土地承包糾紛應(yīng)否適用訴訟時效制度

1、土地承包糾紛應(yīng)否適用訴訟時效制度在司法實踐當(dāng)中，由土地承包經(jīng)營權(quán)糾紛引發(fā)的案件中有相當(dāng)一部分被法院以超過訴訟時效駁回。由于訴訟時效的適用范圍和土地承包經(jīng)營權(quán)的性質(zhì)在立法上不是很明確，土地承包經(jīng)營權(quán)是否適用訴訟時效的有關(guān)規(guī)定產(chǎn)生了不同的認(rèn)識。案例背景：1984年，北京市豐臺區(qū)花鄉(xiāng)四合莊村實行了聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制，將該村集體所有的土地承包給該村村民。當(dāng)時，村里未與村民簽訂土地承包合同，只用一張土地分配表記載了每戶農(nóng)民承包到的土地情況。當(dāng)時村里決定，到村辦企業(yè)去工作的村民不能再承包村里的土地。1986年至1993年期間，該村因為修建蔬菜大棚、集體花圃等，先后占用了一些農(nóng)民的土地。對于被占用土地有地上物和

2、宵苗的村民，村里支付了一定的補(bǔ)償費；土地上沒有地上物和宵苗的，村里沒給予補(bǔ)償。2001年10月，被占用土地和未分得土地村民中的30戶村民，向北京市豐臺區(qū)法院提起訴訟，要求該村集體經(jīng)濟(jì)組織返還土地或分配土地，并且提出了數(shù)萬元至數(shù)十萬元不等的補(bǔ)償費。2001年11月，北京市豐臺區(qū)法院認(rèn)為，30戶村民的訴訟請求已過訴訟時效，不能予以支持，遂駁回了村民的訴訟請求。30戶村民認(rèn)為，土地承包經(jīng)營權(quán)是物權(quán)，而訴訟時效的適用范圍是債權(quán)，故土地承包經(jīng)營權(quán)不應(yīng)適用訴訟時效，于是向北京市第二中級法院提出上訴。2002年3月，北京市第二中級法院認(rèn)為，原審判決并無不當(dāng)，遂駁回上訴，維持原判。2003年11月，這30戶村

3、民向北京市豐臺區(qū)檢察院提出了申訴。在民法通則的“民事權(quán)利”一章中，規(guī)定了“土地承包經(jīng)營權(quán)”這一“與財產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的財產(chǎn)權(quán)”的權(quán)利種類，成為中國民法上的一個新型的財產(chǎn)權(quán)利。在理論上，土地承包經(jīng)營權(quán)被認(rèn)為是最具有中國特色的法律制度之一，是在民法發(fā)展史上的一個前所未有的民事權(quán)利，其性質(zhì)、內(nèi)容、法律特征都有其新穎之處。然而，這種新穎性也使這一概念與民法上任何財產(chǎn)權(quán)的概念均不相同，在司法實踐中產(chǎn)生了不同的理解，其中最重要的問題就是土地承包經(jīng)營權(quán)的性質(zhì)。應(yīng)將土地承包經(jīng)營權(quán)定位為物權(quán)還是債權(quán)，我國學(xué)界歷來就有物權(quán)說與債權(quán)說之爭。要準(zhǔn)確把握土地承包經(jīng)營權(quán)的法律屆性？就必須從我國農(nóng)村土地占有和使用關(guān)系的實際出發(fā)

4、？結(jié)合我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)歷史變遷的動態(tài)過程加以考察。筆者認(rèn)為，現(xiàn)行農(nóng)村承包經(jīng)營權(quán)的性質(zhì)，既有債權(quán)性質(zhì)的成分，也有與物權(quán)性質(zhì)相近似的因素。土地承包經(jīng)營權(quán)具有一定的債權(quán)性質(zhì)第一，農(nóng)村經(jīng)濟(jì)體制改革開始時土地承包經(jīng)營權(quán)是以債權(quán)形式出現(xiàn)的。這不僅是因為在集體經(jīng)營制度向家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制制度變遷開始時，國家并沒有在法律上確立具有物權(quán)意義上的土地財產(chǎn)權(quán)利，更重要的是，在當(dāng)時特殊的時代背景下，農(nóng)民要保有自己的土地承包經(jīng)營權(quán)必須完成約定的義務(wù)，只有如此才能最大限度地降低農(nóng)地制度改革的成本。第二，在家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制實行之初，是發(fā)包人投資并承擔(dān)風(fēng)險、獲得收益，承包人經(jīng)營管理并依約定獲取報酬，承包人僅僅負(fù)善良管

5、理人的責(zé)任，土地承包人的權(quán)利、義務(wù)由承包合同規(guī)定。從這個意義上講，土地承包經(jīng)營權(quán)基于家庭聯(lián)產(chǎn)承包合同而產(chǎn)生，土地承包人保有土地承包經(jīng)營權(quán)要以對集體付出一定的對等義務(wù)為條件。第三，土地承包經(jīng)營權(quán)的穩(wěn)定性和轉(zhuǎn)讓性等受到來自集體經(jīng)濟(jì)組織的限制。承包人不能自主轉(zhuǎn)讓承包權(quán)，而須經(jīng)發(fā)包人同意，這種轉(zhuǎn)讓方式完全是普通債權(quán)的轉(zhuǎn)讓方式。第四，對土地承包經(jīng)營權(quán)人的保護(hù)，要以合同為依據(jù)，并適用合同法的法理，受制于合同法規(guī)則。第五，從土地承包經(jīng)營權(quán)的連帶性上看，土地承包經(jīng)營權(quán)連帶于聯(lián)產(chǎn)承包，屬于農(nóng)村雙層經(jīng)營體制的組成部分。農(nóng)民以具有復(fù)雜意義的聯(lián)產(chǎn)”為對價，取得土地這一生產(chǎn)資料的承包經(jīng)營權(quán)，而發(fā)包人對作為承包經(jīng)營的標(biāo)的

6、物的土地，仍有相當(dāng)大的支配力。第六，從承包人與土地所有人的關(guān)系上看，上述聯(lián)產(chǎn)承包合同關(guān)系，本質(zhì)上為發(fā)包人與承包人之間的內(nèi)部關(guān)系。因這種內(nèi)部關(guān)系而取得的承包經(jīng)營權(quán)實際上只有對人（作為土地所有人的集體）的效力，而并無對世效力。止地承包經(jīng)營權(quán)也具有一定的物權(quán)屬性第一，現(xiàn)階段我國農(nóng)村土地實行集體所有制，而且這種集體所有制就其實質(zhì)而言是一種社區(qū)所有制，土地承包經(jīng)營權(quán)是農(nóng)民基于其集體成員的特定身份所依法享有的權(quán)利。非經(jīng)農(nóng)民集體同意，社區(qū)以外成員不享有農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)，因此土地承包經(jīng)營權(quán)是一種與農(nóng)民社區(qū)成員身份不可分離的權(quán)利，是一種人身權(quán)。社區(qū)成員只有獲得了土地承包經(jīng)營權(quán)，才能在一定程度上體現(xiàn)其土地所有者

