第二章企業(yè)法

1、第二章 企 業(yè) 法本章導讀：企業(yè)是世界上最重要的經(jīng)濟活動組織，也是社會財富創(chuàng)造的主要主體。如果一個人找到較好的盈利項目，往往都是通過創(chuàng)辦企業(yè)來實現(xiàn)的。企業(yè)具有悠久的歷史，其原始形式就是家庭作坊，但家庭作坊并不是企業(yè)，因而一般無須專門的法律來規(guī)范。商品經(jīng)濟的最初發(fā)展以及其市場的需求情況僅僅有家庭作坊就能滿足人們交易的愿望。但是隨著生產(chǎn)力水平的提高、商品經(jīng)濟的發(fā)展、人們交易愿望的多樣化、交易目的的財富化以及交易的頻繁化，使家庭作坊不再適應人們交易及創(chuàng)造財富的需要，于是企業(yè)就出現(xiàn)了。最初的企業(yè)由于脫胎于家庭作坊，所以具有濃厚的家族特點，但其社會性不斷增強，對人們的社會經(jīng)濟生活的影響日益增加。組織形式

2、單一是早期企業(yè)的重要特點，由于技術(shù)和市場的限制，投資規(guī)模一般較小，個人或家庭就有能力承擔，所以早期企業(yè)多是以個人獨資的形式存在。后來由于技術(shù)的發(fā)展以及市場的擴大，經(jīng)常出現(xiàn)個人投資不能滿足需要，于是多人共同出資的企業(yè)形式就出現(xiàn)了，這就是合伙企業(yè)。個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)是歷史上兩種最古老的企業(yè)形式，直到今天這兩種企業(yè)仍然具有強大的生命力，廣泛存在于全世界。其原因之一就是個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)設(shè)立的條件極為簡單，手續(xù)也很簡便，且能適應人們多元化的需求。但其缺點也比較明顯，如難以大規(guī)模集資、難以做大；其出資人對個人企業(yè)和合伙企業(yè)的債務須承擔無限責任，這一缺陷使得出資人一旦經(jīng)營失敗，將背上沉重的債務，影

3、響其未來的生活及人生目標的實現(xiàn)。企業(yè)法的出現(xiàn)比企業(yè)要晚很多，雖然早在羅馬帝國時期的羅馬法就有關(guān)于合伙以及法人的規(guī)定，但真正的企業(yè)立法一直到英國的產(chǎn)業(yè)革命時期才開始出現(xiàn)。我國的企業(yè)立法出現(xiàn)得更晚，始于清朝政府的“新政”時期，即19世紀末期。中華人民共和國成立后，在1979年以前我國總共制定了近170件企業(yè)方面的法令、條例等，有力地促進了我國國民經(jīng)濟的恢復和發(fā)展。改革開放后，才開始有大量的真正意義上的企業(yè)立法。在本章，我們將重點介紹我國的個人獨資企業(yè)法合伙企業(yè)法中外合資企業(yè)法中外合作企業(yè)法外資企業(yè)法。希望對讀者了解我國相關(guān)企業(yè)法的規(guī)定，并對創(chuàng)業(yè)、經(jīng)營活動有所幫助。學習目標：本章的內(nèi)容主要包括個人獨

4、資企業(yè)的概念及特征、個人獨資企業(yè)的設(shè)立及其權(quán)利義務、個人獨資企業(yè)事務的管理以及個人獨資企業(yè)的解散、清算，合伙企業(yè)的概念及特征、普通合伙企業(yè)的設(shè)立及合伙事務的管理、有限合伙企業(yè)的設(shè)立及合伙事務的管理、合伙企業(yè)的入伙與退伙、合伙企業(yè)的解散與清算，中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外商獨資企業(yè)的概念、特征、設(shè)立、事務管理及解散、清算等。通過學習，讀者要了解相關(guān)法律的主要內(nèi)容，著重理解各類企業(yè)的概念、特征及其立法的意義；掌握各類企業(yè)的設(shè)立及其事務的管理。關(guān)鍵概念：個人獨資企業(yè)(Individual Sole-source Investment Enterprise)個人獨資企業(yè)法(Individual So

5、le Ownership Law of Enterprise)投資人(Investor)設(shè)立(Establishment)變更(Change)解散(Dismisses)清算(Liquidation)合伙企業(yè)(Partnership Enterprise)合伙企業(yè)法(The Law of Partnership Enterprise)合伙企業(yè)的財產(chǎn)(Partnership Enterprises Property)入伙(Joins a Group)退伙(Withdraws From a Group)無限連帶責任(Infinite Joint And Several Liability)中外合資企

6、業(yè)(Enterprise With Chinese And Foreign Investment)中外合作企業(yè)(Chinese Foreign Cooperative Enterprises)外資企業(yè)(Enterprise Owned by Foreign Capitalists)第一節(jié) 企業(yè)法概述企業(yè)是市場經(jīng)濟活動的重要主體，企業(yè)法是規(guī)定市場主體的設(shè)立、組織與活動的法。不同的企業(yè)類型由不同的法律進行規(guī)范。一、企業(yè)的概念、特征和分類理解企業(yè)的含義及其分類是學習企業(yè)法的基礎(chǔ)，我國不同的企業(yè)法對不同企業(yè)的含義都有規(guī)定。企業(yè)的類型與企業(yè)法的分類有密切關(guān)系，前者是后者的基礎(chǔ)。(一)企業(yè)的概念及特征“企

