證券獲悉，該公司董事會日前審議通過了員工持股相關(guān)議案。具體方案為：員工持股計劃設(shè)立后全額認購由中信信誠資產(chǎn)管理有限公司(簡稱“中信信誠”)設(shè)立的中信信誠富鑫1號專項資產(chǎn)管理計劃，并委托中信信誠管理。據(jù)介紹，聯(lián)訊證券員工持股計劃以“份”作為認購單位，每份額的認購價格為1元。該公司此次員工持股計劃份額合計不超過21149.20萬份，籌集資金總額不超過21149.20萬元。參加該次員工持股計劃的聯(lián)訊證券員工總?cè)藬?shù)不超過1300人，其中公司董事和高級管理人員共計1

33、0人，認購份額占員工持股計劃總份額的初始認購比例不超過20.82%。聯(lián)訊證券此次員工持股計劃存續(xù)期為60個月，自公司股東大會或其授權(quán)機構(gòu)批準員工持股計劃之日起計算。該員工持股計劃認購富鑫1號資管計劃份額，富鑫1號資管計劃對應(yīng)標的股票的解鎖期為36個月，自標的股票過戶至富鑫1號資管計劃名下之日起計算。富鑫1號資管計劃認購聯(lián)訊證券非公開發(fā)行股票價格為1.48元/股。據(jù)悉，以員工持股計劃籌集資金總額上限和標的股票認購價格計算，富鑫1號資管計劃持有標的股票總數(shù)不超過1.429億股。以聯(lián)訊證券目前總股本31.26億股計算，富鑫1號資管計劃持有的股票總數(shù)占該公司總股本的比例不超過5%。聯(lián)訊證券是境內(nèi)第一家

34、在新三板市場掛牌并做市的證券公司。根據(jù)昨日聯(lián)訊證券披露的2015年半年報，聯(lián)訊證券上半年實現(xiàn)營業(yè)收入7.61億元，同比增長292.42%；實現(xiàn)凈利潤2.82億元，同比增長964.85%。海通證券7月也發(fā)布員工持股計劃。海通證券的公告顯示，本次員工持股計劃的參加范圍為公司及下屬子公司的全體員工，參加對象在公司或下屬子公司工作，領(lǐng)取薪酬，并簽訂勞動合同。參加持股計劃的總?cè)藬?shù)不限，且任一持有人通過本員工持股計劃所獲得的標的股票數(shù)量不得超過公司股本總額的1%，每人最低認購金額不得低于10萬元。具體方式為，員工持股資管計劃通過二級市場購買的方式，股票鎖定期不低于12個月(若采用定增方式則為36個月)。按

35、照不超股本總額10%計算，海通證券現(xiàn)有總股本115億，則員工持股計劃累計將買入不超11.5億股。據(jù)公告披露，本員工持股計劃設(shè)立后，將通過資產(chǎn)管理計劃由管理機構(gòu)或管理人進行管理，上述資產(chǎn)管理計劃投資范圍為購買和持有本公司A股股票。此外，海通證券針對核心員工推出了H股購股權(quán)計劃。如今進入中報披露季，上市券商靚麗的中報業(yè)績有望驅(qū)動券商股在市場反彈階段有良好表現(xiàn)。除了內(nèi)地券商之外，中資港股券商上半年的業(yè)績表現(xiàn)同樣搶眼。其中，中州證券上半年凈利潤預計增幅為4倍以上，超過行業(yè)平均水平。除了發(fā)布業(yè)績預報之外，中州證券、銀河證券、國聯(lián)證券這3家港股中資券商在近期都發(fā)布了與員工持股計劃相關(guān)的公告。中州證券于近日

