第五講外資企業(yè)法

1、第五講第五講 外商投資企業(yè)法外商投資企業(yè)法一一 概述概述（一）概念（一）概念 概念：外國投資者經(jīng)中國概念：外國投資者經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)投政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)投資舉辦的企業(yè)資舉辦的企業(yè)（二）種類（二）種類 1、中外合資經(jīng)營企業(yè)：股權(quán)式經(jīng)營企業(yè)、中外合資經(jīng)營企業(yè)：股權(quán)式經(jīng)營企業(yè) 2、中外合作經(jīng)營企業(yè)：契約式經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)：契約式經(jīng)營企業(yè) 3、外資企業(yè)：外商獨資經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)：外商獨資經(jīng)營企業(yè) 4、中外合資股份有限公司、中外合資股份有限公司二、外商投資企業(yè)的投資業(yè)項目二、外商投資企業(yè)的投資業(yè)項目 1、鼓勵類外商投資項目、鼓勵類外商投資項目 （1）屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和

2、能源、交通、）屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料重要原材料 （2）屬于高新技術(shù)、先進(jìn)適用技術(shù)，能夠改變產(chǎn)品性）屬于高新技術(shù)、先進(jìn)適用技術(shù)，能夠改變產(chǎn)品性能、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟(jì)效益或生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的能、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟(jì)效益或生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè)備、新材料新設(shè)備、新材料 （3）適應(yīng)市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次、開拓新興市）適應(yīng)市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次、開拓新興市場或者增加產(chǎn)品國際競爭能力場或者增加產(chǎn)品國際競爭能力 （4）屬于新技術(shù)、新設(shè)備，能夠節(jié)約能源和原材料、）屬于新技術(shù)、新設(shè)備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染綜合利用資源和再生資源以及防

3、治環(huán)境污染 （5）能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合）能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家的產(chǎn)業(yè)政策國家的產(chǎn)業(yè)政策 （6）法律行政法規(guī)規(guī)定的其他情形）法律行政法規(guī)規(guī)定的其他情形2、限制類外商投資項目、限制類外商投資項目 （1）技術(shù)水平落后）技術(shù)水平落后 （2）不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境）不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境 （3）從事國家規(guī)定實行保護(hù)性開發(fā)的特）從事國家規(guī)定實行保護(hù)性開發(fā)的特定礦種勘探、開采定礦種勘探、開采 （4）屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)）屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè) （5）法律法規(guī)規(guī)定的其他情形）法律法規(guī)規(guī)定的其他情形3、禁止類外商投資項目、禁止類外商投資項目 （1）危害

4、國家安全或者損害公眾利益）危害國家安全或者損害公眾利益 （2）對環(huán)境造成污染的，破壞自然資源或損）對環(huán)境造成污染的，破壞自然資源或損害人體健康害人體健康 （3）占用大量耕地，不利于保護(hù)、開發(fā)土地）占用大量耕地，不利于保護(hù)、開發(fā)土地資源的資源的 （4）危害軍事設(shè)施安全和適用效能的）危害軍事設(shè)施安全和適用效能的 （5）運用我國特有工藝或技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的）運用我國特有工藝或技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的 （6）法律法規(guī)規(guī)定的其他情形）法律法規(guī)規(guī)定的其他情形4、允許類外商投資項目、允許類外商投資項目 （1）不屬于鼓勵類、限制類、禁止類的）不屬于鼓勵類、限制類、禁止類的外商投資項目為允許類外商投資項目外商投資項目為允許類

5、外商投資項目 （2）產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投）產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目資項目，視為鼓勵類外商投資項目 （3）產(chǎn)品銷售額占產(chǎn)品銷售總額）產(chǎn)品銷售額占產(chǎn)品銷售總額70%以以上的限制類上的限制類 外商投資項目經(jīng)省、直轄市外商投資項目經(jīng)省、直轄市及計劃單列市人民政府或國務(wù)院主管部及計劃單列市人民政府或國務(wù)院主管部門批準(zhǔn)，可視為允許類外商投資項目門批準(zhǔn)，可視為允許類外商投資項目（三）、外商投資企業(yè)的出資（三）、外商投資企業(yè)的出資方式、比例及期限方式、比例及期限 1、外商投資企業(yè)的出資方式、外商投資企業(yè)的出資方式 （1）現(xiàn)金出資。外方可以以自由兌換的外）現(xiàn)金出資。