7、業(yè)”一詞源于英語中的Enterprise一詞，由日本人譯為漢字“企業(yè)”并傳入中國。Enterprise的原意是企圖冒險從事某項事業(yè)，并有持續(xù)經(jīng)營的意思，后來引申為經(jīng)營組織或經(jīng)營體。企業(yè)是依法成立并具有一定組織形式及法律地位的以營利為目的的從事商品生產(chǎn)及服務的獨立核算的經(jīng)濟組織。企業(yè)具有以下幾個方面的特征。(1) 企業(yè)是社會經(jīng)濟組織。企業(yè)是一種社會組織，它須由多人組成，是一個群體，且必須有自己的組織機構(gòu)及活動規(guī)則。企業(yè)是一種社會經(jīng)濟組織，必須從事經(jīng)濟活動；企業(yè)作為社會經(jīng)濟組織，還必須是一定的人員和一定的物的結(jié)合。(2) 企業(yè)是以營利為目的從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的社會經(jīng)濟組織。企業(yè)必須是從事生產(chǎn)經(jīng)營活動

8、的社會組織，所謂生產(chǎn)經(jīng)營活動是指創(chuàng)造社會財富的活動，包括生產(chǎn)、交易、服務等經(jīng)營活動。企業(yè)是以營利為目的的，企業(yè)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動是為了賺取利潤。(3) 企業(yè)是依法設(shè)立的具有一定法律地位的經(jīng)濟組織。企業(yè)一旦成立，就在一定程度上獨立于其設(shè)立人，而成為一個獨立的市場競爭的主體。企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營活動中以企業(yè)的名義而不是以設(shè)立人的名義與外界發(fā)生各種聯(lián)系，形成各種法律關(guān)系，由此而產(chǎn)生的法律責任也由企業(yè)來承擔。(二)企業(yè)的分類根據(jù)需要的不同，依據(jù)不同的標準，企業(yè)可分為不同的類型。(1) 按企業(yè)的經(jīng)濟性質(zhì)，可將企業(yè)分為全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)和混合所有制企業(yè)。采用這種劃分方法除了可明確企業(yè)財產(chǎn)所有

9、權(quán)的歸屬外，還方便國家對不同經(jīng)濟性質(zhì)的企業(yè)采用不同的經(jīng)濟政策和監(jiān)管辦法。(2) 按企業(yè)所屬行業(yè)，可將企業(yè)劃分為工業(yè)企業(yè)、農(nóng)業(yè)企業(yè)、商業(yè)企業(yè)、礦業(yè)企業(yè)和各種服務性企業(yè)等。這種劃分有利于經(jīng)濟統(tǒng)計、為國家經(jīng)濟布局提供相應數(shù)據(jù)。(3) 按出資者的不同，可將企業(yè)分為獨資企業(yè)、合資企業(yè)、公司企業(yè)、內(nèi)資企業(yè)、外資企業(yè)、中外合資企業(yè)和中外合作企業(yè)等。其劃分的目的是國家統(tǒng)計和宏觀決策的需要。(4) 按企業(yè)的法律地位，可將企業(yè)劃分為法人企業(yè)和非法人企業(yè)。這樣劃分能明確反映出企業(yè)的法律地位及責任能力，有利于國家管理，也有利于企業(yè)間的經(jīng)濟交往活動。各國對企業(yè)的劃分標準有所不同，或者是在同一種劃分標準下，其具體劃分內(nèi)容

10、也不同。例如，我國按經(jīng)濟性質(zhì)劃分企業(yè)，這是多數(shù)國家所沒有的；又如，對合伙企業(yè)，有的國家認為其可具有法人資格，有的國家則認為其不可具有法人資格?！緦?-1】現(xiàn)代企業(yè)的類型二、企業(yè)法的概念及我國企業(yè)法的構(gòu)成企業(yè)法是規(guī)范和調(diào)整企業(yè)設(shè)立、存續(xù)和終止的各種法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，它是企業(yè)設(shè)立、變更、終止及經(jīng)營的行為規(guī)范，也是國家對企業(yè)進行管理調(diào)控的法律依據(jù)。我國的企業(yè)法主要由以下法律法規(guī)構(gòu)成：公司法全民所有制工業(yè)企業(yè)法合伙企業(yè)法個人獨資企業(yè)法鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法中外合資經(jīng)營企業(yè)法中外合作經(jīng)營企業(yè)法外資企業(yè)法鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)條例城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例私營企業(yè)暫行條例等。這些法律法規(guī)根據(jù)我國企業(yè)的復雜情況，對企

11、業(yè)的經(jīng)濟性質(zhì)、企業(yè)特點、法律地位、設(shè)立條件、組織結(jié)構(gòu)和活動要求等分別作出了細致全面的規(guī)定。本章主要介紹個人獨資企業(yè)法合伙企業(yè)法外資企業(yè)法等的有關(guān)內(nèi)容。第二節(jié) 個人獨資企業(yè)法個人獨資企業(yè)法是用來規(guī)范個人獨資企業(yè)的設(shè)立、經(jīng)營活動與終止的法律。這里的個人獨資企業(yè)僅指中國公民在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)。一、個人獨資企業(yè)概述2000年1月1日實施的中華人民共和國個人獨資企業(yè)法(以下簡稱個人獨資企業(yè)法)規(guī)定，個人獨資企業(yè)是指依照個人獨資企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體。依據(jù)個人獨資企業(yè)法的規(guī)定，個人獨資企業(yè)具有以下法律特征。(1) 個人

12、獨資企業(yè)是由一個自然人投資設(shè)立的。個人獨資企業(yè)是一個經(jīng)營實體，具有組織體的特征，即個人獨資企業(yè)與投資人是相對分離的。(2) 個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)為投資人個人所有，即投資人對個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)依法享有所有權(quán)。個人獨資企業(yè)的全部資產(chǎn)，包括以獨資企業(yè)名義所獲得的利潤歸投資者個人所有。當投資人直接運用企業(yè)財產(chǎn)從事經(jīng)營時，投資人既是財產(chǎn)的所有者，又是經(jīng)營者，形成所有者與經(jīng)營者的統(tǒng)一。(3) 個人獨資企業(yè)不具有法人資格。個人獨資企業(yè)是自然人從事商業(yè)經(jīng)營的一種組織形式，但這種組織本身卻不是獨立的法律主體。雖然個人獨資企業(yè)一般都設(shè)置單獨的財產(chǎn)目錄和業(yè)務賬簿，用于記載投入企業(yè)經(jīng)營的財產(chǎn)情況和業(yè)務狀況，但其目的只是

