公司法對股票發(fā)行價格的規(guī)制【分享】

1、公司法對股票發(fā)行價格的規(guī)制公司法第130條股份的發(fā)行，實行公開、公平、公正的原則，必須同股同權(quán)，同股同利。同次發(fā)行的股票，沒股的發(fā)行條件和價格應(yīng)當(dāng)相同。任何單位或者個人所認(rèn)購的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價額.公司法第131條股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。以超過票面金額為股票發(fā)行價格的，須經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)。以超過票面金額發(fā)行股票所得溢價款列入公司資本公積金。股票溢價發(fā)行的具體管理辦法由國務(wù)院另行規(guī)定股票發(fā)行與交易制度應(yīng)以規(guī)范制度的公司制度為基礎(chǔ)。但我國的股票市場卻是在公司制度尚未得到法律嚴(yán)格規(guī)范以前即已形成，并得到很快發(fā)展。我國公司制定以后，有關(guān)股票發(fā)行

2、與交易制度的許多內(nèi)容已為公司法所規(guī)范調(diào)整，對股票發(fā)行價格的規(guī)范管理即是其中之一。股票發(fā)行價格，是股票發(fā)行人要求投資者認(rèn)購其所發(fā)行的每一股票所應(yīng)支付的價額。股票發(fā)行價格從量關(guān)系，以及新老股東之間（如把股票發(fā)行價格規(guī)定為招股說定原則。的角度，確定了發(fā)行人與投資者之間的籌資投資發(fā)行新股時）股東權(quán)益平衡關(guān)系。因此，公司法明書的應(yīng)記載事項，并規(guī)定了股票發(fā)行價格的確、同次發(fā)行、同一價格公司法第130條規(guī)定：“同次發(fā)行的股票，每股的發(fā)行條件和價格條件應(yīng)當(dāng)相同。任何單位或者個人所認(rèn)購的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價額?！边@一規(guī)定可以簡述為“同次發(fā)行、同一價格”，這是確定股票發(fā)行價格的基本原則。我國公司法對股票發(fā)行價

3、格的這一規(guī)定，是符合股票及股票發(fā)行的性質(zhì)的。股票不是一種設(shè)權(quán)證券，而只是既存的股東權(quán)的表彰。也就是說，股東權(quán)并不是由股票而創(chuàng)設(shè)的，只是在股份有限公司依法設(shè)立，股東權(quán)因此而依法確定后，公司才可將股票發(fā)行給股東作為其權(quán)益的表彰，此時經(jīng)發(fā)行的股票才具有了與股東權(quán)不可分離的有價證券性質(zhì)，即如我國公司法所規(guī)定的，股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證”。股票發(fā)行是發(fā)行人為設(shè)立股份有限公司或擴大資本而募集股份，并應(yīng)募認(rèn)購的投資者交付股票的法律行為。股票發(fā)行實質(zhì)是公司法人的組織過程，即以認(rèn)購股份為條件征集公司法人成員（即股東）的組織過程。因此，股票發(fā)行所體現(xiàn)的公司與股東之間的關(guān)系，不是一種商品交易關(guān)系，而是

4、一種資本組織關(guān)系。投資者按照發(fā)行認(rèn)購股份或購買股票實質(zhì)上并無交易性質(zhì)。依公司法規(guī)定，股票發(fā)行包括股份募集或認(rèn)購和股票交付兩個階段。在股票募集或認(rèn)購階段，投資者按股票的發(fā)行價格認(rèn)購股份，投資者認(rèn)購股份并交納股款后，并不能馬上取得股票，而只是取得了成為公司股東的權(quán)利。在股份有限公司經(jīng)法定程序登記成立后，公司才可以正式向股東交付股票。此時，股票發(fā)行才為結(jié)束，股票才能夠作為資本憑證進入流通領(lǐng)域成為商品。根據(jù)公司法第136條，如果公司最終未能設(shè)立，或者雖己募足股份但未辦理設(shè)立登記，投資者即使已繳納了股款，也不能按發(fā)行價格取得股票，此時，如果發(fā)行人將股票交付投資者，所交付的股票也是廢票”。由上可知，股票發(fā)

