對無照經(jīng)營行為監(jiān)督管理適用法律法規(guī)的理解

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上對無照經(jīng)營行為監(jiān)督管理適用法律法規(guī)的理解發(fā)布人：楊明輝發(fā)布時間：2012/12/13 14:27:00閱讀次數(shù)：2067次工商行政管理部門在日常監(jiān)管工作中會遇到大量的無照經(jīng)營行為，對無照經(jīng)營行為的監(jiān)管是工商行政管理部門的職責。無照經(jīng)營一直是工商行政管理部門監(jiān)管的重點和難點。2003年3月1日起施行的無照經(jīng)營查處取締辦法（以下簡稱辦法），較好地解決了“管什么”、“誰來管”、“怎么管”的問題，具有較強的針對性和操作性，辦法簡潔的22條規(guī)定背后，蘊含著眾多政策、法律關(guān)系，簡潔而不簡單。辦法是一部國務(wù)院頒布的法規(guī)，它不是國家工商總局頒布的部門規(guī)章那樣僅限工商行政管理部門自己使

2、用。正如該辦法第四條第二款的內(nèi)容“前款第（一）項、第（五）項規(guī)定的行為，公安、國土資源、建設(shè)、文化、衛(wèi)生、質(zhì)檢、環(huán)保、新聞出版、藥監(jiān)、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理等許可審批部門（以下簡稱許可審批部門）亦應(yīng)當依照法律、法規(guī)賦予的職責予以查處。但是，對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰?！焙偷谑邨l的內(nèi)容“許可審批部門查處本辦法第四條第一款第（一）項、第（五）項規(guī)定的違法行為，應(yīng)當依照相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定處罰；相關(guān)法律、法規(guī)對違法行為的處罰沒有規(guī)定的，許可審批部門應(yīng)當依照本辦法第十四條、第十五條、第十六條的規(guī)定處罰”。從辦法的這兩條內(nèi)容規(guī)定可以看出，辦法是工商部門和許可審批部門共同使用的執(zhí)

3、法依據(jù)。許可審批部門對特定的無照經(jīng)營行為亦有權(quán)進行查處。這樣的規(guī)定，能有效解決部門之間互相推諉扯皮、權(quán)責不清的問題，最大限度實現(xiàn)了對執(zhí)法資源的有效整合與合理配置。一、對辦法規(guī)定工商行政管理部門監(jiān)管無照經(jīng)營行為工作中部分適用條款的理解辦法第四條規(guī)定了五種違法行為由工商行政管理部門予以查處，即：（一）應(yīng)當取得而未依法取得許可證或者其他批準文件和營業(yè)執(zhí)照，擅自從事經(jīng)營活動的無照經(jīng)營行為;（二）無須取得許可證或者其他批準文件即可取得營業(yè)執(zhí)照而未依法取得營業(yè)執(zhí)照，擅自從事經(jīng)營活動的無照經(jīng)營行為；（三）已經(jīng)依法取得許可證或者其他批準文件，但未依法取得營業(yè)執(zhí)照，擅自從事經(jīng)營活動的無照經(jīng)營行為；（四）已經(jīng)辦理

4、注銷登記或者被吊銷營業(yè)執(zhí)照，以及營業(yè)執(zhí)照有效期屆滿后未按照規(guī)定重新辦理登記手續(xù)，擅自繼續(xù)從事經(jīng)營活動的無照經(jīng)營行為；（五）超出核準登記的經(jīng)營范圍、擅自從事應(yīng)當取得許可證或者其他批準文件方可從事的經(jīng)營活動的違法經(jīng)營行為。前四項內(nèi)容規(guī)定了四種無照經(jīng)營行為，明確了工商行政管理部門查處無照經(jīng)營行為的表現(xiàn)形式。第五項內(nèi)容是對已經(jīng)取得營業(yè)執(zhí)照但超范圍經(jīng)營必須取得許可審批部門前置審批手續(xù)的特殊種類產(chǎn)品（商品）的違法行為的表述，這是違法經(jīng)營行為的特殊表現(xiàn)形式。辦法第九條規(guī)定了縣級以上工商行政管理部門對涉嫌無照經(jīng)營行為進行查處取締時，可以行使六種職權(quán)。即責令停止、調(diào)查了解、進入現(xiàn)場、查閱資料、查扣財物、查封場所