13、為了填寫納稅賬表和使企業(yè)主了解、掌握企業(yè)的經(jīng)營狀況。在經(jīng)營管理上，企業(yè)主享有決定企業(yè)一切事項、管理企業(yè)業(yè)務的權(quán)力；企業(yè)的盈利由企業(yè)主獨自享有和自由處分。(4) 投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)的債務承擔無限責任。所以，個人獨資企業(yè)債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)在很大程度上依賴于投資人的信用和償債能力，因而個人獨資企業(yè)法對個人獨資企業(yè)的資本沒有作出任何強制性的規(guī)定?？傊?，基于上述特征，個人獨資企業(yè)在設(shè)立條件、注冊資本、登記程序及內(nèi)部管理方式的選擇等方面都比較靈活。二、個人獨資企業(yè)法概述個人獨資企業(yè)法為個人創(chuàng)業(yè)提供了企業(yè)形式的選擇，對促進就業(yè)有積極作用。(一)個人獨資企業(yè)法的含義和立法宗旨個人獨資企業(yè)法是調(diào)整一個自然人

14、設(shè)立獨資企業(yè)、從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的法律規(guī)范的總稱。個人獨資企業(yè)法第一條揭示了其立法宗旨：規(guī)范個人獨資企業(yè)的行為；保護個人獨資企業(yè)投資人和債權(quán)人的合法權(quán)益；維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。個人獨資企業(yè)法主要規(guī)范了個人獨資企業(yè)的設(shè)立、個人獨資企業(yè)的投資人及事務管理、個人獨資企業(yè)的解散和清算、法律責任等內(nèi)容。(二)個人獨資企業(yè)法的適用范圍個人獨資企業(yè)法只適用于個人獨資企業(yè)，不適用于具有獨資特點的全民所有制企業(yè)，不適用于國有獨資公司及其他一人公司。同時，個人獨資企業(yè)法第四十七條明確規(guī)定：“外商獨資企業(yè)不適用本法?！?三、個人獨資企業(yè)的權(quán)利作為企業(yè)的一種具體類型，個人獨資企業(yè)依法享有自主從事

15、經(jīng)營活動的權(quán)利。國家應保護個人獨資企業(yè)的合法權(quán)益，并采取具體措施鼓勵、扶持其發(fā)展。個人獨資企業(yè)法第五條明確規(guī)定：“國家依法保護個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)和其他合法權(quán)益?！睘榱诉M一步支持和保護個人獨資企業(yè)的發(fā)展，該法第二十四條還規(guī)定：“個人獨資企業(yè)可以依法申請貸款、取得土地使用權(quán)，并享有法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利?！钡诙鍡l規(guī)定：“任何單位和個人不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，以任何方式強制個人獨資企業(yè)提供財力、物力、人力；對于違法強制提供財力、物力、人力的行為，個人獨資企業(yè)有權(quán)拒絕。”第四十一條規(guī)定：“違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定強制個人獨資企業(yè)提供財力、物力、人力的，按照有關(guān)法律、行政法規(guī)予以處罰，并

16、追究責任人員的責任。”四、個人獨資企業(yè)的義務個人獨資企業(yè)法對個人獨資企業(yè)的義務進行了詳細規(guī)定，主要有以下幾個方面。(1) 個人獨資企業(yè)法第四條規(guī)定：“個人獨資企業(yè)從事經(jīng)營活動必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守誠實信用原則，不得損害社會公共利益?！闭\實信用原則是市場經(jīng)濟活動中必須遵守的最基本的原則。個人獨資企業(yè)在經(jīng)營活動中，應充分注意和維護與交易對方的利益平衡，以及與社會利益的平衡。個人獨資企業(yè)應當以善意的方式履行自己的義務，不得濫用權(quán)利規(guī)避法律或者合同義務。(2) 個人獨資企業(yè)法第四條規(guī)定：“個人獨資企業(yè)應當依法履行納稅義務?！眰€人獨資企業(yè)不繳納所得稅，所得稅由投資人個人按月或按季預交，但個人獨資經(jīng)

17、營收入應繳納營業(yè)稅或增值稅等。(3) 個人獨資企業(yè)法第二十一條規(guī)定：“個人獨資企業(yè)應當依法設(shè)置會計賬簿，進行會計核算?！眰€人獨資企業(yè)的財務會計管理應當與專門的財務會計法律法規(guī)規(guī)定相銜接。(4) 個人獨資企業(yè)應當保障職工權(quán)益。個人獨資企業(yè)法第六條規(guī)定：“個人獨資企業(yè)應當依法招用職工。職工的合法權(quán)益受法律保護。個人獨資企業(yè)職工依法建立工會，工會依法開展活動。”第二十二條規(guī)定：“個人獨資企業(yè)招用職工的，應當依法與職工簽訂勞動合同，保障職工的勞動安全，按時、足額發(fā)放職工工資?！钡诙龡l規(guī)定：“個人獨資企業(yè)應當按照國家規(guī)定參加社會保險，為職工繳納社會保險費?！比绻麄€人獨資企業(yè)侵犯職工合法權(quán)益，未保障職

18、工勞動安全，不繳納社會保險費用的，將按照有關(guān)法律、行政法規(guī)予以處罰，并追究有關(guān)責任人員的責任。五、個人獨資企業(yè)的設(shè)立個人獨資企業(yè)的設(shè)立需要符合一定的條件，并須向工商行政管理部門申請登記，取得營業(yè)執(zhí)照后方可從事經(jīng)營活動。(一)個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件我國對個人獨資企業(yè)在立法上采取了準則主義，即只要符合設(shè)立的條件，企業(yè)即可登記成立，無須經(jīng)過有關(guān)部門的批準。但個人獨資企業(yè)不得從事法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營的業(yè)務。如果個人獨資企業(yè)擬從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報經(jīng)有關(guān)部門審批的業(yè)務，應當在申請設(shè)立登記時提交有關(guān)部門的批準文件。個人獨資企業(yè)法第八條規(guī)定了設(shè)立個人獨資企業(yè)應當具備的條件。(1) 投資人為一個自然人。