6、外方可以以自由兌換的外幣繳付出資，不可以以人民幣繳付出資幣繳付出資，不可以以人民幣繳付出資 （2）實物出資。機(jī)器設(shè)備、原材料、零部）實物出資。機(jī)器設(shè)備、原材料、零部件、建筑物廠房作為出資件、建筑物廠房作為出資 （3）場地使用權(quán)）場地使用權(quán) （4）工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資）工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資 （5）其他財產(chǎn)出資）其他財產(chǎn)出資2、出資比例、出資比例 （1）中外合資企業(yè)中外合資企業(yè)中中外方外方出資一般不能出資一般不能少于企業(yè)注冊資本的少于企業(yè)注冊資本的25% （2）凡是取得法人資格的）凡是取得法人資格的中外合作企業(yè)中外合作企業(yè)外方外方出資一般也不能低于企業(yè)注冊資本出資一般也不能低于企業(yè)注冊資本的的

7、25% （3）經(jīng)批準(zhǔn)）經(jīng)批準(zhǔn)低于低于25%出資應(yīng)出資應(yīng)在營業(yè)執(zhí)照在營業(yè)執(zhí)照上上 加注加注3、出資期限、出資期限 （1）注冊資本在）注冊資本在50萬元萬元以下自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日以下自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起起1年年內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊 （2）注冊資本在）注冊資本在50萬元萬元以上。以上。100萬元萬元以下，自以下，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起1年半年半內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊 （3）注冊資本在）注冊資本在100萬元萬元以上。以上。300萬元萬元以下，自以下，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起2年年內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊 （4）注冊資本

8、在）注冊資本在300萬元萬元以上。以上。1000萬元萬元以下，以下，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起3年年內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊 （5）注冊資本在）注冊資本在1000萬元萬元以上。出資期限由審批機(jī)關(guān)以上。出資期限由審批機(jī)關(guān)根據(jù)實際情況審定根據(jù)實際情況審定 （6）外商投資企業(yè)合同經(jīng)審批后，因特殊情況需要超）外商投資企業(yè)合同經(jīng)審批后，因特殊情況需要超過合同規(guī)定繳資期限過合同規(guī)定繳資期限延期繳資延期繳資，報原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和登報原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和登記機(jī)關(guān)備案，辦理相關(guān)手續(xù)記機(jī)關(guān)備案，辦理相關(guān)手續(xù) （7）對收購企業(yè)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立外商投資企業(yè)的）對收購企業(yè)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立外商

9、投資企業(yè)的外國投資者，自外商投資企業(yè)外國投資者，自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起頒發(fā)之日起3個個月月內(nèi)支付內(nèi)支付全部的購買金全部的購買金。特殊情況需要延長者，自。特殊情況需要延長者，自營業(yè)營業(yè)執(zhí)照執(zhí)照頒發(fā)之日起頒發(fā)之日起6個月個月內(nèi)支付購買金總額內(nèi)支付購買金總額60%以上以上 ，1年內(nèi)付清年內(nèi)付清 （8）中外合作經(jīng)營企業(yè)的投資者均按照合同規(guī)定的比）中外合作經(jīng)營企業(yè)的投資者均按照合同規(guī)定的比例和期限同步認(rèn)繳投資額例和期限同步認(rèn)繳投資額（四）、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)（四）、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè) 1、約定遵循的原則：公平合理、等價有償、誠實信用、約定遵循的原則：公平合理、等價有償、誠實信用

10、的原則的原則 2、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)審批登記：、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)審批登記： （1）機(jī)關(guān)：）機(jī)關(guān)：審批機(jī)關(guān)審批機(jī)關(guān)：省級以上對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部省級以上對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部門門； 登記機(jī)關(guān)登記機(jī)關(guān)：國家工商管理部門或授權(quán)的地國家工商管理部門或授權(quán)的地方工商管理部門方工商管理部門 （2）審批機(jī)關(guān)收到報送文件）審批機(jī)關(guān)收到報送文件30日內(nèi)日內(nèi)，作出決定，作出決定 投資者接到審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)證書之日起投資者接到審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)向日內(nèi)向登記機(jī)關(guān)申請辦理變更登記登記機(jī)關(guān)申請辦理變更登記（3）下列情形報告：）下列情形報告： 第一、并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場第一、并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國

11、市場營業(yè)額超過營業(yè)額超過15億人民幣億人民幣 第二、一年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)企業(yè)累第二、一年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)企業(yè)累計超過計超過10個個 第三、并購一方當(dāng)事人在中國市場占有第三、并購一方當(dāng)事人在中國市場占有率已經(jīng)達(dá)到率已經(jīng)達(dá)到20% （4）并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國市）并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國市場占有率達(dá)到場占有率達(dá)到25% 3、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)注冊資本；、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)注冊資本；一般不一般不低于低于25%；低于的低于的在在營業(yè)執(zhí)照上注明營業(yè)執(zhí)照上注明“外資比例外資比例低于低于25%” 4、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)投資總額、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)投資總額 （1）注冊資本）注冊資

