商法案例分析真題1

1、五、案例分析題（本大題共2小題，第40小題13分，第41小題10分，共23分）40.某中學(xué)為更新學(xué)校的電教設(shè)備在開學(xué)前與某品牌電腦代理商簽訂了購買30臺(tái)電腦的合同，雙方約定了電腦的品牌、型號(hào)及價(jià)格等，并約定合同簽訂后10天內(nèi)交貨付款。合同簽訂后第8天，該品牌電腦生產(chǎn)商為促銷將該型號(hào)電腦每臺(tái)降價(jià)200元，該校得知后要求代理商按新價(jià)格結(jié)算，代理商以貨是先訂的為由不同意降價(jià)，并于合同簽訂后第9日送貨到學(xué)校，學(xué)校拒收。請(qǐng)回答：（1）當(dāng)事人變更合同內(nèi)容的條件是什么？（2）學(xué)校的降價(jià)要求是否有法律依據(jù)，為什么？針對(duì)學(xué)校拒收，代理商可以向法院提出什么訴訟請(qǐng)求？答：（1）條件。變更前合同合法有效；當(dāng)事人對(duì)變更

2、合同協(xié)商一致；變更后的合同內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定；當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定明確。（2）無法律依據(jù)。合同標(biāo)的物的價(jià)格是當(dāng)事人根據(jù)市場(chǎng)狀況協(xié)商確定的，若變更依法應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人協(xié)商一致，單方無權(quán)變更。（3）可以要求。繼續(xù)履行合同；賠償逾期收錢付款造成的損失；學(xué)校承擔(dān)訴訟費(fèi)。41.2008年1月12日，李某向張某借款10萬元，雙方簽訂了抵押借款協(xié)議，協(xié)議約定李某將自己的一處房屋作為抵押物，還約定了其他事項(xiàng)，其中約定2009年1月12日，李某連本帶息一次性還清借款。為了簡(jiǎn)化手續(xù)，未辦理登記。借款期滿后，張某多次向李某催還借款，但李某始終以各種理由推脫不還。2009年3月15日，李某將作為抵押的房屋轉(zhuǎn)讓給第

3、三人，張某得知后，訴至法院，請(qǐng)求法院撤銷李某與第三人的買賣合同，并依抵押合同的約定將房屋判歸張某。請(qǐng)回答：（1）張某是否就房屋享有合法的抵押權(quán)？為什么？（2）李某與第三人的買賣合同是否有效？為什么？（3）張某是否就賣房屋價(jià)款有優(yōu)先受讓權(quán)，為什么？（4）法院對(duì)該案會(huì)如何判決？答（1）不享有。因?yàn)榉课菔遣粍?dòng)產(chǎn)，房屋作為抵押物屬于必須進(jìn)行登記的范圍，所以未登記抵押權(quán)未設(shè)立（或未成立）。（2）買賣合同有效。因?yàn)榉嫌行Ш贤囊?。?）沒有優(yōu)先受讓的權(quán)利，因?yàn)榈盅簷?quán)未設(shè)立（或未成立）。（4）李某與張某的債務(wù)關(guān)系成立，李某向張某償還10萬元的借款本息，駁回張某的其他訴訟請(qǐng)求。40.甲公司與乙工廠洽商成立

4、一個(gè)新公司，雙方草簽了合同，甲公司要將合同帶回本部加蓋公章，臨行前，甲公司法定代表人提出乙工廠須先征用土地并培訓(xùn)職工后甲公司方能在合同上簽字蓋章。乙工廠出資500萬元征用土地并培訓(xùn)職工，工作接近完成時(shí)甲公司提出因市場(chǎng)行情變化，無力出資設(shè)立新公司，要求終止與乙工廠的合作。乙工廠遂起訴到人民法院。請(qǐng)回答：（1）甲公司與乙工廠之間的合同是否成立？為什么？（2）甲公司應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？為什么？（3）乙工廠能否要求甲公司賠償500萬元的損失？為什么？答（1）合同未成立。因甲公司未在合同上簽字和加蓋公章。（2）甲公司應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。因?yàn)榧坠疽蠼K止與乙工廠的合作是一種違反先合同義務(wù)的行為，責(zé)任發(fā)生在雙