19、個人獨資企業(yè)中的“人”只能是自然人，且僅限于具有相應的民事權(quán)利能力和完全民事行為能力的中國公民。法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，不得作為投資人申請設(shè)立個人獨資企業(yè)，如法官、檢察官、警察及其他國家公務員等。(2) 有合法的企業(yè)名稱。個人獨資企業(yè)的名稱應當與其責任形式及經(jīng)營范圍相符合。(3) 有投資人申報的出資。由于個人獨資企業(yè)的投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任，無限責任的責任形式本身就是對交易安全的一種保障，債權(quán)人可以通過追究投資人個人的財產(chǎn)責任來保障自己的債權(quán)實現(xiàn)。所以個人獨資企業(yè)法并沒有對個人獨資企業(yè)規(guī)定最低資本數(shù)額的要求。(4) 有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。這是

20、個人獨資企業(yè)開展經(jīng)營活動的物質(zhì)基礎(chǔ)。(5) 有必要的從業(yè)人員。從業(yè)人員是企業(yè)開展經(jīng)營活動必不可少的要素和條件，關(guān)于從業(yè)人員的人數(shù)，法律并沒有作具體規(guī)定，由企業(yè)視經(jīng)營情況而定。(二)個人獨資企業(yè)的設(shè)立程序個人獨資企業(yè)的設(shè)立程序，是指為使個人獨資企業(yè)成立而依法進行的一系列法律行為及所經(jīng)法律程序的總稱。個人獨資企業(yè)的設(shè)立程序主要包括申請、受理和審查、登記。根據(jù)個人獨資企業(yè)法第九條的規(guī)定：“申請設(shè)立個人獨資企業(yè)，應當由投資人或者其委托的代理人向個人獨資企業(yè)所在地的登記機關(guān)提交設(shè)立申請書、投資人身份證明、生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明等文件。委托代理人申請設(shè)立登記時，應當出具投資人的委托書和代理人的合法證明。”第

21、十條規(guī)定：“個人獨資企業(yè)設(shè)立申請書應當載明下列事項：企業(yè)的名稱和住所；投資人的姓名和居所；投資人的出資額和出資方式；經(jīng)營范圍。”個人獨資企業(yè)法第十二條規(guī)定：“登記機關(guān)應當在收到設(shè)立申請文件之日起15日內(nèi)，對符合本法規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合規(guī)定條件的，不予登記，并應當給予書面答復，說明理由?！钡谑龡l規(guī)定：“個人獨資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為個人獨資企業(yè)成立日期。在領(lǐng)取個人獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以個人獨資企業(yè)名義從事經(jīng)營活動?！钡谌邨l規(guī)定：“違反本法規(guī)定，未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，以個人獨資企業(yè)名義從事經(jīng)營活動的，責令停止經(jīng)營活動，處以三千元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，吊銷營

22、業(yè)執(zhí)照?！绷€人獨資企業(yè)的投資人及事務管理個人獨資企業(yè)的投資人享有一定的權(quán)利，也應承擔相應的責任，既可以親自對企業(yè)進行管理，也可以委托他人對企業(yè)進行管理，受托人應盡到管理的職責。(一)投資人的權(quán)利和責任個人獨資企業(yè)法第十七條規(guī)定：“個人獨資企業(yè)投資人對本企業(yè)的財產(chǎn)依法享有所有權(quán)，其有關(guān)權(quán)利可以依法進行轉(zhuǎn)讓或繼承?！钡珎€人獨資企業(yè)并不是獨立的財產(chǎn)所有權(quán)主體，個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)與投資人的個人財產(chǎn)并沒有明確的界限。由于個人獨資企業(yè)是一個投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體，因此，個人獨資企業(yè)法第三十一條規(guī)定：“個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產(chǎn)予以清償?！?/p>

23、如果個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應當依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任。(二)個人獨資企業(yè)的事務管理個人獨資企業(yè)法第十九條規(guī)定：“個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責企業(yè)的事務管理。”可見，個人獨資企業(yè)的事務有兩種管理方式：一是自行管理；二是委托他人管理。為了保護投資人、受托人和第三人的正當權(quán)益，投資人委托或者聘用他人管理企業(yè)事務，應當與受托人或者被聘用的人簽訂書面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授予的權(quán)利范圍。需要特別指出的是，投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。為保護投

24、資人權(quán)益，個人獨資企業(yè)法專門規(guī)定了受托人或者被聘用人員的義務和責任。首先，受托人或者被聘用的人員應當履行誠信、勤勉義務，按照與投資人簽訂的合同負責個人獨資企業(yè)的事務管理。投資人委托或者聘用的人員管理個人獨資企業(yè)事務時違反雙方訂立的合同，給投資人造成損害的，應當承擔民事賠償責任。其次，投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業(yè)事務的人員不得有下列行為：利用職務上的便利，索取或者收受賄賂；利用職務或者工作上的便利侵占企業(yè)財產(chǎn)；挪用企業(yè)的資金歸個人使用或者借貸給他人；擅自將企業(yè)資金以個人名義或者以他人名義開立賬戶儲存；擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔保；未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務；未經(jīng)投資人同意，同本企

25、業(yè)訂立合同或者進行交易；未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標或者其他知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用；泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密；法律、行政法規(guī)禁止的其他行為。投資人委托或者聘用的人員違反規(guī)定從事上述行為，侵犯個人獨資企業(yè)財產(chǎn)權(quán)益的，責令退還侵占的財產(chǎn)；給企業(yè)造成損失的，依法承擔賠償責任；有違法所得的，沒收違法所得；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。七、個人獨資企業(yè)的解散與清算個人獨資企業(yè)可經(jīng)由投資人決定解散或依法定事由解散，并可經(jīng)清算之后申請注銷。(一)個人獨資企業(yè)的解散個人獨資企業(yè)法第二十六條規(guī)定：“個人獨資企業(yè)有下列情形之一的，應當解散：投資人決定解散；投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；被