36、發(fā)布關(guān)于員工擬間接購入公司H股股份的公告，公告稱若干合資格的員工自愿籌集約6000萬港元，擬通過合資格境內(nèi)投資者計劃購入本公司的H股股份。銀河證券于7月9日按照公司治理程序在香港聯(lián)交所發(fā)布了關(guān)于董事、監(jiān)事、高級管理人員及員工參與集合理財計劃的自愿性公告，并獲得公司員工的認同。公告第二天，銀河證券即啟動員工申購“銀河穩(wěn)匯”集合資產(chǎn)管理計劃，該計劃通過合格境內(nèi)機構(gòu)投資者發(fā)行的“一對多”特定客戶資產(chǎn)管理計劃投資于銀河證券H股以及特定客戶資產(chǎn)管理合同約定的其他品種。國聯(lián)證券公布公告稱，在上市規(guī)則及其他相關(guān)法律法規(guī)之規(guī)限下，公司將積極考慮實施員工持股計劃。繼2006年中信證券實施股權(quán)激勵后，多家證券公司

37、在股權(quán)激勵的道路上受阻。以廣發(fā)證券為例，早在2013年12月5日，廣發(fā)證券第一大股東遼寧成大與第二大股東吉林敖東，同時發(fā)布公告，表示將出售廣發(fā)證券員工股權(quán)激勵計劃和股權(quán)儲備集合財產(chǎn)信托的受益權(quán)。但隨后因受到政策等方面限制，股權(quán)激勵信托計劃在萬事俱備、只欠東風的局面下停滯，直到目前也沒有下文。對券商股權(quán)激勵停滯不前的局面，多家券商表示，證券公司股權(quán)激勵遲遲沒有進展，主要還是受到法律法規(guī)以及政策方面的困擾。公開信息顯示，2013年3月16日，中國證監(jiān)會公布證券公司股權(quán)激勵約束機制管理規(guī)定(征求意見稿)并向社會公開征求意見。管理規(guī)定對可實施股權(quán)激勵的證券公司、受激勵對象、持有形式、信息披露等作出了明

38、確要求。但到目前為止，尚未正式發(fā)布和實施。此外，證券公司的業(yè)務(wù)更多元化，如何均衡好股權(quán)激勵的收益和風險，也是證券公司需要考慮的因素。六、IPO、新三板中委托持股的法律效力、披露及清理（含相關(guān)案例）一、相關(guān)規(guī)定（一）公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第28號-創(chuàng)業(yè)板公司招股說明書第三十八條發(fā)行人曾存在工會持股、職工持股會持股、信托持股、委托持股或股東數(shù)量超過二百人的，應(yīng)詳細披露有關(guān)股份的形成原因及演變情況。進行過清理的，應(yīng)當說明是否存在潛在問題和風險隱患，以及有關(guān)責任的承擔主體等。（二）公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第1號招股說明書第三十八條發(fā)行人曾存在工會持股、職工持股會持股、

39、信托持股、委托持股或股東數(shù)量超過二百人的，應(yīng)詳細披露有關(guān)股份的形成原因及演變情況；進行過清理的，應(yīng)當說明是否存在潛在問題和風險隱患，以及有關(guān)責任的承擔主體等。（三）最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定(三)20110127第二十五條有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當認定該合同有效。前款規(guī)定的實際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)

40、予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關(guān)登記為由否認實際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院不予支持。第二十六條名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。名義股東處分股權(quán)造成實際出資人損失，實際出資人請求名義股東承擔賠償責任的，人民法院應(yīng)予支持。（四）最高人民法院關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）20100517

41、第十五條合同約定一方實際投資、另一方作為外商投資企業(yè)名義股東，不具有法律、行政法規(guī)規(guī)定的無效情形的，人民法院應(yīng)認定該合同有效。一方當事人僅以未經(jīng)外商投資企業(yè)審批機關(guān)批準為由主張該合同無效或者未生效的，人民法院不予支持。實際投資者請求外商投資企業(yè)名義股東依據(jù)雙方約定履行相應(yīng)義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。雙方未約定利益分配，實際投資者請求外商投資企業(yè)名義股東向其交付從外商投資企業(yè)獲得的收益的，人民法院應(yīng)予支持。外商投資企業(yè)名義股東向?qū)嶋H投資者請求支付必要報酬的，人民法院應(yīng)酌情予以支持。根據(jù)上述規(guī)定，委托持股事宜首先是名義出資人與實際出資人之間基于委托持股協(xié)議產(chǎn)生的合同法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，實際出資人作為