7、的地位。第二，隨著農(nóng)村經(jīng)濟(jì)體制改革的深入進(jìn)行，農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)已發(fā)生具有普遍意義的物權(quán)化演進(jìn)傾向，主要表現(xiàn)在：承包經(jīng)營權(quán)人對承包土地?fù)碛兄苯诱加?、使用、收益和有限處分?quán)，土地承包經(jīng)營權(quán)越來越多地成為農(nóng)戶進(jìn)行土地轉(zhuǎn)讓、出租、轉(zhuǎn)包、入股等的產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)，從而具有物權(quán)的一般權(quán)能。由于我國相關(guān)法律并沒有對土地承包經(jīng)營權(quán)進(jìn)行具體明確的規(guī)定，農(nóng)民的土地轉(zhuǎn)包、轉(zhuǎn)讓、出租、抵押、入股等都缺乏必要的法律依據(jù)，因此土地承包經(jīng)營權(quán)還不是一種完全的自物權(quán)。土地管理法明確規(guī)定全地承包期延長30年”，使我國土地承包經(jīng)營權(quán)期限已超過一般債權(quán)法規(guī)定的20年最長租賃期限。第三，土地承包經(jīng)營權(quán)是民法通則第五章第一節(jié)所直接規(guī)定的權(quán)利

8、，是具有排他性的財產(chǎn)權(quán)，而學(xué)界通常認(rèn)為該節(jié)是對物權(quán)制度所作的規(guī)定。因此筆者認(rèn)為，土地承包經(jīng)營權(quán)是在特定歷史條件下以債權(quán)形式出現(xiàn)的、具有一定自物權(quán)屬性的、且呈現(xiàn)具有普遍意義的、物權(quán)化變遷趨勢的、特殊的土地權(quán)利。目前仍應(yīng)適用訴訟時效訴訟時效的適用范圍為債權(quán)及其救濟(jì)權(quán)，既然土地承包經(jīng)營權(quán)具有債權(quán)的性質(zhì)，那么就有適用訴訟時效的必要性，以促進(jìn)土地承包經(jīng)營權(quán)人及時行使權(quán)力，避免法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系與事實上的利益關(guān)系長期脫節(jié)，以穩(wěn)定社會秩序。同時，也降低訴訟中的證明費用，從而降低訴訟成本。土地承包經(jīng)營權(quán)具有的這種債權(quán)屬性，是理論上其適用訴訟時效的決定性因素，也是司法實踐當(dāng)中土地承包經(jīng)營權(quán)適用訴訟時效的依據(jù)。

9、當(dāng)然在司法實踐中，由于許多地區(qū)沒有簽訂書面土地承包合同，土地承包經(jīng)營權(quán)受到侵害的時效起點難以確定等等情況，對保護(hù)土地承包經(jīng)營權(quán)人的合法權(quán)利不利。而當(dāng)土地承包經(jīng)營權(quán)實現(xiàn)完全物權(quán)化時，承包經(jīng)營權(quán)人采用物權(quán)的保護(hù)方法行使物上請求權(quán)，則可以避免這一不利于土地承包經(jīng)營權(quán)人的狀況發(fā)生，因為物上請求權(quán)通常適用于諸如土地承包經(jīng)營權(quán)等各種繼續(xù)性的侵害行為。但是這有待于法律對此作出更為明確的規(guī)定，目前對關(guān)于土地承包經(jīng)營權(quán)的糾紛仍以適用訴訟時效為宜。最高人民法院民一庭2005民他字第25號關(guān)于經(jīng)常居住地在城鎮(zhèn)的農(nóng)村居民因交通事故傷亡如何計算賠償費用的復(fù)函云南省高級人民法院：你院關(guān)于羅金會等五人與云南昭通交通運輸集團(tuán)

10、公司旅客運輸合同糾紛一案所涉法律理解及適用問題的請示收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：人身損害賠償案件中，殘疾賠償金、死亡賠償金和被扶養(yǎng)人生活費的計算，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的實際情況，結(jié)合受害人住所地、經(jīng)常居住地等因素，確定適用城鎮(zhèn)居民人均可支配收入（人均消費性支出）或者農(nóng)村居民人均純收入（人均年生活消費支出）的標(biāo)準(zhǔn)。本案中，受害人唐順亮雖然農(nóng)村戶口，但在城市經(jīng)商、居住，其經(jīng)常居住地和主要收入來源地均為城市，有關(guān)損害賠償費用應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)?shù)爻擎?zhèn)居民的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)計算。2006年4月3日山東省局級人民法院關(guān)于印發(fā)全省民事審判工作座談會紀(jì)要的通知魯高法2005201號全省各中級人民法院、濟(jì)南鐵路運輸中級法院：2005年8月

11、21日一23日，省法院在龍口市召開了全省民事審判工作座談會。會議就部分民事案件審理中所涉及的法律問題進(jìn)行了研究討論，對一些民事案件的法律適用標(biāo)準(zhǔn)形成了基本共識?，F(xiàn)將全省民事審判工作座談會紀(jì)要印發(fā)給你們，請參照執(zhí)行。執(zhí)行中有什么問題，請及時報告省法院。全省民事審判工作座談會紀(jì)要為在全省民事審判工作中深入開展“規(guī)范司法行為，促進(jìn)司法公正”專項整改活動，加強(qiáng)民事審判的規(guī)范化建設(shè)，促進(jìn)司法公正，樹立司法權(quán)威，省法院于2005年8月21日一23日在龍口市召開了全省民事審判工作座談會。全省各中級人民法院分管民事審判工作的副院長、民一庭庭長、其他與省院民一庭業(yè)務(wù)對口的民庭庭長、部分基層人民法院的院長參加了這

12、次會議。與會人員認(rèn)真分析探討了當(dāng)前全省民事案件的特點和發(fā)展態(tài)勢，研究討論了部分民事案件審理中所涉及的法律問題，就某些民事案件的法律適用標(biāo)準(zhǔn)達(dá)成了基本共識，現(xiàn)就有關(guān)問題紀(jì)要如下：一、關(guān)于勞動爭議案件的處理問題。會議認(rèn)為，近年來，隨著我省經(jīng)濟(jì)社會的全面發(fā)展和現(xiàn)代企業(yè)制度的逐步建立，出現(xiàn)了多種經(jīng)濟(jì)成分和多種經(jīng)營方式并存的局面，勞動關(guān)系從單一化走向多元化，增大了勞資關(guān)系的比例。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，隨著農(nóng)村剩余勞動力逐漸向非農(nóng)產(chǎn)業(yè)和城鎮(zhèn)轉(zhuǎn)移、企業(yè)投資主體多元化和企業(yè)自主權(quán)擴(kuò)大、國有和城鎮(zhèn)集體企業(yè)富余勞動力的下崗安置以及勞動用工、工資、保險制度的重大改革，企業(yè)的勞動關(guān)系由過去的政府行為轉(zhuǎn)變?yōu)槠髽I(yè)行為，從而引