5、，其中，第（五）項“查封、扣押專門用于從事無照經(jīng)營活動的工具、設(shè)備、原材料、產(chǎn)品（商品）等財物”時，應(yīng)當按照第十一條第一款“工商行政管理部門實施查封、扣押的期限不得超過十五日；案件情況復(fù)雜的，經(jīng)縣級以上工商行政管理部門主要負責人批準，可以延長十五日”的規(guī)定執(zhí)行。也就是說一旦對無照經(jīng)營者采取了行政強制措施就要嚴格遵守時間，在規(guī)定的期限內(nèi)最長不超過30日速戰(zhàn)速決，否則期限一到，視為解除查封、扣押行政強制措施。辦法第十一條第二款“對被查封、扣押的財物，工商行政管理部門應(yīng)當妥善保管，不得使用或者損毀。被查封、扣押的財物易腐爛、變質(zhì)的，經(jīng)縣級以上工商行政管理部門主要負責人批準，工商行政管理部門可以在留存

6、證據(jù)后先行拍賣或者變賣。”這是對已查封扣押財物管理的規(guī)定，明確了妥善保管、不得使用、不得損毀的責任，對于易腐爛、變質(zhì)財物的處理，在留存證據(jù)（可以采取拍照、檢驗、公證）后可以拍賣或者變賣，這里提到的拍賣和變賣的行為必須經(jīng)縣級以上工商行政管理部門主要負責人的批準，且委托有資質(zhì)的經(jīng)營單位承擔。辦法第十二條第一款“工商行政管理部門應(yīng)當在查封、扣押期間作出處理決定。工商行政管理部門逾期未作出處理決定的，視為解除查封、扣押?！边@是規(guī)定在處理涉及查封扣押財物的無照案件時，應(yīng)當嚴格遵守時間，在規(guī)定的時間內(nèi)作出處理決定，及時將查封、扣押的行政強制措施行為變?yōu)樾姓幜P決定行為，防止超過期限處理。避免在復(fù)議和訴訟程

7、序中處于被動。辦法第十五條“知道或者應(yīng)當知道屬于本辦法規(guī)定的無照經(jīng)營行為而為其提供生產(chǎn)經(jīng)營場所、運輸、保管、倉儲等條件的，由工商行政管理部門責令立即停止違法行為，沒收違法所得，并處2萬元以下的罰款；為危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環(huán)境資源的無照經(jīng)營行為提供生產(chǎn)經(jīng)營場所、運輸、保管、倉儲等條件的，并處5萬元以上50萬元以下的罰款?！边@是對查處無照經(jīng)營行為案件線索的拓展和延伸，不少辦案人員在處理無照經(jīng)營行為后往往忽視了對無照經(jīng)營者提供經(jīng)營場所、運輸、保管、倉儲等相關(guān)企業(yè)和個人違法行為的處理。二、對工商行政管理部門通過辦法轉(zhuǎn)致其他法律、法規(guī)查處無照經(jīng)營行為的理解在使用辦法過程中還

8、有一點規(guī)定特別值得注意：這就是第十四條第二款“對無照經(jīng)營的處罰，法律、法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！钡囊?guī)定。這是要求在查處無照經(jīng)營行為過程中要先擦亮眼睛，看看其他法律、法規(guī)有沒有專門的規(guī)定，如果有專門規(guī)定就不能適用辦法，反之，再適用辦法。例如，對違反以下無照經(jīng)營行為的查處就需要適用不同的法律、法規(guī)：1、未依法登記為有限責任公司或者股份有限公司，而冒用有限責任公司或者股份有限公司名義的；未依法登記為有限責任公司或者股份有限公司的分公司，而冒用有限責任公司或者股份有限公司的分公司名義的無照經(jīng)營行為。適用中華人民共和國公司法第二百一十一條“未依法登記為有限責任公司或者股份有限公司，而冒用有限責任公司或