12、本210萬美元以下萬美元以下，投資總額不得超，投資總額不得超過注冊資本的過注冊資本的7/10 （2）注冊資本）注冊資本210500萬美元萬美元，投資總額不得，投資總額不得超過注冊資本的超過注冊資本的2倍倍 （3）注冊資本）注冊資本5001200萬美元萬美元，投資總額不得，投資總額不得超過注冊資本的超過注冊資本的2.5倍倍 （4）注冊資本）注冊資本1200萬美元以上萬美元以上，投資總額不得，投資總額不得超過注冊資本的超過注冊資本的3倍倍二、中外合資經(jīng)營企業(yè)法二、中外合資經(jīng)營企業(yè)法 （一）特點：（一）特點： 1、一方為外國合營者，一方為中國合營者、一方為外國合營者，一方為中國合營者 2、雙方共同出

13、資、共同經(jīng)營、按各自出資的、雙方共同出資、共同經(jīng)營、按各自出資的比例公擔(dān)風(fēng)險、共負(fù)盈虧比例公擔(dān)風(fēng)險、共負(fù)盈虧 3、合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，責(zé)、合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，責(zé)任以出資額為限，董事會為最高的權(quán)利機(jī)構(gòu)任以出資額為限，董事會為最高的權(quán)利機(jī)構(gòu) 4、是中國法人、是中國法人 （二）基本原則（二）基本原則 1、維護(hù)國家主權(quán)原則、維護(hù)國家主權(quán)原則 2、平等互利原則、平等互利原則 3、遵循國際慣例原則、遵循國際慣例原則（三）、設(shè)立中外合資經(jīng)營企（三）、設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)的條件和法律程序業(yè)的條件和法律程序 1、條件：、條件： 促進(jìn)經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展水平，有利于促進(jìn)經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展水平，有

14、利于社會主義現(xiàn)代化。社會主義現(xiàn)代化。 2、審批機(jī)關(guān)：國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部主、審批機(jī)關(guān)：國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部主管部門管部門 3、法律程序：報送文件審批發(fā)營業(yè)、法律程序：報送文件審批發(fā)營業(yè)執(zhí)照執(zhí)照（四）中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊（四）中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本與投資總額資本與投資總額1、注冊資本、注冊資本（1）外國合營者）外國合營者出資比例一般不低于出資比例一般不低于25%（2）在合營期限內(nèi)）在合營期限內(nèi)不得減少注冊資本不得減少注冊資本（3）注冊資本符合有限責(zé)任公司的最低規(guī)定）注冊資本符合有限責(zé)任公司的最低規(guī)定l生產(chǎn)經(jīng)營、商品批發(fā)生產(chǎn)經(jīng)營、商品批發(fā)50萬；商品零售萬；商品零售30萬；萬；科技開發(fā)、咨詢、服

15、務(wù)性科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性10萬萬2、投資總、投資總 額額 （1）投資總額在）投資總額在300萬美元萬美元（含（含300）以下，投資總）以下，投資總額額不得超過注冊資本不得超過注冊資本7/10（2）投資總額在）投資總額在300萬美元萬美元以上，以上，1000美元（含美元（含1000）以下）以下，投資總額，投資總額不得超過不得超過注冊資本注冊資本1/2，其中其中投資在投資在420萬美元以下萬美元以下，注冊資本，注冊資本不得低于不得低于210萬美元萬美元 （3）投資總額在）投資總額在1000萬美元以上，萬美元以上，3000美元（含美元（含3000）以下）以下，投資總額，投資總額不得超過注冊資本不得

16、超過注冊資本2/5，其中，其中投資在投資在1250萬美元以下萬美元以下，注冊資本不得低于，注冊資本不得低于500萬美萬美元元 （4）投資總額在）投資總額在3000萬萬美元以上，注冊資本占投資美元以上，注冊資本占投資總額總額1/3，其中投資在，其中投資在3600萬美元以下萬美元以下，注冊資本不注冊資本不得低于得低于1200萬美元萬美元（五）組織機(jī)構(gòu)（五）組織機(jī)構(gòu) 1、董事會、董事會 2、經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)、經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)（六）（六） 1、生產(chǎn)經(jīng)營管理、生產(chǎn)經(jīng)營管理 （1）、購買物資）、購買物資 （2）、銷售產(chǎn)品）、銷售產(chǎn)品2、財務(wù)會計管理、財務(wù)會計管理 3、勞動用工管理、勞動用工管理（七）出資額的轉(zhuǎn)讓（

17、七）出資額的轉(zhuǎn)讓 1、轉(zhuǎn)讓的條件、轉(zhuǎn)讓的條件 （1）合營者各方同意）合營者各方同意 （2）董事會議通過，報原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)）董事會議通過，報原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn) （3）一方轉(zhuǎn)讓出資，各方有優(yōu)先購買權(quán)）一方轉(zhuǎn)讓出資，各方有優(yōu)先購買權(quán) 2、程序、程序 （1）申請）申請 （2）董事會審查決定）董事會審查決定 （3）審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)）審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn) （4）辦理變更登記手續(xù)）辦理變更登記手續(xù)三、中外合作企業(yè)法三、中外合作企業(yè)法 （一）特點（一）特點 （1）一方為外國合作者，一方為中國合作者）一方為外國合作者，一方為中國合作者 （2）權(quán)利義務(wù)在簽訂的合同中約定）權(quán)利義務(wù)在簽訂的合同中約定 （3）法人資格的可選擇性）法人