13、發(fā)了大量的勞動爭議糾紛，而且與過去相比勞動爭議案件出現(xiàn)了集中性、對抗性、群體性和社會性的特點。特別當(dāng)前一些用人單位無故拖欠職工工資、社會保險金、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，忽視職工的勞動條件和勞動安全保護(hù)，隨意損害勞動者的合法權(quán)益，以至引發(fā)惡性安全事故和職工群體性事件，因此，當(dāng)前勞動爭議案件已經(jīng)成為影響社會穩(wěn)定和引發(fā)當(dāng)事人上訪的重要因素，也成為了我省民事審判工作中的焦點和難點問題。會議要求在勞動爭議案件的審判中，要切實落實好“司法為民”的根本宗旨，貫徹好“公正司法，一心為民”的司法指導(dǎo)方針，尊重勞動者的價值和勞動權(quán)利，突出把維護(hù)勞動者的利益放在首位。特別要充分發(fā)揮民事審判保護(hù)人民利益，促進(jìn)我國社會文明、進(jìn)步、

14、協(xié)調(diào)發(fā)展的職能作用，積極促進(jìn)勞動關(guān)系的和諧發(fā)展，促進(jìn)勞動力市場的發(fā)育和完善。會議就當(dāng)前勞動爭議案件審理中存在的一些問題進(jìn)行了研究，達(dá)成了傾向性意見。（一）因國有企業(yè)改制引發(fā)的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛的處理問題。因國有企業(yè)改制引發(fā)的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，形成原因比較復(fù)雜，政策性比較強(qiáng)，而且多數(shù)案件具有群體性的特點，并涉及到在社會主義市場經(jīng)濟(jì)條件下建立現(xiàn)代企業(yè)制度與依法保護(hù)勞動者合法權(quán)益的關(guān)系，一旦處理不好就會影響國家改革開放的大局和社會的穩(wěn)定。根據(jù)2000年最高人民法院召開的全國民事審判工作會議和2003年全國民事審判工作座談會的精神，這些案件

15、多數(shù)是在企業(yè)制度改革和勞動用工制度改革過程中出現(xiàn)的特殊現(xiàn)象，不是勞動者與用人單位在履行勞動合同中出現(xiàn)的問題，由此引發(fā)的糾紛，應(yīng)當(dāng)由政府有關(guān)部門按照企業(yè)改制的政策規(guī)定統(tǒng)籌解決，人民法院不宜以勞動爭議案件立案受理。根據(jù)上述兩個會議的精神，我省法院近幾年來對這幾類勞動爭議糾紛，一般都沒有受理，但各地法院掌握的不統(tǒng)一，有些法院對個別企業(yè)在改制中出現(xiàn)的個案勞動爭議則予以受理，還有的法院在當(dāng)?shù)攸h委政府的要求和支持下也受理了部分整體拖欠職工工資、社會保險金、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的勞動爭議案件，一些法院還采取將群體性糾紛分解成個案的辦法受理了類似的案件，而且取得了比較好的社會效果。鑒丁目前最高人民法院尚未有新的規(guī)定和精

16、神，對此會議達(dá)成的傾向性意見是對國有企業(yè)改制引發(fā)的職工下崗、整體拖欠職工工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，仍堅持原來的規(guī)定和過去的做法，一般帶有群體性的糾紛，特別是企業(yè)改制中涉及到的歷史遺留問題，原則上不予受理。（二）因用人單位拖欠社會保險費用引發(fā)糾紛的處理問題。會議認(rèn)為，根據(jù)勞動法和國務(wù)院社會保險費征繳暫行條例的規(guī)定,按時足額繳納各種社會保險費用既是用人單位的法定義務(wù)，也是法律法規(guī)賦予勞動行政部門、稅務(wù)機(jī)構(gòu)的法定職責(zé)，因此，已經(jīng)參加社會保險統(tǒng)籌的用人單位如果不能按時足額給勞動者繳納社會保險費用，應(yīng)由稅務(wù)機(jī)構(gòu)或者勞動行政部門設(shè)立的社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)征收，這屆丁行政管理行為，由此產(chǎn)生的爭議，應(yīng)屆

17、丁行政復(fù)議或者行政訴訟的范圍，所以凡是用人單位應(yīng)當(dāng)依法參加社會保險統(tǒng)籌的，無論勞動者起訴用人單位要求繳納社會保險費用，還是起訴社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)要求發(fā)放社會保險金，均不屆丁勞動爭議案件，勞動者可以向當(dāng)?shù)貏趧有姓鞴懿块T申請解決。對丁用人單位沒有參加社會保險統(tǒng)籌的，仍然屆丁勞動關(guān)系雙方在履行勞動合同關(guān)系中發(fā)生的勞動爭議，法院可以受理，但根據(jù)目前我國社會保險的管理體制，用人單位必須整體參加社會保險統(tǒng)籌，社會保險機(jī)構(gòu)不允許勞動者個人開立帳戶，法院在判決中也無法確定社會保險費的繳納數(shù)額，這就造成法院對社會保險費的案件難以執(zhí)行，因此這類案件目前以暫不受理為宜。（三）關(guān)丁勞動法規(guī)定的“60日”的理解和適用問

18、題。關(guān)丁勞動法規(guī)定的60日申請仲裁期限如何在訴訟中適用的問題，一直在司法實踐中存一大爭論。這種不同的認(rèn)識直接影響了審判執(zhí)法的標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致在審判實務(wù)中對同一事實，適用法律產(chǎn)生很大差別，出現(xiàn)不同的審理結(jié)果。根據(jù)法律規(guī)定，結(jié)合當(dāng)前審判實踐，會議認(rèn)為，勞動法規(guī)定的申請勞動爭議仲裁期限的性質(zhì)，應(yīng)是一種除斥期間，是勞動關(guān)系雙方當(dāng)事人申請仲裁的期限。將勞動法規(guī)定的“60日”理解為訴訟時效缺乏法律依據(jù)。人民法院在審理當(dāng)事人的請求超過60日的案件時要準(zhǔn)確理解勞動法的立法精神,不能簡單地認(rèn)為只要超過60日就駁回訴訟請求，而要根據(jù)不同性質(zhì)的勞動爭議糾紛確定不同的“勞動爭議發(fā)生之日”。特別對勞動者追索工資等勞動報酬引發(fā)