42、公司的隱名股東不具有對抗第三人的效力；名義出資人對其所持股權(quán)的處分行為參照物權(quán)法第一百零六條有關(guān)無權(quán)處分和善意取得的規(guī)定辦理；實際出資人只有在實際履行了出資義務(wù)后，方可向名義出資人主張有關(guān)投資權(quán)益歸屬的權(quán)利；解除該委托持股關(guān)系即將目標公司的名義出資人變更為實際出資人，仍需按公司法第七十二條有關(guān)有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定辦理，即需經(jīng)目標公司其他股東半數(shù)以上通過。為首發(fā)上市之目的，就有關(guān)委托持股事宜，需詳細披露有關(guān)股份的形成原因及演變情況，包括清理過程，排除潛在問題和風險隱患或明確有關(guān)責任的承擔主體。二、案例（一）銀邦股份（股票代碼：3000337，上市時間：2012年7月18日）-為保留集體企業(yè)

43、帽子而代持反饋意見：1.代持情形是否有相關(guān)協(xié)議或證明文件；2.轉(zhuǎn)讓方對解除代持是否進行了確認，代持是否存在潛在糾紛。補充法律意見書披露了設(shè)立代持的申請報告及解除委托代持協(xié)議的具體內(nèi)容，確認代持清理后不存在潛在糾紛。（二）雪人股份（股票代碼：002639；上市時間：2011年12月5日）-因經(jīng)營管理的方便而代持反饋意見一:請保薦機構(gòu)和律師核查并披露雪人有限在2004年、2007年、2008年形成自然人股權(quán)代持的原因，實際持有人以他人名義代持股份是否存在規(guī)避相關(guān)法律法規(guī)情形。目前已還原為實際持有人持有的股份是否存在糾紛和潛在風險。補充法律意見書披露的核查方法為根據(jù)發(fā)行人及控股股東提供的說明及對股權(quán)

44、代持人和實際持有人的訪談；披露了代持原因，股權(quán)轉(zhuǎn)讓款及出資實際情況；解除代持的過程核查內(nèi)容包括為發(fā)行人工商登記材料、發(fā)行人及其股東提供的說明及對有關(guān)股權(quán)代持人和實際持有人訪談，確認股權(quán)已還原為實際持有人持有的股權(quán)權(quán)屬清晰，不存在糾紛和潛在風險，描述較為簡單。點評：補充法意披露了出資和股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的繳付情況，但對是否核查了支付憑證沒有明確交代，個人認為應(yīng)當作為工作底稿收集。反饋意見二：請保薦機構(gòu)和律師對發(fā)行人歷史上存在的股權(quán)代持產(chǎn)生原因進行進一步核查，并對發(fā)行人歷史上存在的股權(quán)代持對本次發(fā)行上市是否構(gòu)成實質(zhì)性障礙發(fā)表明確核查意見。請保薦機構(gòu)和律師就發(fā)行人目前股權(quán)是否清晰、是否仍存在股權(quán)代持發(fā)表明確

45、意見。補充法意二在原核查方法的基礎(chǔ)上，對代持產(chǎn)生的原因等進一步詳細說明。（三）力源信息（股票代碼：300184，上市時間：2011年2月22日）因引進具有海外技術(shù)背景的外國人，短期無法回國而代持；中外合資經(jīng)營企業(yè)，中國自然人不具備股東資格需進行員工股權(quán)激勵而代持律師工作報告披露了武漢力源信息技術(shù)有限公司股權(quán)投資信托合同及解除<信托合同>協(xié)議書等合同，及對解除代持前全部委托人的訪談情況、銀行往來憑證；說明了委托持股的形成過程、原因及解除情況，確認委托持股問題已得到全面清理，不存在潛在的糾紛或爭議。一次反饋：鑒于發(fā)行人成立以來長期存在委托持股的情況，并在2009年8月以兩新設(shè)公司為持股