5、方訂立合同的過程之中。（3）甲公司應(yīng)當(dāng)賠償乙工廠損失（或乙工廠可以要求甲公司賠償損失）。因?yàn)橐夜S的損失屬于基于誠實(shí)信用原則而產(chǎn)生的信賴?yán)娴膿p失。甲公司因締約過失致對(duì)方損失時(shí)，應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。41.李四與王五簽訂了一份貨物買賣合同，李四從王五處購買價(jià)值10萬元的貨物，為付貨款，李四開具了一張票面金額為10萬元的匯票交付王五。匯票承兌后，王五將匯票背書轉(zhuǎn)讓給趙六，在趙六將匯票背書轉(zhuǎn)讓給孫三時(shí)，孫三要求趙六提供保證，趙六請(qǐng)王五（前背書人）在票據(jù)上保證后，將匯票背書轉(zhuǎn)讓給黃二，黃二請(qǐng)求付款人付款時(shí)，發(fā)現(xiàn)付款人逃匿。請(qǐng)回答：（1）該匯票上的保證是否有效？為什么？（2）黃二可向哪些人行使什么權(quán)利？

6、（3）若李四與王五簽訂的合同被認(rèn)定為無效，李四是否可以以此作為對(duì)抗其他人（除王五外）的抗辯事由？為什么？答（1）無效，因王五是匯票的債務(wù)人，不能為保證人。（2）黃二可向趙六、孫三、王五、李四行使追索權(quán)。（3）不能作為對(duì)抗其他人的抗辯事由，因票據(jù)具有無因性，基礎(chǔ)關(guān)系與票據(jù)關(guān)系分離。.2008年1月5日，張三與某化肥廠簽訂了一份標(biāo)的為50噸化肥的買賣合同，合同約定某化肥廠視生產(chǎn)情況在1年內(nèi)交貨，張三預(yù)付化肥款10萬元，張三依約預(yù)付了化肥款。2008年3月正是化肥旺銷季，張三前往化肥廠提貨，但廠方稱無貨且履行期未到，后多次協(xié)商未果。由于化肥銷售季節(jié)性強(qiáng)，張三提出解除合同，要求廠方退還10萬元的預(yù)付款

7、，廠方以無資金為由不退。2008年6月15日，張三發(fā)現(xiàn)化肥廠已于2008年5月15日無償向關(guān)聯(lián)企業(yè)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，并放棄對(duì)甲企業(yè)于2008年4月15日到期的債權(quán)。請(qǐng)回答：（1）合同約定的履行期是否明確，該合同應(yīng)如何履行？（4分）對(duì)化肥廠無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為，張三可以行使什么權(quán)利，在什么時(shí)間內(nèi)行使該權(quán)利？（4分）（3）對(duì)化肥廠放棄到期債權(quán)的行為，張三可以行使什么權(quán)利？該權(quán)利行使的范圍多大？（4分）答（1）不明確。債權(quán)人（或張三）可隨時(shí)要求債務(wù)人（或化肥廠）履行。債務(wù)人（化肥廠）也可以隨時(shí)履行。（2）張三可以行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)自債權(quán)人（張三）知道或應(yīng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使（2008年6月15日前行使

8、）。（3）張三可以行使代位權(quán)。代位權(quán)行使的范圍以債權(quán)人（弓K三）的債權(quán)為限。即10萬元。41.甲、乙、丙、丁四家國有企業(yè)和戊有限責(zé)任公司投資設(shè)立一股份有限公司，注冊(cè)資金本為8000萬元人民幣，凈資產(chǎn)為5000萬元人民幣。2007年10月1日，該股份有限公司召開董事會(huì)會(huì)議，情形如下：該公司共有董事7人，有5人親自出席。列席本次董事會(huì)的監(jiān)事A向會(huì)議提交另一名因故不能到會(huì)的董事出具的代為行使表決權(quán)的委托書，該委托書委托A代為行使本次董事會(huì)的表決權(quán)。2007年10月20日，公司召開的股東大會(huì)作出如下決議：（1）更換兩名監(jiān)事：一是由甲企業(yè)的代表?xiàng)钅炒嬉移髽I(yè)的代表韓某出任該公司監(jiān)事；二是公司職工代表曹某