19、的一些糾紛，在追索時限上必須從寬掌握。如果用人單位明示拒絕支付勞動報酬，或承諾另行支付勞動報酬的期限已經(jīng)屆滿，或勞動者追索勞動報酬被拒絕的，一般可以視為爭議已經(jīng)發(fā)生，勞動者應(yīng)在勞動法規(guī)定的60天期限內(nèi)申請勞動仲裁；如果用人單位未明示拒絕支付勞動報酬，或者承認(rèn)拖欠勞動報酬，但未明確償付時間的，爭議發(fā)生時間可以從勞動者追索之日起算。（四）關(guān)丁用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金糾紛的處理問題。當(dāng)前，有的用人單位違反勞動法規(guī)定,隨意解除勞動合同而不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或者在勞動合同中約定高額違約金，限制勞動者的自由就業(yè)權(quán)利。會議認(rèn)為，對丁這類案件，人民法院要積極受理，通過公正裁判，維護(hù)合法的勞動合同關(guān)系，制止用人單位的

20、違法行為。對解除勞動合同的，除因勞動者過失性解除的外，用人單位均應(yīng)按照更動法的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，拒不支付的還要支持勞動者請求的額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。關(guān)丁終止勞動合同后是否支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的問題比較復(fù)雜。前幾年，由丁我省地方性法規(guī)中明確規(guī)定終止勞動合同后，用人單位應(yīng)支付給勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，所以，對勞動者的請求一般予以支持，但該文件已經(jīng)廢止。國家現(xiàn)行法律也沒有終止勞動合同后可以支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的規(guī)定。因此，終止勞動合同后，用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金已經(jīng)缺乏法律依據(jù)。鑒于當(dāng)前勞動法實施的實際情況,從保護(hù)勞動者的利益出發(fā)，省院丁今年的6月份下發(fā)了關(guān)丁勞動合同終止后用人單位是否應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的答復(fù)，明確了勞動合

21、同終止后，用人單位不應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但考慮到我省關(guān)丁勞動合同制度的地方性法規(guī)實施比較晚，因此以山東省勞動合同條例為界限，在該條例實施之前（2002年1月1日）用人單位招用的勞動者，不論何時終止合同，用人單位均應(yīng)當(dāng)酌情支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；在條例實施之后用人單位招用的勞動者，終止勞動合同后，用人單位不再支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。（五）關(guān)丁違反勞動合同違約責(zé)任的處理問題。會議認(rèn)為，勞動法、國務(wù)院的行政法規(guī)以及勞動部和地方性人民政府的規(guī)章和地方性法規(guī)均未作出明確規(guī)定，導(dǎo)致審判實踐中處理這一問題欠缺實體法規(guī)范。因此，對當(dāng)事人一方或者雙方違反勞動合同產(chǎn)生的違約責(zé)任的處理，要尊重勞動合同雙方當(dāng)事人的意思表示，即涉及到勞

22、動者違約，計算違約金原則上按照勞動合同中約定的標(biāo)準(zhǔn)；勞動合同中約定了違約金但違約金標(biāo)準(zhǔn)明顯過高的，法院可以根據(jù)造成損失的情況給予適當(dāng)調(diào)整；勞動合同中沒有約定違約金，但勞動者違約給用人單位造成損失的，勞動者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。對用人單位違反勞動合同義務(wù)的，可以參照勞動部的有關(guān)規(guī)定處理。（六）關(guān)丁工傷保險待遇糾紛案件的處理問題。會議認(rèn)為，根據(jù)1996年勞動部企業(yè)職工工傷保險試行辦法以及國務(wù)院工傷保險條例的規(guī)定,工傷的確認(rèn)是一種具體行政行為，屆丁勞動行政部門的職權(quán)范圍。用人單位或者勞動者對勞動行政部門認(rèn)定的工傷結(jié)論不服的，應(yīng)通過行政復(fù)議和行政訴訟的方式予以解決；對勞動者直接起訴要求人民法院確認(rèn)工傷的，

23、應(yīng)駁回起訴。對工傷職工或者工傷職工的近親屆要求用人單位支付工傷保險待遇的，人民法院應(yīng)以勞動行政主管部門作出的工傷認(rèn)定結(jié)論為前提，依據(jù)工傷保險條例的規(guī)定作出處理；對勞動部門沒有作出工傷認(rèn)定結(jié)論或者勞動者以一般民事侵權(quán)賠償糾紛向人民法院起訴的，用人單位可以以構(gòu)成工傷事故為理由進(jìn)行抗辯，并由其承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。如果勞動部門沒有認(rèn)定工傷或者用人單位也不能證明構(gòu)成工傷事故的，則可以按照一般民事侵權(quán)賠償予以處理；勞動者或者用人單位對勞動能力鑒定結(jié)論不服的，可以申請復(fù)議，人民法院也可以委托省級勞動能力鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定；如果勞動者的工傷系第三人侵權(quán)所致，按照我國現(xiàn)行法律和最高人民法院司法解釋的規(guī)定，用人單位

24、仍應(yīng)承擔(dān)勞動者的工傷保險待遇，但勞動者也可追究第三人的侵權(quán)賠償責(zé)任，即勞動者可以在工傷事故中獲得雙重賠償，但因工傷事故產(chǎn)生的直接費用，原則上不予重復(fù)計算。（七）關(guān)丁拖欠農(nóng)民工工資案件的處理問題。當(dāng)前，拖欠農(nóng)民工工資的問題已經(jīng)引起了黨和國家的高度重視。去年最高人民法院和省院都專門發(fā)出通知，要求各級人民法院及時、審理好拖欠農(nóng)民工工資的案件，依法保護(hù)進(jìn)城務(wù)工人員的合法權(quán)益。根據(jù)中共中央“一號文件”的精神，進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)民工已經(jīng)成為產(chǎn)業(yè)工人的重要組成部分，要把農(nóng)民工的社會保障問題納入財政預(yù)算。會議認(rèn)為，對丁拖欠農(nóng)民工工資形成的糾紛要區(qū)別對待：農(nóng)民工已經(jīng)與用人單位簽訂書面勞動合同或者事實勞動關(guān)系比較明確的