9、者股份有限公司名義的，或者未依法登記為有限責任公司或者股份有限公司的分公司，而冒用有限責任公司或者股份有限公司的分公司名義的，由公司登記機關(guān)責令改正或者予以取締，可以并處十萬元以下的罰款?！钡囊?guī)定處罰。2、企業(yè)法人未經(jīng)核準登記注冊擅自開業(yè)的無照經(jīng)營行為。適用中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例第三十條并轉(zhuǎn)致中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例實施細則第六十六條“(一)未經(jīng)核準登記擅自開業(yè)從事經(jīng)營活動的，責令終止經(jīng)營活動，沒收非法所得，處以非法所得額3倍以下的罰款，但最高不超過30000元，沒有非法所得的，處以l0000元以下的罰款?！钡囊?guī)定處罰。3、未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，而以合伙企業(yè)或者合伙企業(yè)分支機構(gòu)

10、名義從事合伙業(yè)務(wù)的無照經(jīng)營行為，適用中華人民共和國合伙企業(yè)法第九十五條“違反本法規(guī)定，未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，而以合伙企業(yè)或者合伙企業(yè)分支機構(gòu)名義從事合伙業(yè)務(wù)的，由企業(yè)登記機關(guān)責令停止，處以五千元以上五萬元以下的罰款?！钡囊?guī)定處罰。4、未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，以個人獨資企業(yè)名義從事經(jīng)營活動的無照經(jīng)營行為，適用中華人民共和國個人獨資企業(yè)法第三十七條“違反本法規(guī)定，未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，以個人獨資企業(yè)名義從事經(jīng)營活動的，責令停止經(jīng)營活動，處以三千元以下的罰款?！钡囊?guī)定處罰。5、擅自設(shè)立互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所，或者擅自從事互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)經(jīng)營活動的無照經(jīng)營行為，適用互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所管理條例第二十七“違反本條例的規(guī)定，

11、擅自設(shè)立互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所，或者擅自從事互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)經(jīng)營活動的，由工商行政管理部門或者由工商行政管理部門會同公安機關(guān)依法予以取締，查封其從事違法經(jīng)營活動的場所，扣押從事違法經(jīng)營活動的專用工具、設(shè)備；觸犯刑律的，依照刑法關(guān)于非法經(jīng)營罪的規(guī)定，依法追究刑事責任；尚不夠刑事處罰的，由工商行政管理部門沒收違法所得及其從事違法經(jīng)營活動的專用工具、設(shè)備；違法經(jīng)營額萬元以上的，并處違法經(jīng)營額倍以上倍以下的罰款；違法經(jīng)營額不足萬元的，并處萬元以上萬元以下的罰款?！钡囊?guī)定處罰。6、擅自從事糧食收購活動的無照經(jīng)營行為，適用糧食流通管理條例第四十一條“未經(jīng)糧食行政管理部門許可或者未在工商行政管理部門登記擅自從

12、事糧食收購活動的，由工商行政管理部門沒收非法收購的糧食；情節(jié)嚴重的，并處非法收購糧食價值1倍以上5倍以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。由糧食行政管理部門查出的，移交工商行政管理部門按照前款規(guī)定予以處罰?！钡囊?guī)定處罰。7、擅自設(shè)立文物商店、經(jīng)營文物拍賣的拍賣企業(yè)，或者擅自從事文物的商業(yè)經(jīng)營活動的無照經(jīng)營行為，適用中華人民共和國文物保護法第七十二條“未經(jīng)許可，擅自設(shè)立文物商店、經(jīng)營文物拍賣的拍賣企業(yè)，或者擅自從事文物的商業(yè)經(jīng)營活動，尚不構(gòu)成犯罪的，由工商行政管理部門依法予以制止，沒收違法所得、非法經(jīng)營的文物，違法經(jīng)營額五萬元以上的，并處違法經(jīng)營額二倍以上五倍以下的罰款；違法經(jīng)營額不足五萬元