9、代替公司職工代表趙某；（2）為擴(kuò)大公司的生產(chǎn)規(guī)模，決定發(fā)行公司債券500萬元人民幣。請(qǐng)回答：（1）在董事會(huì)會(huì)議中A能否接受委托代為行使表決權(quán)？為什么？（3分）股東大會(huì)會(huì)議決定更換監(jiān)事是否合法？為什么？（5分）公司發(fā)行企業(yè)債券，凈資產(chǎn)額是否符合法定要求？為什么？（3分）答（1）A不能接受委托代為行使表決權(quán)，因?yàn)楫?dāng)董事不能出席董事會(huì)會(huì)議的，只可以委托其他董事代為出席。（2）股東大會(huì)會(huì)議做出的由甲企業(yè)楊某代替乙企業(yè)韓某的決議負(fù)荷公司法規(guī)定。根據(jù)法律規(guī)定，股份有限公司股東代表出任的監(jiān)事由公司股東選舉產(chǎn)生。股東大會(huì)會(huì)議做出的公司職工曹某代替趙某的決議不符合公司法規(guī)定，根據(jù)公司法規(guī)定，職工代表出任的監(jiān)事由

10、職工（代表）大會(huì)或其他民主形式選舉產(chǎn)生。（3）公司的凈資產(chǎn)額負(fù)荷法律規(guī)定。根據(jù)法律規(guī)定，股份有限公司凈資產(chǎn)達(dá)到3000萬元人民幣即可發(fā)行公司債券。、案例分析題（本大題共2小題，第40小題10分，第41小題13分，共23分）40 .甲公司于2006年3月1日給乙公司發(fā)電報(bào)稱：“現(xiàn)有玉米50噸，每噸1000元，如貴方需要，望于接到電報(bào)之日起1周內(nèi)回復(fù)為盼?！?月1日乙公司接到電報(bào)，3月3日給甲公司復(fù)電稱：“接受貴方條件，但望以每噸800元成交?！被卮鹣铝袉栴}：甲乙公司之間的合同關(guān)系是否成立，為什么？若乙收到電報(bào)后于3月10日才復(fù)電甲公司稱：“完全接受貴方條件?！奔滓抑g的合同關(guān)系是否成立？為什么？

11、若乙收到電報(bào)未回復(fù)，直接于3月3日到甲公司所在地要求付款提貨，而甲公司已將這50噸玉米賣給了丙公司，甲公司是否需對(duì)乙公司承擔(dān)責(zé)任？為什么？答（1）甲乙之間合同關(guān)系不成立。因?yàn)橐夜镜拇饛?fù)已改變了甲公司要約中的實(shí)質(zhì)性條款，屬于新要約。（2）甲乙之間合同關(guān)系不成立。因?yàn)橐夜镜拇饛?fù)時(shí)間超過了甲公司要約的有效期，屬于新要約。（3）乙公司完全可以在要約有效期內(nèi)前去付款提貨，以實(shí)際行為與甲公司建立合同關(guān)系。甲公司在要約有效期內(nèi)將玉米賣給他人，違反了誠實(shí)信用的原則，當(dāng)乙公司以實(shí)際行為做出承諾時(shí)，甲公司因無法履行其義務(wù)，應(yīng)向乙公司承擔(dān)締約過失責(zé)任。41 .A公司長(zhǎng)期拖欠供電公司電費(fèi)累計(jì)已達(dá)300萬元，供電公

12、司經(jīng)調(diào)查了解到，A公司因管理不善，嚴(yán)重虧損，并且負(fù)債累累，遂于2005年10月依法向人民法院提出破產(chǎn)申請(qǐng)。法院經(jīng)審查后認(rèn)為，A公司符合破產(chǎn)條件，便依法宣告其破產(chǎn)，清算組的報(bào)告提供如下情況：A公司總資產(chǎn)為2000萬元。A公司現(xiàn)負(fù)債2600萬元，其中，應(yīng)付職工工資及勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用320萬元，欠供電公司300萬，甲廠800萬元，乙廠900萬元，應(yīng)付稅款280萬元。在A公司的固定資產(chǎn)中有一處房產(chǎn)已于2003年6月向某銀行借款時(shí)用于抵押，它們變現(xiàn)價(jià)值為100萬元，與銀行貸款額本息基本可以相抵。在A公司的資產(chǎn)中，土地使用權(quán)屬于國家專有財(cái)產(chǎn)，其評(píng)估價(jià)格為900萬元。清算組根據(jù)國家有關(guān)安置破產(chǎn)企業(yè)職工的政策，將