25、，應(yīng)適用勞動法的規(guī)定予以調(diào)整,納入勞動爭議案件的處理范圍；農(nóng)民工沒有與用人單位簽訂書面勞動合同，也沒有形成事實勞動關(guān)系的，可以認(rèn)定為農(nóng)民工與用人單位之間存在雇傭關(guān)系。農(nóng)民工追索工資引起的糾紛，人民法院可以以追索勞動報酬為案由直接受理，這樣更利丁加強(qiáng)對進(jìn)城務(wù)工農(nóng)民工合法權(quán)益的保護(hù)。（八）關(guān)丁國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體中發(fā)生的勞動爭議糾紛的處理問題。對這個問題的處理必須正確理解勞動法第二條的規(guī)定，該條第1款規(guī)定,用人單位與之形成勞動關(guān)系的勞動者受勞動法調(diào)整,該條款實質(zhì)包含了用人單位與勞動者之間簽訂書面勞動合同而形成的勞動關(guān)系，也包括了用人單位與勞動者之間沒有簽訂書面勞動合同而形成的事實勞動關(guān)系。

26、第2款規(guī)定國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體與勞動者形成勞動合同關(guān)系的受勞動法調(diào)整。對該款規(guī)定應(yīng)當(dāng)理解為，國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體與勞動者必須簽訂書面勞動合同，才能形成勞動關(guān)系，才能按照勞動爭議糾紛加以處理。對沒有與國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體等用人單位簽訂書面勞動合同的勞動者，是否與用人單位形成勞動關(guān)系，勞動法沒有明確規(guī)定。會議認(rèn)為，由丁國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體在用工問題上受到有關(guān)政策的限制，按照勞動法第二條第2款的規(guī)定，國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體招用的勞動者必須簽訂書面勞動合同才能形成勞動關(guān)系，沒有簽訂書面勞動合同的臨時用工按照雇傭關(guān)系處理。（九）關(guān)丁勞動爭議案件的法律適用問題。當(dāng)前，

27、勞動法律法規(guī)和政策及地方性法規(guī)比較多，內(nèi)容上存在較多沖突，特別是勞動制度的改革正處丁深化階段，許多改革措施還未上升到立法層次，勞動政策對審判的影響進(jìn)一步加大，這都給我們法官在適用法律上造成一定的難度?，F(xiàn)行的勞動法規(guī)、規(guī)章和政策都是在勞動法的框架內(nèi)制定的,因此，1995年實施的勞動法是我們審理勞動爭議案件的基本法律依據(jù)，同時還要依據(jù)民法通則、合同法、公司法的相關(guān)規(guī)定。勞動部和山東省發(fā)布的一些行政規(guī)章和地方性法規(guī)雖然不能直為法院適法的依據(jù)，但從司法實踐中來看，這些規(guī)章對我們處理好勞動爭議案件的確具有很重要的參考價值，因此，可以參照這些規(guī)章處理相關(guān)的勞動爭議案件，但如果行政規(guī)章之間以及與地方性法規(guī)之

28、間存在沖突的，則應(yīng)選擇參照適用對保護(hù)勞動者的利益有利的規(guī)定進(jìn)行處理。二、關(guān)丁建設(shè)工程施工合同糾紛案件的處理問題。近年來，隨著我省經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，建筑業(yè)已經(jīng)成為我省國民經(jīng)濟(jì)的新的增長點。在建筑業(yè)快速發(fā)展的同時，也暴露出諸多問題，糾紛案件越來越多，處理難度越來越大。為依法及時公正地審理好建設(shè)工程施工合同糾紛案件，維護(hù)建筑市場的正常秩序，結(jié)合我省民事審判工作實際，會議認(rèn)為，全省各級人民法院在審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件時要堅持以下原則：第一、要堅持引導(dǎo)建筑市場的健康發(fā)展的原則。要按照法律、法規(guī)和最高人民法院司法解釋的規(guī)定，認(rèn)真行使審判職權(quán)，合理干預(yù)當(dāng)事人之間的合同關(guān)系。要通過確認(rèn)合同是否有效，認(rèn)定雙

29、方當(dāng)事人是否存在違約行為以及承擔(dān)違約責(zé)任的方式，引導(dǎo)建筑市場的健康發(fā)展。承包人將其承包的全部工程轉(zhuǎn)包給第三人，或者以內(nèi)部聯(lián)營、掛靠等方式承包給第三人，或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人，或者將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位，以及分包單位將承包的工程再分包的，應(yīng)依法認(rèn)定為無效。要注重運用裁判手段，促進(jìn)建筑市場誠信體系的建立。只要雙方在合同中對違約責(zé)任作出明確約定的，不論任何一方違反合同約定，都應(yīng)當(dāng)按照合同的約定和法律的規(guī)定承擔(dān)違約責(zé)任；要注意通過違約金的適用，制裁違約行為，提高失信成本，以促進(jìn)社會誠信體系和建筑市場正常秩序的建立；要注意維護(hù)當(dāng)事人利益關(guān)系的平衡，合

30、同中約定的違約金標(biāo)準(zhǔn)過高的，甚至超過工程價款的，可以根據(jù)當(dāng)事人的申請，依據(jù)合同法的規(guī)定、結(jié)合違約造成損失的情況適當(dāng)調(diào)整。如果雙方約定的工程款價格明顯低丁建設(shè)工程的成本價格，則違反了有關(guān)規(guī)章的強(qiáng)制性規(guī)定,可以根據(jù)當(dāng)事人的請求變更或者撤銷。第二、要堅持依法保護(hù)雙方當(dāng)事人合法權(quán)益的原則。人民法院在審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件時，要依法平等保護(hù)雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益。對建設(shè)單位無正當(dāng)理由拖欠工程款的，在確定支付工程款或者利息時，都要充分注意保護(hù)承包人的合法權(quán)益。對因承包人的原因，造成建設(shè)工程施工合同無效的，如果工程已經(jīng)經(jīng)過竣工驗收且質(zhì)量合格的，應(yīng)參照合同約定支付工程價款；對承包人將建設(shè)工程轉(zhuǎn)包或者非法分

31、包給實際施工人的，實際施工人可以直接起訴發(fā)包人，請求發(fā)包人在拖欠工程款的范圍內(nèi)承擔(dān)活償工程款的責(zé)任，并追加承包人、轉(zhuǎn)包人或者非法分包人為共同被告或者第三人。第三、要堅持確保建設(shè)工程質(zhì)量的原則。要樹立“質(zhì)量優(yōu)先”的觀念，通過司法手段確保建筑工程質(zhì)量和建設(shè)工程符合國家安全標(biāo)準(zhǔn)，維護(hù)建筑市場秩序。對丁超資質(zhì)承包工程的，要在認(rèn)定合同無效的基礎(chǔ)上判令過錯方承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任；建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，承包人只在合理期限內(nèi)對工程結(jié)構(gòu)、基礎(chǔ)工程的質(zhì)量承擔(dān)責(zé)任，其他質(zhì)量問題由發(fā)包人承擔(dān)；對承包人建設(shè)的工程質(zhì)量不合格且經(jīng)過修復(fù)也達(dá)不到國家規(guī)定的強(qiáng)制性質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，承包人請求發(fā)包人支付工程款的，不予支