5、行價格具有以下性質(zhì)：第一，股票發(fā)行價格，并不是股票的商品價格”，不是公司與股東間交易股票的價格，因為與一般商品（包括交易市場上的股票）不同，未經(jīng)發(fā)行的股票（即在發(fā)行人將股票交付股東前的股票）是沒有任何價值的，而一般商品（包括交易市場上的股票），在交易以前就已有價值和市場價格。第二，股票發(fā)行價格實質(zhì)上只是一種投資量的要求和證明，也就是在募集股份時，股票發(fā)行價格是表示投資者欲取得每一股份所應(yīng)投入的資本量；在交付股票后，股票發(fā)行價格是證明投資者所取得每一股份已投入的資本量。第三，股票可以面額發(fā)行，亦可以溢價發(fā)行，但無論以什么價格發(fā)行，其發(fā)行價格均代表了每股投資量，只是發(fā)行價格中屬于面額的部分列入注冊

6、資本，而溢價部分列入資本公積金。既然股票發(fā)行價格只是代表了每一股份的投資量，那么依據(jù)公司制度原理法律做出同次發(fā)行、同一價格的規(guī)定，就是順理成章的了。在股份有限公司的資本組成上，有兩個基本原則：一是股份要細(xì)小均一分割；二是耍同股同權(quán)，同股同利。同股同權(quán)、同股同利是股份有限公司制度的基石，而作為同股同權(quán)、同股同利的前提，是每股所代表的資本量相等，否則，同股同權(quán)、同股同利便毫無實際意義。所以，在股份有限公司組織過程中，投資者等量投資必須能夠獲得等量的股東權(quán)益，體現(xiàn)在股票發(fā)行價格上，就是要“同股同價”。這里需要說明的是，同一發(fā)行價格僅限于同司可以多次發(fā)行股票，由于公司資本處丁次發(fā)行中。在股份有限公司存

7、續(xù)期間，公?不斷變動過程中，已發(fā)行股票所代表的實際資本量也在作變化。為了維護新老資產(chǎn)、其股票市場價相應(yīng)的變化；如股東間權(quán)益的平格等因素，確定果公司股票己上市，其市場價格也在不斷衡，公司在發(fā)行新股時，必須根據(jù)公司凈發(fā)行價格，新股的發(fā)行價格完全可以與老股不同。在實踐中，有一種與同次發(fā)行、同一價格”的規(guī)定相悖的做法，就是異價發(fā)行。所謂異價發(fā)行，是指在同一次發(fā)行股票時，有兩個以上的發(fā)行價格。在我國前一個時期的股票發(fā)行市場上，這種現(xiàn)象甚為普遍。其基本做法是，發(fā)起人（主耍是國有股）以資產(chǎn)按股票而額折股，即面額發(fā)行，而法人股和公開發(fā)行的個人股則以高于股票面額的價格認(rèn)購，即溢價發(fā)行。支持異價發(fā)行的觀點主要有二

8、：一是認(rèn)為國有股多為現(xiàn)存企業(yè)，在折股時對其資產(chǎn)往往評估過低，或沒有評估企業(yè)的整體價值，需要用其他股東溢價投入的部分進行補償。另一種觀點則認(rèn)為，異價發(fā)行可以使公司獲得發(fā)行利潤，實現(xiàn)國有資產(chǎn)的增值。這兩種觀點實際上均認(rèn)為，異價發(fā)行使低價認(rèn)購股票的股東從高價認(rèn)購的股東那里獲取了額外收益（因為發(fā)行后公司全部資產(chǎn)是按股份均攤的），并且認(rèn)為這種獲益是合理的。其實，這種合理性根本就不存在。就上述第一種觀點來說，資產(chǎn)評估應(yīng)在折股之前而不是之后進行，折股后如果發(fā)現(xiàn)資產(chǎn)評估不當(dāng)，應(yīng)重新評估重新折股，而不應(yīng)直接用溢價部分的資本收入作為補償，否則，無論未評估到的資產(chǎn)部分高于或低于溢價部分的資本收入，都存在一部分股東無