13、的，并處二萬元以上十萬元以下的罰款?！钡囊?guī)定處罰。8、未取得營業(yè)執(zhí)照擅自從事房地產(chǎn)開發(fā)業(yè)務(wù)的無照經(jīng)營行為，適用中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法第六十四條“未取得營業(yè)執(zhí)照擅自從事房地產(chǎn)開發(fā)業(yè)務(wù)的，由縣級以上人民政府工商行政管理部門責令停止房地產(chǎn)開發(fā)業(yè)務(wù)活動，沒收違法所得，可以并處罰款。”并轉(zhuǎn)致城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例第三十四條“違反本條例規(guī)定，未取得營業(yè)執(zhí)照，擅自從事房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營的，由縣級以上人民政府工商行政管理部門責令停止房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營活動，沒收違法所得，可以并處違法所得5倍以下的罰款?！钡囊?guī)定處罰。9、擅自設(shè)立電影片的制作、發(fā)行、放映單位，或者擅自從事電影制片、進口、發(fā)行、放映活動的無照經(jīng)

14、營行為，適用電影管理條例第五十五條：“違反本條例規(guī)定，擅自設(shè)立電影片的制片、發(fā)行、放映單位，或者擅自從事電影制片、進口、發(fā)行、放映活動的，由工商行政管理部門予以取締；依照刑法關(guān)于非法經(jīng)營罪的規(guī)定，依法追究刑事責任；尚不夠刑事處罰的，沒收違法經(jīng)營的電影片和違法所得以及進行違法經(jīng)營活動的專用工具、設(shè)備；違法所得萬元以上的，并處違法所得倍以上倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足萬元的，并處萬元以上萬元以下的罰款?！钡囊?guī)定處罰。10、未經(jīng)許可登記設(shè)立拍賣企業(yè)的無照經(jīng)營行為，適用中華人民共和國拍賣法第六十條：“違反本法第十一條的規(guī)定，未經(jīng)許可登記設(shè)立拍賣企業(yè)的，由工商行政管理部門予以取締，沒收違法

15、所得，并可以處違法所得一倍以上五倍以下的罰款?！钡囊?guī)定處罰。11、無證照經(jīng)營煙草制品零售業(yè)務(wù)的無照經(jīng)營行為，適用中華人民共和國煙草專賣法第三十五條：“無煙草專賣零售許可證經(jīng)營煙草制品零售業(yè)務(wù)的，由工商行政管理部門責令停止經(jīng)營煙草制品零售業(yè)務(wù)，沒收違法所得，并處罰款?！辈⑥D(zhuǎn)致中華人民共和國煙草專賣法實施條例第六十一條：“無煙草專賣零售許可證經(jīng)營煙草制品零售業(yè)務(wù)的，由工商行政管理部門或者由工商行政管理部門根據(jù)煙草專賣行政主管部門的意見，責令停止經(jīng)營煙草制品零售業(yè)務(wù)，沒收違法所得，處以違法經(jīng)營總額20%以上50%以下的罰款?！钡囊?guī)定處罰。12、無證照從事報廢汽車回收活動的無照經(jīng)營行為，適用報廢汽車回

16、收管理辦法第二十條：“違反本辦法第六條的規(guī)定，未取得報廢汽車回收企業(yè)資格認定，擅自從事報廢汽車回收活動的，由工商行政管理部門沒收非法回收的報廢汽車、“五大總成”以及其他零配件，送報廢汽車回收企業(yè)拆解，沒收違法所得；違法所得在2萬元以上的，并處違法所得2倍以上5倍以下的罰款；違法所得不足2萬元或者沒有違法所得的，并處2萬元以上5萬元以下的罰款；屬經(jīng)營單位的，吊銷營業(yè)執(zhí)照?！钡囊?guī)定處罰。以上幾種情況是不能適用辦法，應(yīng)當適用相應(yīng)的法律、法規(guī)，這是對無照經(jīng)營行為處罰的優(yōu)先適用問題的規(guī)范。但是，在對當事人的企業(yè)狀態(tài)無法進行認定的情況下，還是應(yīng)當直接使用辦法予以查處。三、另外，有一些無照經(jīng)營行為，通過轉(zhuǎn)致