32、持。第四、要堅持合同原則。對于不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，符合強(qiáng)制性規(guī)范的有效合同，應(yīng)嚴(yán)格按照合同確定當(dāng)事人雙方的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。目前國家調(diào)整建設(shè)工程的法律規(guī)范有60余個，這些法律規(guī)范可以區(qū)分為效力性規(guī)范和管理性規(guī)范，在司法實踐中要正確區(qū)分不同規(guī)范的性質(zhì)，以便對建設(shè)工程施工合同的效力作出準(zhǔn)確判斷。國家頒布的工程定額年度取費標(biāo)準(zhǔn)屆于任意性規(guī)范，建設(shè)工程合同約定的工程價款結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)與合同履行期間實施的工程定額年度取費標(biāo)準(zhǔn)不一致的，應(yīng)以合同為準(zhǔn)；對合同中約定的工程價款一次包定的，即所謂“大包十”合同，如果沒有出現(xiàn)合同約定以外的情況，如設(shè)計變更、施工變動等，一方當(dāng)事人反悔申請通過鑒定確定工程款的

33、，一股不予支持；對于工程價款合同約定不明確或者合同被確認(rèn)為無效，可以通過評估或者鑒定的方法確定工程價款；對合同中明確約定了工程款的計價標(biāo)準(zhǔn)和辦法的，發(fā)包人提出工程需要有關(guān)部門審計評估或者要求按國家核定的資質(zhì)取費標(biāo)準(zhǔn)支付建設(shè)工程價款的，或者一方無正當(dāng)理由申請人民法院委托鑒定的，一般不予準(zhǔn)許。（一）關(guān)于施工許可證對合同效力的影響問題。會議認(rèn)為，在建設(shè)工程正式施工前發(fā)放施工許可證應(yīng)是建設(shè)行政主管部門對建設(shè)工程項目加強(qiáng)監(jiān)管的一種行政手段，主要目的是審查建設(shè)單位或者承包單位是否具備法律規(guī)定的建設(shè)或者施工條件，具有行政管理的性質(zhì)，如果建設(shè)單位或者施工單位違反該管理規(guī)定，應(yīng)當(dāng)受到相應(yīng)的行政處理。因此施工許可

34、證應(yīng)屆于管理性規(guī)范，非影響合同效力性的規(guī)范，而且領(lǐng)取施工許可證時，施工合同已經(jīng)簽訂，因此，施工許可證不是建設(shè)工程施工合同的有效要件，是否取得施工許可證不影響合同的效力。（二）關(guān)于建設(shè)工程造價的鑒定問題。合同對工程價款沒有約定或者約定不明，工程竣工后，當(dāng)事人雙方乂不能達(dá)成結(jié)算協(xié)議的，也無法采取其他結(jié)算方式結(jié)算工程款的情形下，可以委托工程造價審計部門對工程款的數(shù)額予以審定，但要防止鑒定出現(xiàn)過多過濫的現(xiàn)象。為此會議確定了以下原則：建設(shè)工程的造價或者工程款的數(shù)額不通過鑒定可以確定，則不作鑒定；必須通過鑒定才能確定工程價款的，要盡可能減少鑒定次數(shù)，能不重新鑒定的，則不重新鑒定；必須通過鑒定才能確定工程價

35、款數(shù)額的，要盡可能地減少鑒定范圍，能不全部鑒定的，則不進(jìn)行全部鑒定。在一審訴訟中已經(jīng)委托鑒定的，如果鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人具有相應(yīng)的資格，鑒定程序合法，且經(jīng)過一審?fù)徺|(zhì)證，鑒定人也出庭答復(fù)的，當(dāng)事人就鑒定的事項上訴請求二審重新鑒定的，原則上不予支持。（三）關(guān)于“黑白合同”情形下工程款結(jié)算的處理問題。長期以來，在我國建筑市場中，按照法律規(guī)定實行強(qiáng)制招標(biāo)投標(biāo)的項目領(lǐng)域，經(jīng)常會發(fā)生發(fā)包人與承包人之間存在簽訂兩份合同的情形。其中一份是招標(biāo)人與中標(biāo)人根據(jù)中標(biāo)文件簽訂的合同，即中標(biāo)合同，另一份則是內(nèi)容與中標(biāo)合同不一致的建設(shè)工程施工合同，社會上將這種現(xiàn)象稱為“黑白合同”或者“陰陽合同”。從實踐中的情況看，有些黑

36、白合同之間內(nèi)容相差不大，“黑合同”只是與中標(biāo)合同之間存在細(xì)小差別，內(nèi)容上沒有實質(zhì)性變化；而有些黑白合同之間則存在著重大實質(zhì)性的修改，如“黑合同”在工程價款、工程質(zhì)量以及工期等方面均與中標(biāo)合同存在較大差異。如果雙方在履行建設(shè)工程施工合同中發(fā)生糾紛，往往會對依據(jù)那一份合同作為處理糾紛的依據(jù)產(chǎn)生分歧，雙方當(dāng)事人也可能持有對自己有利的合同主張權(quán)利，這就給人民法院如何正確認(rèn)定合同的真實性和合法性帶來一定的困難。正確理解司法解釋規(guī)定的“黑白合同”，是準(zhǔn)確處理好此類糾紛的基礎(chǔ)?！昂诎缀贤敝g必須存在實質(zhì)性違背，即中標(biāo)合同之外的合同必須在工程價款、工程質(zhì)量和工程期限等方面與中標(biāo)合同具有實質(zhì)性背離，而不是一般

37、的合同內(nèi)容變更。在具體量化“黑白合同”與依法變更合同的界限上，在一定程度上存在著法官的自由裁量權(quán)，需要法官正確把握裁量的標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)我國招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī)定,招標(biāo)的建設(shè)項目經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)程序確定中標(biāo)人后，需要向相關(guān)行政監(jiān)督部門備案，這種備案制度并不意味著中標(biāo)合同必須經(jīng)過備案后才生效，而只是從證據(jù)法意義上確定以備案的合同作為結(jié)算工程款的依據(jù)。審判實踐中曾經(jīng)出現(xiàn)了當(dāng)事人雙方請求按照“黑合同”作為工程款結(jié)算依據(jù)的情形，對此，會議認(rèn)為，“白合同”是依據(jù)招標(biāo)投標(biāo)這一法定形式確認(rèn)的，雖然“黑合同”可能是當(dāng)事人的真實意思表示，但由丁合同內(nèi)容規(guī)避法律規(guī)定、合同形式不合法，不能代替“白合同”即中標(biāo)備案的效力，即不能依據(jù)