9、償分享另一部分股東的投資的問題。另外，因資產(chǎn)評估失誤而由其他股東來補償?shù)淖龇?，顯然有失公平。就上述第二種觀點來說，顯與股票發(fā)行的性質(zhì)相悖，因為公司發(fā)行股票不是營利行為，股票發(fā)行所得均為資本，而不是利潤；股票發(fā)行是公司與股東間的組織行為，其間不存在股東之間的利益交換關(guān)系，如果部分股東利用股票發(fā)行占有了其他股東的利益，則有違公平原則。從當(dāng)前的實踐來看，股票異價發(fā)行有以下弊端：（1）實質(zhì)上否定了同股同權(quán)、同股同利的原則；（2）由于以不同發(fā)行價格募集來的資本最終按股份數(shù)分?jǐn)偅徊糠止蓶|通過公司的組織過程侵占了其他股東的權(quán)益；（3）由于這種侵占是對資本的侵占，而公司的利益分配是按股份進行的，所以這種侵占

10、所導(dǎo)致的不公平將貫穿公司存在的始終；（4）異價發(fā)行導(dǎo)致公司利益分配關(guān)系的混亂，實踐中許多公司的國有股放棄配股權(quán)，盡管其原因有多種，但國有股通過異價發(fā)行獲取了先期利益以致被迫"放棄配股權(quán)也是重要原因之一，而這種放棄配股權(quán)的做法又導(dǎo)致公司利益分配關(guān)系進一步混亂。所以，我國公司法明確規(guī)定同次發(fā)行、同一價格，有相當(dāng)重要的現(xiàn)實意義。作為目前證券市場管理的主要法規(guī)，股票發(fā)行與交易管理暫行條列（下稱暫行條例”）并沒同次發(fā)行、同一價格的原則。股份有限公司規(guī)范意見（下稱規(guī)范意見”）雖然對股票發(fā)行價格做了規(guī)定，但其規(guī)定頗有含混之處。規(guī)范意見”第27條第3款規(guī)定：公司同次發(fā)行的同種類別股票，發(fā)行價格須一致

11、”。這里的關(guān)鍵是如何理解什么是同種類別股票"。規(guī)范意見”并沒指明這里的同種類別”是哪一類的類別，而且規(guī)范意見”對股票類別作了較為復(fù)雜的劃分，不僅有普通股、優(yōu)先股的區(qū)別，亦有國家股、法人股、個人股和外資股的劃分。按照規(guī)范意見”的規(guī)定，既然國家股、法人股、個人股和外資股屬于不同類別的股票，那么，在同一次發(fā)行中，分別對這些類別的股票確定不同的發(fā)行價格，就不是不規(guī)范的了。所以，公司法強調(diào)“任何單位或者個人所認(rèn)購的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價額”，顯然確有所指。二、禁止折價發(fā)行折價發(fā)行，是指股票發(fā)行價格低丁？股票而額。我國公司法第131條第1款規(guī)定：股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，

12、但不得低于票面金額?！惫痉P(guān)于禁止折價發(fā)行股票的規(guī)定，與規(guī)范意見”的規(guī)定是一致的，其目的是為了貫徹資本維持原則。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，股票的票面金額屬于應(yīng)記載事項，公司不得發(fā)行無面額股票。股票上所記載的票面金額具有以下意義：（1）發(fā)行股票籌資時，相當(dāng)于票面金額的資金列入公司的注冊資本；（2）股票票面金額總值即為公司的注冊資本總額；（3）在公司注冊資本額確定的前提下，通過票面金額可以確定每一股份在公司資本中所占的比列；（4）在面額發(fā)行股票時，票面金額即為發(fā)行價格。根據(jù)資本維持原則，股份有限公司在存續(xù)期間，必須維持與其資本總額相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)。如果允許公司折價發(fā)行股票，那么公司實收股本總額就會低于其注