26、依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形?！?二)個人獨資企業(yè)的清算清算就是把當事人所欠的債務、所享有的債權(quán)算清楚并最后結(jié)清的行為。清算制度的目的就是為了規(guī)范企業(yè)清算行為，保護債權(quán)人、投資人和其他利害關(guān)系人的合法權(quán)益，清算應當堅持公開、公正的原則。個人獨資企業(yè)法第二十七條規(guī)定：“個人獨資企業(yè)解散，由投資人自行清算或者由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進行清算。投資人自行清算的，應當在清算前15日內(nèi)書面通知債權(quán)人，無法通知的，應當予以公告。債權(quán)人應當在接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知的應當在公告之日起60日內(nèi)，向投資人申報其債權(quán)?！钡诙藯l規(guī)定：“個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)

27、存續(xù)期間的債務仍應承擔償還責任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務人提出償債請求的，該責任消滅?！钡谌畻l規(guī)定：“清算期間，個人獨資企業(yè)不得開展與清算目的無關(guān)的經(jīng)營活動?！?三)財產(chǎn)的分配在清算工作中，財產(chǎn)分配制度的主要內(nèi)容是財產(chǎn)分配的順序和內(nèi)容，其目的是保護債權(quán)人、投資人、企業(yè)職工以及其他利害關(guān)系人的合法權(quán)益。個人獨資企業(yè)法第二十九條規(guī)定：“個人獨資企業(yè)解散的，財產(chǎn)應當按照下列順序清償：所欠職工工資和社會保險費用；所欠稅款；其他債務?！痹诎匆陨弦?guī)定的順序清償債務前，投資人不得轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)。個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。個人獨資企業(yè)及其投資人在清算前或清算期間

28、隱匿或轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，逃避債務的，依法追回其財產(chǎn)，并按照有關(guān)規(guī)定予以處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。個人獨資企業(yè)清算結(jié)束后，投資人或者人民法院指定的清算人應當編制清算報告，并于15日內(nèi)向登記機關(guān)辦理注銷登記。第三節(jié) 合伙企業(yè)法一、合伙企業(yè)法概述(一)合伙企業(yè)法的制訂合伙企業(yè)法是指調(diào)整合伙企業(yè)在設(shè)立、變更、終止，以及經(jīng)營管理中形成的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。中華人民共和國合伙企業(yè)法(以下簡稱合伙企業(yè)法)，由第八屆全國人大常委會第二十四次會議于1997年2月23日通過，自1997年8月1日起施行，2006年8月27日第十屆全國人大常委會第二十三次會議進行了修訂，于2007年6月1日起施行。合伙企

29、業(yè)法僅適用于其規(guī)定的合伙企業(yè)。理解合伙企業(yè)法需注意以下問題。(1) 該法不適用于不具備企業(yè)形態(tài)的契約型合伙。合伙企業(yè)與契約型合伙的主要區(qū)別在于：合伙企業(yè)必須具有營利目的，而契約合伙不一定具有營利目的；合伙企業(yè)具有較為長期穩(wěn)定的營業(yè)，而契約合伙的營業(yè)往往是臨時性的；合伙企業(yè)必須有自己的名稱，而契約型合伙則不一定有名稱；設(shè)立合伙企業(yè)必須向企業(yè)登記機關(guān)申請登記，而契約型合伙只要訂立合伙合同即為成立。(2) 該法規(guī)定的合伙企業(yè)，主要是由工商行政管理機關(guān)登記管理的企業(yè)。登記為合伙企業(yè)的會計師事務所可以直接適用特殊普通合伙的有關(guān)規(guī)定；律師事務所等非企業(yè)專業(yè)服務機構(gòu)，也可以參考其合伙人承擔責任的方式。(二)

30、合伙及合伙企業(yè)合伙是指兩個以上的自然人、法人和其他組織為了共同目的，相互約定共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險的自愿聯(lián)合。合伙企業(yè)是指依照合伙企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立的由兩個或兩個以上的合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、共享收益，至少有一個以上的合伙人對企業(yè)債務承擔無限責任的營利性組織。我國合伙企業(yè)法規(guī)定了兩種合伙企業(yè)類型，即普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。 (三)合伙企業(yè)設(shè)立登記申請合伙企業(yè)設(shè)立登記，應當向企業(yè)登記機關(guān)提交登記申請書、合伙協(xié)議書、合伙人身份證明等文

31、件。合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍中有屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定在登記前須經(jīng)批準的項目的，該項經(jīng)營業(yè)務應當依法經(jīng)過批準，并在登記時提交批準文件。申請人提交的登記申請材料齊全、符合法定形式，企業(yè)登記機關(guān)能夠當場登記的，應當當場登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。除此之外，企業(yè)登記機關(guān)應當自受理申請之日起20日內(nèi)，作出是否登記的決定。對符合合伙企業(yè)法規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合合伙企業(yè)法規(guī)定條件的，不予登記，并應當給予書面答復，說明理由。合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。合伙企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事經(jīng)營活動。合伙企業(yè)設(shè)立分支機構(gòu)的，應當向分支機構(gòu)所在地的企業(yè)登記機關(guān)申請登記，

32、領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。二、普通合伙企業(yè)普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。(一)普通合伙企業(yè)的特征根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，普通合伙企業(yè)的特征包括以下四個方面。(1) 它是由兩個以上的投資人共同投資興辦的。合伙企業(yè)的投資人可以為自然人，也可以為法人和其他組織，但是必須為兩人或者兩人以上。需要注意的是，國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。(2) 合伙人以合伙協(xié)議確定各方出資、分享利潤和承擔債務的份額。在合伙人合意的基礎(chǔ)上達成的協(xié)議是合伙企業(yè)成立的基石，合伙協(xié)議是合伙人之間確定權(quán)利義務關(guān)系最重要的依據(jù)。(3) 合伙人對合伙企業(yè)債務承