38、“黑合同”作為結(jié)算工程款的依據(jù)。（四）關(guān)丁發(fā)包人以承包人主張權(quán)利超過訴訟時效作為拒付工程款抗辯的問題。建設(shè)工程合同由丁工期較長，履行過程中經(jīng)常發(fā)生設(shè)計變更、施工變動、延長工期以及雙方對工程價款決算協(xié)商不一致等情況，導(dǎo)致工程竣工后工程款長期不能得到活償，承包人一旦起訴，發(fā)包人往往以承包人主張權(quán)利已超過訴訟時效作為抗辯事由，拒付拖欠的工程款。處理這類問題時，要注意保護(hù)承包人的合法權(quán)益。對丁雙方未就工程款決算達(dá)成一致，或者工程款數(shù)額未確定的，或者承包人提出結(jié)算書后發(fā)包人不及時審核和簽字的，發(fā)包人以此超過訴訟時效為由拒付工程款的，不予支持。三、關(guān)丁人身損害賠償案件的處理問題。會議認(rèn)為，近年來，隨著經(jīng)濟(jì)

39、的發(fā)展，社會的進(jìn)步以及民主法律制度的完備，我國的社會經(jīng)濟(jì)生活發(fā)生了巨大的變化，民主法制觀念逐步深入人心，公民的權(quán)利意識日益增強(qiáng)，維護(hù)自身權(quán)利的自覺性日益提高，特別是“以人為本”、“尊重生命”等社會文化價值觀念逐步形成，人身損害賠償案件會越來越多。當(dāng)前，各種新類型侵權(quán)、特殊侵權(quán)大量涌現(xiàn)，交通事故賠償、醫(yī)療事故賠償、產(chǎn)品質(zhì)量賠償、危險責(zé)任賠償?shù)日剂撕艽笠徊糠直壤?，從而使人身損害賠償案件的類型呈現(xiàn)出“多、新、奇、特”的現(xiàn)象；訴訟請求的數(shù)額不斷增加，賠償由低額化向高額化發(fā)展；人身損害賠償案件的訴訟主體由單一化向多極化發(fā)展，由個人責(zé)任向團(tuán)體責(zé)任發(fā)展；侵權(quán)損害賠償案件所保護(hù)的權(quán)利范圍不斷擴(kuò)展。我國民法通則

40、對人身損害賠償案件的認(rèn)定、賠償范圍和標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的比較原則，盡管近幾年，最高人民法院陸續(xù)出臺了一些有關(guān)侵權(quán)賠償案件的司法解釋，但仍然難以解決審判實務(wù)中存在的法律適用問題，為此，會議對人身損害賠償案件審理中存在的一些問題進(jìn)行了討論，形成了較為一致的意見。（一）關(guān)丁共同侵權(quán)中侵害行為直接結(jié)合的認(rèn)定問題。無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)中，侵害行為直接結(jié)合構(gòu)成共同侵權(quán)是指數(shù)個行為結(jié)合程度非常緊密，對加害后果而言，各自的原因力和加害部分無法區(qū)分。其構(gòu)成要件包括：1、各行為人都有積極的加害行為，而且加害行為具有時空上的一致性；2、損害結(jié)果是一個整體，各行為后果在受害人的損害后果中是無法區(qū)分的；3、各行為人的加害行為和損

41、害結(jié)果之間具有直接因果關(guān)系，就是原因行為直接引起損害結(jié)果，不存在中間媒介的傳遞。對丁無意思聯(lián)絡(luò)數(shù)人侵權(quán)中加害行為間接結(jié)合導(dǎo)致同一損害結(jié)果的，不構(gòu)成共同侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)按照過失程度及原因力的大小來綜合確定責(zé)任份額。（二）關(guān)丁殘疾賠償金及殘疾輔助器具費用認(rèn)定的有關(guān)問題。殘疾賠償金的確定要綜合考慮受害人是否因傷殘而導(dǎo)致實際收入減少等情況，參照傷殘等級來綜合確定受害人喪失勞動能力的程度和賠償基數(shù)。對丁殘疾器具費用的賠償一般采取一次性賠償?shù)姆绞?，也可以根?jù)賠償義務(wù)人的請求、結(jié)合賠償能力和提供擔(dān)保情況，確定以定期金方式賠償。（三）關(guān)丁死亡賠償金的分配問題。死亡賠償金的賠償權(quán)利人為死者的近親屆，其內(nèi)容是對死者家庭

42、整體預(yù)期收入損失的賠償，其性質(zhì)是財產(chǎn)損害賠償，而不是精神損害賠償。死亡賠償金是基丁死者死亡對死者近親屆所支付的賠償，不屆丁死者的遺產(chǎn)，不能依據(jù)繼承法第十三條確定的遺產(chǎn)分配原則進(jìn)行分割、應(yīng)根據(jù)與死者關(guān)系的遠(yuǎn)近和共同生活的緊密程度合理分配。（四）關(guān)丁精神損害撫慰金的賠償數(shù)額問題。精神損害賠償主要是限丁受害人因傷致殘或死亡等情形，損害結(jié)果不是很嚴(yán)重的情形下，受害人請求精神損害賠償原則上不予支持。精神損害賠償費的具體數(shù)額可參照省法院制定的迭于審理人身損害賠償案件若十問題的意見中規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合案件的具體情況加以確定；精神損害撫慰金請求權(quán)的主體為殘疾受害人本人或死者近親屆，其他人不能行使或繼承。（五）關(guān)

43、丁城鎮(zhèn)、農(nóng)村人口不同賠償標(biāo)準(zhǔn)的適用問題。最高人民法院法釋200320號司法解釋針對城鎮(zhèn)居民和農(nóng)村居民分別確定了不同的賠償標(biāo)準(zhǔn),這是考慮到當(dāng)前我國城鄉(xiāng)差別的實際情況而制定的。但隨著我省農(nóng)村城鎮(zhèn)化水平的提高，城鄉(xiāng)差別逐步縮小，從保護(hù)受害者利益出發(fā)，在兩種標(biāo)準(zhǔn)存在交義的情形下，可以按照“就高不就低”的原則確定具體的賠償標(biāo)準(zhǔn)。對丁農(nóng)村人口在城鎮(zhèn)住所地至起訴時已連續(xù)居住一年以上的，可以按照城鎮(zhèn)人口標(biāo)準(zhǔn)計算損害賠償數(shù)額；對丁實行城鄉(xiāng)戶口統(tǒng)一登記管理的地方，計算標(biāo)準(zhǔn)也可以統(tǒng)一適用城鎮(zhèn)人口統(tǒng)計標(biāo)準(zhǔn)。（六）關(guān)丁醫(yī)療損害賠償案件的法律適用問題。根據(jù)最高人民法院關(guān)于參照醫(yī)療事故處理條例審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知法（