13、冊資本，導(dǎo)致公司注冊資本不實，違反了資本維持原則。另外，根據(jù)公司法第78條的規(guī)定，股份有限公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額”，即實收股本應(yīng)與注冊資本相一致。據(jù)此，折價發(fā)行也是不應(yīng)允許的。公司法規(guī)定，發(fā)起人向社會公開募集股份，或者公司向社會公開發(fā)行新股應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券經(jīng)營機構(gòu)承銷。如果公司采取面額發(fā)行股票的方式，委托承銷時，要將股票低丁？面額的價格承包證券經(jīng)營機構(gòu)，最終由承銷機構(gòu)交付公司的籌資額將低于面值總額。有人將這種做法折價發(fā)行”。其實這并不是折價發(fā)行。因為發(fā)行人與承銷機構(gòu)之間的關(guān)系是委托代理關(guān)系，而不是公司與股東間的組織關(guān)系，公司以低于票面金額的價格將股票委托給承銷機構(gòu)

14、發(fā)行，承銷機構(gòu)仍須以股票面值向社會公眾發(fā)行，承銷機構(gòu)交付發(fā)行人的資金總額與面值總額之間的差額屬于承銷費用。公司登記時，應(yīng)以承銷機構(gòu)按發(fā)行價格籌集到的資金作為實收股本進行登記，承銷費用在企業(yè)經(jīng)營期內(nèi)分期攤銷。三、溢價發(fā)行應(yīng)當(dāng)管理股票以超過其票面金額的價格發(fā)行即為溢價發(fā)行。存在溢價發(fā)行的前提是股票須有票面金額，如果可以發(fā)行無面額股票，股票本身沒有票面金額，即無所謂瑞價發(fā)行”。規(guī)范意見”第27條明確規(guī)定公司不得發(fā)行無面值股票”，公司法亦明確規(guī)定股票應(yīng)當(dāng)載明票面金額，所以，我國現(xiàn)行法律是不允許發(fā)行無面值額股票的，因而溢價發(fā)行就成為股票一級市場的常見現(xiàn)象。股票發(fā)行人何以要采取溢價發(fā)行方式，通常觀點認(rèn)為，

15、股票溢價發(fā)行，一是可以提高股票發(fā)行的籌資效益，降低發(fā)行成本，比較少的股份籌集較多的資金；二是可以減輕分紅負(fù)擔(dān)，因為股息、紅利是按股分派，溢價發(fā)行在籌資總量不變的情況下使股份數(shù)減少，因而分紅負(fù)擔(dān)也減輕了。如果我們考慮到股票發(fā)行價格不過是投資量的要求和證明，并且股票即使沒有票面金額也不會影響股票的性質(zhì)與功能，那么就會發(fā)現(xiàn)上述觀點未免太表面化了。按照我國公司法，股票的票面金額是必要記載事項，但票面金額的大小卻是任意確定的事項，完全由發(fā)行人自主確定。發(fā)行原股時，在籌資股份數(shù)和發(fā)行價格不變的情況下，發(fā)行人將票面金額確定為低于發(fā)行價格作溢價發(fā)行，或?qū)⑵泵娼痤~等同于發(fā)行價格作面額發(fā)行，其籌資效益和發(fā)行成本是

16、一樣的，不過是票面金額有高低而已。雖然公司是按股分紅，但由?。坎煌镜墓善泵骖~與發(fā)行價格并不當(dāng)然一律，每股分紅額并不能作為不同公司間收益率的比較指標(biāo)。股東實際上是按照發(fā)行價格向公司投資的，因而公司給股東的投資回報率應(yīng)按發(fā)行價格計算。當(dāng)兩個公司股票面額一律而每股分紅又一致，但一為面額發(fā)行、另一為溢價發(fā)行時，不能設(shè)想兩者的效益和分紅負(fù)擔(dān)卻是一樣的。關(guān)于溢價發(fā)行的目的，還有一種觀點認(rèn)為是為了獲利。這種觀點認(rèn)為，溢價發(fā)行收入實質(zhì)上是一種轉(zhuǎn)讓原始股的收益，溢價收益的獲得者是發(fā)行市場的參加者，即增資發(fā)行時原來的股票持有者，并且企業(yè)在溢價發(fā)行時，可以先通過某種信用將自己的股票買下，然后再將這部分股票拿到市