13、其全部用于安置A公司職工。A公司的破產(chǎn)費(fèi)用為150萬元。根據(jù)A公司的清算情況，回答下列問題：A公司的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)是多少，寫明計(jì)算過程。A公司的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)應(yīng)按什么順序清償債務(wù)？可供破產(chǎn)債權(quán)人分配的財(cái)產(chǎn)有多少？供電公司能得到多少償付？答41、（1）A公司的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)為2000萬元100萬（已抵押房產(chǎn)）900萬元（土地使用權(quán)作價(jià)用于安置職工）=1000萬；（2）順序：支付破產(chǎn)清算費(fèi)用；支付職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用；支付所欠稅款；清償公司債務(wù)。（3）可供破產(chǎn)債權(quán)人分配的財(cái)產(chǎn)為1000萬元-150萬元320萬元280萬元=250萬元。（4）供電公司可獲得：300萬元X=37.5萬元五、案例分析題（本大題共2小題，

14、第40小題10分，第41小題13分，共23分）40.張三為了支付B公司多次討要的欠款，于是假冒A公司開出了一張以某銀行為付款人，B公司為收款人，金額為20萬元的商業(yè)匯票。B公司因支付李四貨款背書轉(zhuǎn)讓給李四，李四在與王五的買賣合同中欲將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給王五，但王五要求李四提供保證方可接受。于是李四找B公司作保證人，B公司同意并在票據(jù)上寫明保證人、被保證人及保證日期。王五接受匯票后將票據(jù)金額改成25萬元，背書轉(zhuǎn)讓給趙三以支付欠趙三25萬元的款項(xiàng)。趙三持票向付款人某銀行提示承兌，被銀行拒絕。請(qǐng)回答下列問題：（1）趙三作為持票人被拒絕承兌后應(yīng)如何實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利？若向王五主張權(quán)利，王五承擔(dān)20萬元還是2

15、5萬元的責(zé)任？（2）B公司是否可以為保證人？為什么？（3）若B公司償付了后手的請(qǐng)求金額，是否能通過對(duì)張三行使票據(jù)權(quán)利以實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利，為什么？（4）A公司是否承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，為什么？答：（1）行使追索權(quán)，王五承擔(dān)25萬元的責(zé)任。（2）B公司不可為保證人，保證人應(yīng)為票據(jù)債務(wù)人以外的人。（或B公司為票據(jù)債務(wù)人，不能為保證人）（3）不能，張三不是票據(jù)的行為人（或張三的名字未在票據(jù)上出現(xiàn)），不承擔(dān)票據(jù)法上的責(zé)任。（4）不承擔(dān)。A公司不是票據(jù)行為人（或雖然A公司的名稱在票據(jù)上出現(xiàn)，但不是A公司所為，不承擔(dān)票據(jù)法上的責(zé)任。41.2007年3月1日，甲公司向乙公司發(fā)電傳稱：有B牌春茶葉1000斤，每斤200元

16、，如貴公司需要請(qǐng)?jiān)?007年3月10日前回電。2007年3月6日乙公司回復(fù)：接受貴公司的條件，但請(qǐng)貴公司附產(chǎn)地證明書。請(qǐng)回答下列問題：（1）甲乙之間是否存在合同關(guān)系？為什么？（2）若合同履行中甲想變更茶葉數(shù)量，是否可以？甲應(yīng)當(dāng)如何處理？（3）若在履行合同中，甲將交付新茶葉的義務(wù)轉(zhuǎn)給丙，甲應(yīng)當(dāng)如何處理？（4）若甲交付了新茶葉，但乙不付款，而此時(shí)甲發(fā)現(xiàn)乙對(duì)丙享有25萬已到期的債權(quán)，甲可以行使何種權(quán)利實(shí)現(xiàn)其債權(quán)？該權(quán)利行使的金額是多少？答：（1）存在合同關(guān)系。因所附條件是非實(shí)質(zhì)變更，甲未表示反對(duì)。（2）一定條件下可以。甲應(yīng)該與乙協(xié)商，簽訂變更協(xié)議。（3）甲應(yīng)當(dāng)與第三人內(nèi)達(dá)成協(xié)議，通知債權(quán)人乙并經(jīng)乙同