33、擔無限連帶責任。在合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系中，合伙企業(yè)以合伙共有財產(chǎn)清償?shù)谌说膫鶆?，在合伙財產(chǎn)不足以清償合伙企業(yè)的債務時，合伙人負有以其在合伙出資以外的個人財產(chǎn)清償合伙債務的責任。當然，在合伙人之間可以依據(jù)合伙協(xié)議確定各自應當承擔的債務份額，而且由于合伙人承擔連帶責任，所清償數(shù)額超過其應當承擔的數(shù)額時，有權(quán)向其他合伙人追償。(4) 合伙企業(yè)屬人合型企業(yè)。合伙企業(yè)的設(shè)立是基于合伙人之間的相互信賴，在合伙企業(yè)中普通合伙人共同參與企業(yè)的經(jīng)營管理，并具有代表合伙企業(yè)執(zhí)行合伙事務的權(quán)利；合伙企業(yè)吸收新的合伙人必須經(jīng)全體合伙人一致同意；任何一個合伙人不得在未經(jīng)合伙人同意的情況下轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的份額。(

34、二)普通合伙企業(yè)設(shè)立的條件根據(jù)合伙企業(yè)法第十四條的規(guī)定，設(shè)立合伙企業(yè)應當具備下列條件。(1) 有兩個以上合伙人，并且都是依法承擔無限責任者。合伙人應當是具有完全民事行為能力的人，法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，不得成為合伙企業(yè)的合伙人。(2) 有書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議是各合伙人通過協(xié)商達成的確定相互間的權(quán)利義務的具有法律約束力的協(xié)議。合伙協(xié)議應當載明下列事項：合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點；合伙目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍；合伙人的姓名或者名稱住所；合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限；利潤分配、虧損分擔辦法；合伙事務的執(zhí)行；入伙與退伙；爭議解決辦法；合伙企業(yè)的解散與清算；違約責任。合伙協(xié)議

35、經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。合伙人依照合伙協(xié)議享有權(quán)利，承擔責任。除合伙協(xié)議另有約定外，修改或者補充合伙協(xié)議，應當經(jīng)全體合伙人一致同意。(3) 有合伙人補繳或者實際繳付的出資。合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務出資。對貨幣以外的出資需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構(gòu)進行評估；以勞務出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。合伙人應當按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付出資的期限，履行出資義務。各合伙人實際繳付的出資，為對合伙企業(yè)的出資。(4) 有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。合伙企業(yè)在其

36、名稱中應標明“普通合伙”字樣，并不得使用“有限”或者“有限責任”字樣。(5) 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。(三)合伙企業(yè)財產(chǎn)合伙企業(yè)財產(chǎn)包括合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)。1. 合伙企業(yè)分割財產(chǎn)的限制(1) 合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)，但是，合伙企業(yè)法另有規(guī)定的除外。 合伙企業(yè)的財產(chǎn)原則上不得分割，因此，合伙企業(yè)的財產(chǎn)具有獨立性和完整性。獨立性是指合伙企業(yè)的財產(chǎn)獨立于合伙人，合伙人出資后就失去了對出資部分財產(chǎn)的所有權(quán)、持有權(quán)和占有權(quán)，合伙企業(yè)的原始財產(chǎn)和積累財產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)主體都是合伙企業(yè)而不是單獨的每一個合伙人；完整性是指合伙企業(yè)的財產(chǎn)是作為

37、一個完整的統(tǒng)一體而存在的，合伙人對合伙企業(yè)財產(chǎn)權(quán)益的表現(xiàn)形式只是按照合伙協(xié)議所確定的財產(chǎn)收益份額或者比例。有下列情形之一的，合伙企業(yè)應當向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額：繼承人不愿意成為合伙人；法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格；合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)；全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應當將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。(2) 合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不

38、得以此對抗善意第三人。合伙企業(yè)的財產(chǎn)是由合伙人依約定或依規(guī)定來管理和使用的，任何合伙人都無權(quán)在合伙企業(yè)清算前私自處分或轉(zhuǎn)移合伙企業(yè)的財產(chǎn)。2. 合伙企業(yè)財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意，合伙協(xié)議另有約定的除外；合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應當通知其他合伙人。除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，須經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)的合伙人，依照合伙企業(yè)法和修改后的合伙協(xié)議享有權(quán)利，履

39、行義務。3. 合伙企業(yè)財產(chǎn)的質(zhì)押合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。(四)合伙企業(yè)事務的管理各合伙人對執(zhí)行合伙企業(yè)事務享有同等的權(quán)利，合伙企業(yè)既可以由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務，也可以由合伙協(xié)議約定或者全體合伙人決定，委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務。全體合伙人在委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務時可以規(guī)定必要的權(quán)限，但合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人，對外代表合伙

40、企業(yè)，如果合伙協(xié)議或者全體合伙人一致同意委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務，其他合伙人不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務。但是不參加執(zhí)行事務的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務的合伙人，檢查其執(zhí)行合伙企業(yè)事務的情況。執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人，應當依照約定向其他不參加執(zhí)行事務的合伙人報告事務執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況，其執(zhí)行合伙企業(yè)事務所產(chǎn)生的收益歸全體合伙人，所產(chǎn)生的虧損或者民事責任，由全體合伙人共同承擔。被委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。全體合伙人均負有不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務；除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)

41、全體合伙人同意外，不得同本合伙企業(yè)進行交易或者從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。但是為維護合伙經(jīng)營的平等、公平原則，合伙企業(yè)法第三十二條規(guī)定：“合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損?！焙匣锶艘婪ɑ蛞篮匣飬f(xié)議對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議時，除法律另有規(guī)定或者合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人決定實行一人一票的表決辦法。合伙企業(yè)的重大事務，如改變合伙企業(yè)的名稱，改變合伙企業(yè)的經(jīng)營