17、場上出售，以使企業(yè)自己享受溢價發(fā)行收益。這種觀點沒有正確理解股票發(fā)行的性質(zhì)，把股票發(fā)行錯誤理解為是公司或原先的股東與新股東之間的交換關(guān)系，所提出的企業(yè)獲取溢價收益的方式正是公司法所禁止并且是實踐中所要避免的。公司法規(guī)定對溢價發(fā)行進行特別管理，而管理的出發(fā)點在于對溢價發(fā)行目的的正確認(rèn)識。我認(rèn)為，溢價發(fā)行的目的依是原股發(fā)行或新股發(fā)行而有所不同。在發(fā)行原股時，發(fā)行人作溢價發(fā)行的目的，在于貫徹資本維持原則。法律要求股票須記載票面金額時，面值總額即為注冊資本額，發(fā)行人溢價發(fā)行原股時，其溢價收入一可以用于支付發(fā)行費用，二可以彌補因經(jīng)營不善所產(chǎn)生之虧損，以確保公司財產(chǎn)不致低于注冊資本。在發(fā)行新股時，發(fā)行人作

18、溢價發(fā)行的目的，在于維持新老股東間權(quán)益的平衡。因為公司發(fā)行新股時，距前次發(fā)行至少己有一年，在此期間公司通過經(jīng)營增加了資產(chǎn)，企業(yè)的凈資產(chǎn)值將高于股票面額。股份有限公司歷次所發(fā)行股票，其面額應(yīng)為一律，如果拆股，其拆股后所有股票的面額亦應(yīng)為一律。因此，如果新股也按面額發(fā)行，老股東的權(quán)益將會分?jǐn)偟叫鹿蓶|帳上，老股東的權(quán)益就遭到損害。如果是上市公司，其股票就有了集中市場上的價格，新股若按面額發(fā)行，公司已發(fā)行股票的市場價格就會大大降低，老股東的權(quán)益同樣會遭到損害。通過溢價發(fā)行，根據(jù)公司的資產(chǎn)凈值或股票的市場價格，確定適當(dāng)?shù)陌l(fā)行價格，就會平衡新老股東間的權(quán)益，使兩部分股東的權(quán)益不致因股票發(fā)行而受損害，實現(xiàn)同

19、股同權(quán)、同股同利。由于溢價發(fā)行涉及到公司新老股東間的權(quán)益平衡問題，在目前證券市場尚不成熟的情況下，為了實現(xiàn)公開、公平、公正的原則，國家對股票溢價發(fā)行進行特別管理是很有必要的。我認(rèn)為，股票溢價發(fā)行管理的重點在于新股的溢價發(fā)行，因原股發(fā)行不涉及新老股東的權(quán)益平衡問題，溢價發(fā)行原股時，貫徹同次發(fā)行、同一價格的原則即可。對新股溢價發(fā)行管理的重點，則在于保障新老股東的權(quán)益不因股票發(fā)行而受損害。當(dāng)然，發(fā)行人在確定發(fā)行價格時，?？紤]多種因素，如資本市場狀況、本企業(yè)經(jīng)營狀況和籌資需要、股票發(fā)行結(jié)果預(yù)測等，而不僅限??？新老股東權(quán)益平衡問題。但是，法律對溢價發(fā)行的管理，在于確保公平和公正，至于其他方面，只要不違反