17、意。（4）甲可以向法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使乙對(duì)內(nèi)的債務(wù)，該代位權(quán)行使的金額為20萬元。40.2005年5月5日甲公司給乙公司發(fā)電稱：“本公司有一批特定貨物出售，每噸價(jià)款2000元,如同意購買請(qǐng)速回電與本公司聯(lián)系以便進(jìn)一步協(xié)商?！币医与姾蠡仉姡骸霸敢赓徺I100噸，總價(jià)200000元，請(qǐng)?jiān)?005年5月30日前回電。”但甲到了2005年7月10日才回電稱：“由于該貨物發(fā)生市場(chǎng)價(jià)格上漲的不可抗力，不能以原價(jià)賣出，本公司在2005年6月已以高于原價(jià)的價(jià)格將貨物賣給了他人?！币艺J(rèn)為甲違反了合同的約定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任及賠償為籌集貨款而支付的10000元費(fèi)用損失。問題：甲給乙的第一次發(fā)電屬于什么行為，

18、為什么？（3分）乙給甲的回電屬于什么行為，為什么？（3分）甲第二次給乙回電所稱的不可抗力是否成立，為什么？（2分）（4）甲是否承擔(dān)違約責(zé)任，為什么？（2分）（5）甲是否承擔(dān)其他責(zé)任？若承擔(dān)應(yīng)承擔(dān)哪方面的責(zé)任？（3分）答；甲給乙的第一次發(fā)電屬于要約引誘，因?yàn)橐粋€(gè)有效地要約必須要有訂立合同的意思，而甲并沒有明確表達(dá)訂立合同的意圖。（2）乙給甲的回電屬于要約，因?yàn)橐业幕仉妰?nèi)容確定、完整,而且有明確的訂立合同的意圖。（3）甲第二次交給乙的回電所稱的不可抗力不成立，市場(chǎng)價(jià)格的變動(dòng)是商人應(yīng)當(dāng)能夠預(yù)見的，而不是不可預(yù)見的。（4）甲不承擔(dān)違約責(zé)任，因?yàn)榧孜丛谝乙?guī)定的時(shí)間做出承諾，要約已經(jīng)失效。（5）甲應(yīng)當(dāng)承擔(dān)

19、其他責(zé)任，主要承擔(dān)的責(zé)任是締約過失責(zé)任。41.某汽車修理店是由張、王、李三人共同出資的一家合伙企業(yè)，三人總投資人民幣10萬元，出資比例為2：1：1,合伙協(xié)議約定，無論盈虧，均按出資比例分擔(dān)。該修理店依法登記成立后，開始經(jīng)營(yíng)良好，后來在一次修車時(shí)維修人員不慎失火，導(dǎo)致所修汽車損失10萬元。問題：（1）如果該企業(yè)因此解散，企業(yè)財(cái)產(chǎn)在支付清算費(fèi)用后，還債前還應(yīng)支付哪些費(fèi)用？（4分）（2）如果企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以賠償車損，合伙人內(nèi)部應(yīng)如何分擔(dān)？（2分）（3）合伙企業(yè)的債務(wù)與合伙人的債務(wù)并存，同時(shí)要求償付時(shí)，應(yīng)如何確定償付順序？（4分）答（1）合伙企業(yè)所欠招用的職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用。合伙企業(yè)所欠稅款根據(jù)合伙協(xié)議的約定，合伙人應(yīng)按出資比例分擔(dān)。（3）根據(jù)雙重優(yōu)先原則，合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)優(yōu)先清償合伙企業(yè)的債務(wù)。合伙人個(gè)人的財(cái)產(chǎn)優(yōu)先清償個(gè)人的債務(wù)。清償完合伙企業(yè)的剩余財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按比例分配給合伙人。合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)在清償完個(gè)人債務(wù)后還有剩余的，應(yīng)當(dāng)用來清償合伙企業(yè)的債務(wù)。1992年，江蘇省某市電子器材公司、汽車貿(mào)易公司等9家有法人資格的企業(yè)單位分別以貨物、實(shí)物、土地使用權(quán)等投資方式聯(lián)合成立了江蘇省某工業(yè)集團(tuán)公司，同年10月制定了公司章程。