42、范圍、主要經(jīng)營場所的地點，處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)，轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利，以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保，聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，必須經(jīng)全體合伙人一致同意。(五)入伙與退伙1. 入伙入伙是指合伙關(guān)系存續(xù)期間，現(xiàn)有合伙人以外的人加入而成為新的合伙人。新合伙人入伙時，除合伙協(xié)議另有約定外，應當經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議，原合伙人應當向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況。入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔同等責任，但是入伙協(xié)議另有約定的，按照協(xié)議約定。新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。2. 退伙退伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)

43、期間，部分合伙人退出合伙企業(yè)，解除其合伙人身份；如果全體合伙人宣布退出合伙，則構(gòu)成合伙的解散，而不應當視作退伙。退伙分為三種情況，即約定退伙、當然退伙和除名退伙。(1) 約定退伙。約定退伙是指在合伙期限內(nèi)合伙人因合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)、經(jīng)全體合伙人同意、發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由或其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務而發(fā)生的退伙。在合伙協(xié)議未規(guī)定合伙期限的情況下，約定退伙是指合伙人在不給合伙企業(yè)事務的執(zhí)行造成不利影響的前提下，經(jīng)提前30日通知其他合伙人而宣布退伙。合伙人無正當理由不得擅自退伙，否則應賠償因其擅自退伙而給其他合伙人造成的損失。(2) 當然退伙。當然退伙是指在合伙人死

44、亡或者被依法宣告死亡、被依法宣告為無民事行為能力人、喪失償債能力或者被人民法院強制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額的情形，上述情形實際發(fā)生之日為退伙生效日。合伙企業(yè)法第四十八條規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，當然退伙：作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；個人喪失償債能力；作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。(3) 除名退伙。除名退伙是指經(jīng)其他合伙人一致同意，因某個或某幾個合伙人未履行出資義務、故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失、執(zhí)行合伙企

45、業(yè)事務時有不正當行為或者有協(xié)議約定的其他事由出現(xiàn)而將其除名。對合伙人的除名決議，應當書面通知被除名人，被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人如果對除名決議有異議的，可以在接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院提起訴訟。不管何種原因?qū)е潞匣锶送嘶?，其他合伙人應當與該退伙人按照退伙時合伙企業(yè)的財產(chǎn)狀況進行結(jié)算，退還退伙人的財產(chǎn)份額。退伙時尚有未了結(jié)的合伙企業(yè)事務的，待了結(jié)后進行結(jié)算。退伙人在合伙企業(yè)中財產(chǎn)份額的退還辦法，由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，可以退還貨幣，也可以退還實物。退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務，仍應與其他合伙人承擔連帶責任。合伙人退伙時，合伙企業(yè)

46、財產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務的，退伙人應當按照合伙協(xié)議約定的比例或者在未約定比例的情況下，按出資額的比例分擔虧損。(六)特殊的普通合伙企業(yè) 合伙企業(yè)法規(guī)定的特殊普通合伙企業(yè)，即是采用合伙制的以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構(gòu)，如律師事務所、審計師事務所、診所等。特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應當標明“特殊普通合伙”字樣。 特殊普通合伙企業(yè)中，合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任；合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務以及合伙企業(yè)的其他債務，由全體合伙人承擔無

47、限連帶責任。合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔責任后，該合伙人應當按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔賠償責任。特殊的普通合伙企業(yè)應當建立執(zhí)業(yè)風險基金、辦理職業(yè)保險。執(zhí)業(yè)風險基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動造成的債務。執(zhí)業(yè)風險基金應單獨立戶管理，其管理辦法由國務院規(guī)定。三、有限合伙企業(yè)有限合伙企業(yè)的重要特征是其合伙人分為兩類，一類為承擔無限責任的合伙人，即普通合伙人；另一類是承擔有限責任的合伙人，即有限合伙人。有限合伙人僅以出資為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。有限合伙企業(yè)由普通合伙人負責經(jīng)營。(一)有限合伙企業(yè)概述有限合伙企業(yè)是指由有限合伙人和普通合伙人

48、共同組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任的合伙組織。合伙企業(yè)法規(guī)定，對有限合伙企業(yè)有特殊規(guī)定的，應適用有限合伙企業(yè)的特殊規(guī)定；無特殊規(guī)定的，適用有關(guān)普通合伙企業(yè)及其合伙人的一般規(guī)定。有限合伙企業(yè)與普通合伙企業(yè)及有限公司的區(qū)別在于：在經(jīng)營管理方面，有限合伙企業(yè)中的有限合伙人一般是不參與合伙人具體經(jīng)營管理的，而是由普通合伙人從事具體的經(jīng)營管理；而普通合伙企業(yè)中的合伙人一般都可以參與合伙企業(yè)的經(jīng)營管理；有限公司的股東有權(quán)直接或間接參與公司的經(jīng)營管理。在風險承擔方面，有限合伙人以他的出資額為限承擔有限責任，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限

49、連帶責任；而普通合伙企業(yè)的合伙人之間對企業(yè)債務承擔無限連帶責任；有限公司的股東僅以出資額為限對公司債務承擔有限責任。(二)有限合伙企業(yè)設(shè)立的法律規(guī)定(1) 有限合伙企業(yè)對合伙人的要求。有限合伙企業(yè)一般由2個以上50個以下合伙人設(shè)立，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應當有一個普通合伙人。有限合伙企業(yè)是由普通合伙人和有限合伙人共同組成的企業(yè)，缺少任何一種類型的合伙人都沒法成立有限合伙企業(yè)。如有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應當解散；有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，應當轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。(2) 有限合伙企業(yè)的名稱。有限合伙企業(yè)名稱中應當標明“有限合伙”字樣，而不能標明“普通合伙”“特殊普通合伙”“有