46、主體對委托持股行為進行清理，原委托持股股東38人通過上述兩公司持有發(fā)行人股份。請發(fā)行人補充披露：（1）兩持股公司工商變更登記的時間；（2）38名委托持股自然人最近五年履歷并提交發(fā)行人同意此次委托持股清理事項的股東大會決議、董事會決議；（3）歷次委托持股協(xié)議簽署的原因、協(xié)議內(nèi)容及履行情況；（4）原受托方股東歷次股權(quán)變動的原因、目前持股是否仍為代持、所得稅繳納情況；（5）委托持股協(xié)議清理情況、是否存在糾紛或潛在糾紛。請保薦機構(gòu)、律師核查上述事項并發(fā)表明確意見。反饋意見二：請律師對發(fā)行人歷史上的股東委托持股行為是否合法，以及委托持股的清理過程是否合法發(fā)表明確意見。補充法律意見書披露的核查方法為：對代

47、持方和被代持方的訪談，及雙方的書面確認；披露了代持的過程、代持的原因，確認代持關(guān)系的建立和解除均為二人真實意思表示，不存在糾紛或潛在糾紛，代持關(guān)系已清理完畢，不構(gòu)成發(fā)行上市的障礙。對于員工持股涉及的代持，代持及解除依據(jù)均為委托人和受托人的書面承諾。同時披露了實際控制人出具的書面承諾，如果發(fā)行人股權(quán)出現(xiàn)糾紛，給發(fā)行人帶來承諾，由實際控制人承擔。點評：實際出資繳款情況沒說，個人認為應(yīng)補充說明。（四）新聯(lián)電子（股票代碼：002546，上市時間：2011年2月11日）員工持股，股東人數(shù)超過50人而代持律師工作報告披露了代持形成的原因和過程及解除代持的過程；說明所有代持情形都有實際出資的股東與受托方簽署

48、了資產(chǎn)托管協(xié)議，最終通過實際股東通過直接或間接持有發(fā)行人股權(quán)而解除代持，并在解除后由發(fā)行人全體股東、間接持股公司的股東共同簽署關(guān)于公司股權(quán)及相關(guān)問題的確認書確認代持已清理完畢、對代持期間股權(quán)變動不存在異議；律師補充了對代持雙方的訪談?wù){(diào)查，確認代持清理完畢不存在潛在糾紛。反饋意見：請保薦人、發(fā)行人律師對代持股份的有關(guān)協(xié)議等法律文件簽署時間和簽署內(nèi)容的真實性進行核查并發(fā)表意見；根據(jù)上述情況對發(fā)行人實際控制人近三年是否發(fā)生變化審慎發(fā)表意見。補充法律意見書依據(jù)代持期間代持人與實際股東簽署的資產(chǎn)托管協(xié)議書進一步說明了代持過程中權(quán)利義務(wù)的分配情況，并補充說明原部分資產(chǎn)管理協(xié)議書缺失，2006年11月代持人在成為發(fā)行人名義第一大股東后，與所有委托持股股東重新簽署了資產(chǎn)托管協(xié)議書，并補充了對實際股東進行調(diào)查的程序，對于已經(jīng)離開發(fā)行人或關(guān)聯(lián)公司的6名原委托持股股東，核查方法為比較資產(chǎn)托管協(xié)議書與勞動合同、論文、會議記錄等檔案資料上的簽名確認簽名真實性的核查程序；以確認代持協(xié)議的真實性。點評：該案例中對代持協(xié)議真實性的核查和因代持成為第一大股東但