18、資格的可選擇性 （4）外國合作者可以先行收回投資）外國合作者可以先行收回投資 （5）管理機(jī)構(gòu)的多樣性）管理機(jī)構(gòu)的多樣性（二）設(shè)立條件和法律程序（二）設(shè)立條件和法律程序 1、條件、條件 （1）產(chǎn)品出口的生產(chǎn)型合作企業(yè)：出口創(chuàng)）產(chǎn)品出口的生產(chǎn)型合作企業(yè)：出口創(chuàng)匯匯 （2）技術(shù)現(xiàn)金的生產(chǎn)型合作企業(yè)：提供先）技術(shù)現(xiàn)金的生產(chǎn)型合作企業(yè)：提供先機(jī)技術(shù)，從事新產(chǎn)品開發(fā)，實現(xiàn)產(chǎn)品得升機(jī)技術(shù)，從事新產(chǎn)品開發(fā)，實現(xiàn)產(chǎn)品得升級換代級換代 2、程序：報送有關(guān)文件審批（、程序：報送有關(guān)文件審批（45日內(nèi)決日內(nèi)決定是否批準(zhǔn)）申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照定是否批準(zhǔn)）申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照（三）組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營管理（三）組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)

19、營管理 1、組織機(jī)構(gòu)：董事會或聯(lián)合管理委員會、組織機(jī)構(gòu)：董事會或聯(lián)合管理委員會二者成員不少于二者成員不少于3人人 具備法人資格：設(shè)立董事會具備法人資格：設(shè)立董事會 不具備法人資格：設(shè)立聯(lián)合管理委員會不具備法人資格：設(shè)立聯(lián)合管理委員會 2、經(jīng)營管理、經(jīng)營管理（四）外商先行回收投資的規(guī)定：（四）外商先行回收投資的規(guī)定： 1、外商先行回收投資得方式：合作期滿合作企業(yè)的全、外商先行回收投資得方式：合作期滿合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有。部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有。 2、外商先行回收投資的條件：、外商先行回收投資的條件： （1）合同的期限屆滿）合同的期限屆滿 （2）稅前回收投資，向稅務(wù)機(jī)

20、關(guān)提出申請，并由財政）稅前回收投資，向稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請，并由財政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn)稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn) （3）按照合同約定承擔(dān)債務(wù)）按照合同約定承擔(dān)債務(wù) （4）提出先行收回投資申請依法批準(zhǔn)申請，說明先行）提出先行收回投資申請依法批準(zhǔn)申請，說明先行投資的總額、期限方式，財政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查同意后報審?fù)顿Y的總額、期限方式，財政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查同意后報審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)批機(jī)關(guān)批準(zhǔn) （5）外國合作者應(yīng)在合作企業(yè)彌補虧損后，才能先行）外國合作者應(yīng)在合作企業(yè)彌補虧損后，才能先行收回投資收回投資四、外資企業(yè)法四、外資企業(yè)法 （一）外資企業(yè)的特點（一）外資企業(yè)的特點 1、法人企業(yè)、法人企業(yè) 2、全部資本由外國投資者投資、

21、全部資本由外國投資者投資 3、不包括在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)、不包括在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu) 4、獨立的經(jīng)濟(jì)實體、獨立的經(jīng)濟(jì)實體（二）條件和法律程序（二）條件和法律程序 1、條件：有利于國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展，能夠取得明、條件：有利于國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展，能夠取得明顯的經(jīng)濟(jì)效益顯的經(jīng)濟(jì)效益 2、程序：、程序： （1）向縣以上的人民政府提交報告）向縣以上的人民政府提交報告 （2）縣以上的人民政府向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請，）縣以上的人民政府向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請，并報送文件并報送文件 （3）審批機(jī)關(guān)）審批機(jī)關(guān)90日內(nèi)決定日內(nèi)決定 （4）外國投資者收到批準(zhǔn)證書之日起）外國投資者收到批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)日內(nèi)向工商行政機(jī)關(guān)登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照向工商行政機(jī)關(guān)登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照 （三）組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營管理（三）組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營管理 1、組織形式：有限責(zé)任公司、組織形式：有限責(zé)任公司 2、組織機(jī)構(gòu)：董事會，董事長、組織機(jī)構(gòu)：董事會，董事長 3、經(jīng)營管理：生產(chǎn)經(jīng)營、勞動、財務(wù)會、經(jīng)營管理