50、限公司”“有限責任公司”等字樣。(3) 有限合伙企業(yè)的合伙協(xié)議。有限合伙企業(yè)的協(xié)議是有限合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的重要法律文件，是有限合伙企業(yè)設(shè)立的基礎(chǔ)。有限合伙企業(yè)的協(xié)議除符合普通合伙企業(yè)合伙協(xié)議的規(guī)定外，還應包括以下事項：普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名稱、住所；執(zhí)行事務合伙人應具備的條件和選擇程序；執(zhí)行事務合伙人權(quán)限與違約處理辦法；執(zhí)行事務合伙人的除名條件和更換程序；有限合伙人入伙、退伙的條件、程序以及相關(guān)責任；有限合伙人和普通合伙人相互轉(zhuǎn)變程序。(4) 有限合伙人的出資。有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資，但有限合伙人不得以勞務出資。有限合伙人應當按照合

51、伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應當承擔補繳義務，并對其他合伙人承擔違約責任。有限合伙企業(yè)登記事項中應當載明有限合伙人的姓名或者名稱及認繳的出資數(shù)額。有限合伙人出資采用的是認繳制，而不是實繳制。 (三)有限合伙企業(yè)的事務執(zhí)行1. 有限合伙企業(yè)事務由普通合伙人執(zhí)行有限合伙企業(yè)事務執(zhí)行人有權(quán)對外開展經(jīng)營活動，其后果由全體合伙人承擔，如合伙協(xié)議約定由數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務，則這些普通合伙人均為合伙事務的執(zhí)行人；如合伙協(xié)議無約定或推舉執(zhí)行人，則全體普通合伙人就是合伙事務的共同執(zhí)行人。合伙事務的執(zhí)行人享有與普通合伙人相同的權(quán)利，也有接受其他合伙人的監(jiān)督和檢查、謹慎執(zhí)行合伙事務的義務，如果

52、由于其過失造成合伙財產(chǎn)損失的，應向合伙企業(yè)或者其他合伙人承擔賠償責任。同時，執(zhí)行事務合伙人可要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務的報酬及報酬提取方式。有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，所以不得對外代表有限合伙企業(yè)。有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務：參與決定普通合伙人入伙、退伙；對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議；參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務的會計事務所；獲取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務會計報告；對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務會計賬簿等財務資料；在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，向有責任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟；執(zhí)行事務合伙人怠于行使權(quán)利時，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟；

53、依法為本企業(yè)提供擔保。2. 有限合伙人的權(quán)利(1) 有限合伙人可以同本企業(yè)進行交易，但合伙協(xié)議另有約定的除外。因有限合伙人并不參與有限合伙企業(yè)事務的執(zhí)行，所以有限合伙人與本有限合伙企業(yè)進行交易時，一般不會損害本有限合伙企業(yè)的利益。有限合伙協(xié)議可以對有限合伙人與有限合伙企業(yè)之間的交易進行限定。普通合伙人如要禁止有限合伙人同本有限合伙企業(yè)進行交易，應在合伙協(xié)議中作出約定。(2) 有限合伙人可以經(jīng)營與本企業(yè)相競爭的業(yè)務。合伙企業(yè)法規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。與普通合伙人不同，有限合伙人一般不承擔競業(yè)禁止義務。普通合伙人如要禁止有限合伙

54、人自營或者同他人合作經(jīng)營與本企業(yè)相競爭的業(yè)務，應在合伙協(xié)議中作出約定。有限合伙人不承擔競業(yè)禁止義務的原因：有限合伙人不參與有限合伙企業(yè)的業(yè)務執(zhí)行，對有限合伙企業(yè)的重大決策沒有實質(zhì)的控制權(quán)；有限合伙人在有限合伙企業(yè)中存在著經(jīng)濟利益，有限合伙企業(yè)自營或者與他人合作經(jīng)營和本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務時，通常并不會去損害有限合伙企業(yè)的利益，否則也必將損害到它自己的利益。【專欄2-2】有限合伙企業(yè)的法律問題(四)有限合伙人財產(chǎn)出質(zhì)、轉(zhuǎn)讓及債務承擔除合伙協(xié)議另有約定的外，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)。有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的份額是他的財產(chǎn)權(quán)益，在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間，可以對這項財產(chǎn)權(quán)

55、利以一定的處分，包括有限合伙人對該財產(chǎn)份額進行質(zhì)押。有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應當提前30日通知其他合伙人。有限合伙人對外轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額時，有限合伙企業(yè)的其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。有限合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。人民法院強制執(zhí)行有限合伙人的財產(chǎn)份額時，應通知全體合伙人。同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。所以，有限合伙人首先應當以自有財產(chǎn)清償其債務，在自有財產(chǎn)不足以清償

56、其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務時，有限合伙人才可使用其在有限合伙企業(yè)中分取的收益進行清償，同時，只有在該種情況下人民法院才可以應債權(quán)人請求，強制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。(五)有限合伙企業(yè)的入伙與退伙1. 入伙新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務，以其認繳的出資額為限承擔責任，而普通合伙企業(yè)新入伙的合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔連帶責任。2. 退伙合伙企業(yè)法關(guān)于有限合伙人退伙的具體規(guī)定有以下幾點。(1) 有限合伙人當然退伙的情形。有限合伙人出現(xiàn)下列之一情形時，當然退伙：作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤

57、銷，或者被宣告破產(chǎn)；法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。(2) 可以不退伙的情形。作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力，并不影響有限合伙企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動，其他合伙人不能要求該喪失民事行為能力的合伙人退伙。(3) 有限合伙人繼承人的權(quán)利。作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時，其繼承人或者權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。(4) 有限合伙人退伙后的責任承擔。有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)為限承擔責任。(六)合伙人性質(zhì)的轉(zhuǎn)變合伙企業(yè)法規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?，應當?jīng)全體合伙人一致同意。有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说模瑢ζ渥鳛橛邢藓匣锶似陂g有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。四、合伙企業(yè)的解散與清算合伙企業(yè)法第八十五條規(guī)定，合伙企業(yè)有下列情形之一的，應當解散：合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營；合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；全體合伙人決定解散；合伙人已不