20、公司法有關(guān)公司決議程序的規(guī)定，應(yīng)由發(fā)行人自主決定。對新股溢價發(fā)行的管理，法律應(yīng)將非上市公司和上市公司區(qū)別開來，分別規(guī)范。我認(rèn)為，非上市公司作新股溢價發(fā)行時，應(yīng)以公司每股凈資產(chǎn)值為基礎(chǔ)確定發(fā)行價格。當(dāng)然，公司是一個活的有機體，其整體價值并不等同于凈資產(chǎn)總值，每股凈資產(chǎn)值亦不能等同于公司已發(fā)行股票內(nèi)涵的公司資產(chǎn)價值。但是，由于非上市公司的已發(fā)行股票未在集中市場上進行交易，缺乏能總體上衡量公司經(jīng)營狀況和營利能力的市場價格尺度，每股凈資產(chǎn)就成了確定新股發(fā)行價格的最主要的基準(zhǔn)。根據(jù)公司法關(guān)于公司最近三年內(nèi)連續(xù)盈利并可支付股利時方可發(fā)行新股的規(guī)定，在制定股票溢價發(fā)行的具體管理辦法時，應(yīng)以新股溢價發(fā)行價格不

21、得低子每股凈資產(chǎn)值為原則。當(dāng)前的問題是，非上市公司發(fā)行新股時，其溢價發(fā)行價格過于超出每股凈資產(chǎn)值，實際上產(chǎn)生了與異價發(fā)行同樣的結(jié)果，即原有股東無償占有了新股東的投資，有人將此視為原有股東對新股東的權(quán)”。非上市公司高溢價發(fā)行主要基于這樣的理由：當(dāng)前交易市場的行情決定公司股票會有較高的市場價格，公司股票上市后，其交易價格會高于溢價發(fā)行價格，新股東可以從股票市場交易中，獲得超過發(fā)行溢價的收益。這一理由實際上是不充分的。在當(dāng)前，股票經(jīng)驗市場行情是指集中市場上反映的上市公司的股票行情，非上市公司的股票還未上市，并沒有自己的集中市場價格，因此，交易市場行情雖然可以作為非上市公司股票將來上市時的價格預(yù)測參照

22、，但卻不能作為確定其發(fā)行價格的會計學(xué)上的依據(jù)。盡管到目前為止，非上市公司上市時，其股票交易價格一般都高于發(fā)行價格，高溢價認(rèn)購的新股東可以獲得交易收益，但是，原有股東有與新股東同樣的參與股票交易的權(quán)利，他們在交易市場上的收益將遠(yuǎn)高于以高溢價認(rèn)購股票的新股東。新股東高溢價認(rèn)購所產(chǎn)生的利益損失，實際上是不能通過股票交易補償?shù)?。所以，法律必須對高溢價發(fā)行給予限制，應(yīng)當(dāng)規(guī)定非上市公司發(fā)行新股時，其發(fā)行價格不得超過每股凈資產(chǎn)值的一定幅度。對于上市公司發(fā)行新股，法律可不必作如上限制。因為集中市場上的股票交易價格，是對上市公司經(jīng)營狀況的市場評價，一定時期的平均市場價格反映了上市公司股票的內(nèi)在價值。法律應(yīng)當(dāng)允許

23、上市公司以不低于每股凈資產(chǎn)值，不高r每股平均市場價格的原則，根據(jù)公司連續(xù)盈利情況和財產(chǎn)增殖情況，主決定新股發(fā)行價格。但法律應(yīng)統(tǒng)一規(guī)定確定平均市場價格的標(biāo)準(zhǔn)和方法，便于投資者對上市公司的股票發(fā)行價格作投資判斷。四、競價發(fā)行不宜實行所謂競價發(fā)行，是指發(fā)行人并不事先確定股票的發(fā)行價格，而是只確定發(fā)行底價，然后將準(zhǔn)備發(fā)行的股票直接拿到交易市場上，由投資者直接以競價的方式認(rèn)購。主張競價發(fā)行股票的觀點，主要是基于這樣一個理由：目前國內(nèi)股票一級市場價格大大低于二級市場價格，原始股的獲得者在股票上市時獲得了超額利潤，應(yīng)當(dāng)通過競價發(fā)行的方式，將股票一級市場的發(fā)行價格與二級市場的交易價格的差距縮小。在實踐中，也確實有一些公司采取競價發(fā)行方式。目前在我國股票市場上確實存在股票發(fā)行價格與交易價格差距過大的現(xiàn)象,但這主要是股票市場發(fā)