17、其他法律、行政法規(guī)，由工商行政管理部門和其他部門依據(jù)各自法定職權(quán)查處1、無證照從事快遞業(yè)務(wù)的無照經(jīng)營行為，根據(jù)中華人民共和國郵政法第七十二條第一款：“未取得快遞業(yè)務(wù)經(jīng)營許可經(jīng)營快遞業(yè)務(wù)，或者郵政企業(yè)以外的單位或者個人經(jīng)營由郵政企業(yè)專營的信件寄遞業(yè)務(wù)或者寄遞國家機關(guān)公文的，由郵政管理部門或者工商行政管理部門責令改正，沒收違法所得，并處5萬元以上10萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，并處10萬元以上20萬元以下的罰款?！钡囊?guī)定處罰。2、無證照提供旅游服務(wù)的無照經(jīng)營行為，根據(jù)旅行社條例第四十六條：“違反本條例的規(guī)定，有下列情形之一的，由旅游行政管理部門或者工商行政管理部門責令改正，沒收違法所得，違法所得1

18、0萬元以上的，并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款；違法所得不足10萬元或者沒有違法所得的，并處10萬元以上50萬元以下的罰款。（一）未取得相應(yīng)的旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營許可，經(jīng)營國內(nèi)旅游業(yè)務(wù)、入境旅游業(yè)務(wù)、出境旅游業(yè)務(wù)的；”的規(guī)定處罰。3、無證照從事娛樂場所經(jīng)營活動的無照經(jīng)營行為，根據(jù)娛樂場所管理條例第四十條：“違反本條例規(guī)定，擅自從事娛樂場所經(jīng)營活動的，由工商行政管理部門、文化主管部門依法予以取締；公安部門在查處治安、刑事案件時，發(fā)現(xiàn)擅自從事娛樂場所經(jīng)營活動的，應(yīng)當依法予以取締?！钡囊?guī)定處罰。四、也有一些無照經(jīng)營行為，通過轉(zhuǎn)致其他法律、行政法規(guī)，由其他部門查處，工商行政管理部門沒有管轄權(quán)1、設(shè)立非法金

19、融機構(gòu)或者從事非法金融業(yè)務(wù)活動的無照經(jīng)營行為，根據(jù)非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法第二十二條的規(guī)定，由中國人民銀行查處。2、擅自設(shè)立保險公司、保險資產(chǎn)管理公司或者非法經(jīng)營商業(yè)保險業(yè)務(wù)的無照經(jīng)營行為，根據(jù)中華人民共和國保險法第一百五十九條的規(guī)定，由保險監(jiān)督管理機構(gòu)查處。3、未取得動物診療許可證從事動物診療活動的無照經(jīng)營行為，根據(jù)中華人民共和國動物防疫法第八十一條第一款的規(guī)定，由動物衛(wèi)生監(jiān)督機構(gòu)查處。4、無種畜禽生產(chǎn)經(jīng)營許可證生產(chǎn)經(jīng)營種畜禽的無照經(jīng)營行為，根據(jù)中華人民共和國畜牧法第六十二條的規(guī)定，由縣級以上人民政府畜牧獸醫(yī)行政主管部門查處。5、擅自設(shè)立證券公司或者非法經(jīng)營證券業(yè)務(wù)的無照經(jīng)營行為，根據(jù)中華人民共和國證券法第一百九十七條的規(guī)定，由證券監(jiān)督管理機構(gòu)查處。6、未取得種子生產(chǎn)許可證或種子經(jīng)營許可證經(jīng)營種子的無照經(jīng)營行為，根據(jù)中華人民共和國種子法第六十條的規(guī)定，由縣級以上人民政府農(nóng)業(yè)、林業(yè)行政主管部門查處。7、未取得食鹽批發(fā)許可證經(jīng)營食鹽批發(fā)業(yè)務(wù)