44、2003）20號精神，人民法院在處理因醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛時應(yīng)當(dāng)以醫(yī)療事故處理條例為依據(jù)；對丁不構(gòu)成醫(yī)療事故的其他醫(yī)療侵權(quán)糾紛應(yīng)當(dāng)按照民法通則第106條及119條規(guī)宋處理,賠償標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)適用最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若十問題的解釋中所規(guī)定的賠償標(biāo)準(zhǔn)。對丁醫(yī)療侵權(quán)糾紛，當(dāng)事人無論是選擇一般人身損害賠償還是選擇醫(yī)療事故損害賠償向人民法院起訴，訴訟性質(zhì)并未改變，只是因我國醫(yī)療事故處理及損害賠償特殊的立法政策而可能導(dǎo)致賠償數(shù)額不同。因此，對丁當(dāng)事人按一般人身損害賠償起訴醫(yī)療機(jī)構(gòu)的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)可以提出構(gòu)成醫(yī)療事故抗辯，出具醫(yī)療事故鑒定書或申請醫(yī)療事故鑒定，經(jīng)鑒定能夠證明受害人的損害確實

45、是醫(yī)療事故造成的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照醫(yī)療事故處理條例的規(guī)定確定賠償數(shù)額，否則應(yīng)當(dāng)按照民法通則及有關(guān)人身損害賠償?shù)乃痉ń忉屘幚?。對丁有關(guān)當(dāng)事人拒不配合進(jìn)行醫(yī)療事故鑒定而使醫(yī)療事故鑒定無法進(jìn)行的，在經(jīng)法官釋明后仍拒絕配合的，由其承擔(dān)相應(yīng)的后果。（七）關(guān)丁交通事故損害賠償責(zé)任主體的確定問題。道路交通損害賠償案件是一類特殊的侵權(quán)案件，根據(jù)最高人民法院有關(guān)司法解釋的精神，其責(zé)任主體一般應(yīng)根據(jù)對機(jī)動車運行支配權(quán)與運行利益的歸屆來確定。對丁機(jī)動車掛靠經(jīng)營情形下發(fā)生道路交通事故的，原則上應(yīng)由掛靠人或者實際車主承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但被掛靠人從掛靠車輛的經(jīng)營中取得利益的，應(yīng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)馁r償責(zé)任；對丁機(jī)動車出借情形下發(fā)生

46、道路交通事故的，原則上應(yīng)由借用人承擔(dān)賠償責(zé)任，但出借人在出借行為中存在過失的，應(yīng)根據(jù)其過錯程度承擔(dān)適當(dāng)?shù)馁r償責(zé)任；對丁機(jī)動車實行租賃、承包情形下發(fā)生道路交通事故的，原則上應(yīng)由承租人、承包人與出租人、發(fā)包人承擔(dān)連帶損害賠償責(zé)任；對丁機(jī)動車未過戶情形下發(fā)生交通事故的，原機(jī)動車所有人不承擔(dān)損害賠償承擔(dān)責(zé)任，由買受人承擔(dān)損害賠償責(zé)任；對丁經(jīng)機(jī)動車駕駛?cè)送猓瑹o償搭乘他人機(jī)動車且在交通事故中遭受損害的，由駕駛?cè)艘榔溥^錯承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。（八）關(guān)丁機(jī)動車與非機(jī)動車駕駛?cè)?、行人之間發(fā)生交通事故的責(zé)任承擔(dān)問題。在機(jī)動車駕駛?cè)擞凶C據(jù)證明非機(jī)動車駕駛?cè)恕⑿腥诉`反道路交通安全法律、法規(guī)，且機(jī)動車駕駛?cè)艘呀?jīng)采取必要

47、處置措施的情形下，應(yīng)減輕機(jī)動車一方的責(zé)任。非機(jī)動車一方、行人對交通事故承擔(dān)全部責(zé)任的，減輕機(jī)動車一方70%80%勺賠償責(zé)任；非機(jī)動車一方、行人對交通事故承擔(dān)主要責(zé)任的，減輕機(jī)動車一方50吩60%勺賠償責(zé)任；非機(jī)動車一方、行人與機(jī)動車一方對交通事故負(fù)有同等責(zé)任的，減輕機(jī)動車一方30吩40%勺賠償責(zé)任；非機(jī)動車一方、行人對交通事故負(fù)有次要責(zé)任的，減輕機(jī)動車一方10吩20%勺賠償責(zé)任。（九）關(guān)丁第三者強(qiáng)制責(zé)任保險問題。道路交通安全法第十七條、第七十五條及第七十六條規(guī)定的第三者強(qiáng)制責(zé)任保險是法定險,與目前商業(yè)性的第三者責(zé)任險性質(zhì)不相同，在國家還沒有出臺第三者強(qiáng)制責(zé)任險的具體規(guī)范之前，訴訟上不宜將商業(yè)性

48、的第三者責(zé)任險等同丁道交法上的第三者強(qiáng)制責(zé)任險。在道路交通事故損害賠償案件中，即使肇事機(jī)動車參加第三者責(zé)任保險的，也不宜依據(jù)道路交通安全法直接追加所參保的保險公司為被告或第三人參加訴訟，不能直接判決由保險公司在第三者責(zé)任險范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。對丁保險公司的賠償責(zé)任，應(yīng)依據(jù)保險合同關(guān)系另行解決。（十）關(guān)丁道路交通事故認(rèn)定書的性質(zhì)問題。交通事故認(rèn)定書是公安交通管理機(jī)關(guān)依據(jù)法定程序做出的，是證明道路交通事故發(fā)生的基本證據(jù)，具有較強(qiáng)的證明力，在沒有充分反駁證據(jù)的情況下，應(yīng)當(dāng)根據(jù)認(rèn)定書確定案件事實及因果關(guān)系。交通事故認(rèn)定書對丁事故原因、責(zé)任等無法做出認(rèn)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)雙方的舉證情況確定具體的賠償責(zé)

49、任。四、關(guān)丁婚姻家庭糾紛案件的處理問題。會議認(rèn)為，婚姻家庭問題關(guān)系到社會的穩(wěn)定，各級法院必須高度重視婚姻家庭糾紛案件的審判工作。通過對婚姻家庭案件的公正裁判，依法保護(hù)婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)家庭關(guān)系的和睦與穩(wěn)定?；橐龇ㄐ薷暮?，最高人民法院陸續(xù)出臺了婚姻法司法解釋（一）、（二）,對離婚的標(biāo)準(zhǔn)、無效婚姻的處理、同居關(guān)系的認(rèn)定以及財產(chǎn)分割等問題作出了具體規(guī)定。依據(jù)婚姻法和最高人民法院司法解釋的規(guī)定,結(jié)合我省民事審判工作實際，會議就審理婚姻家庭糾紛案件中的一些問題達(dá)成傾向性意見：（一）關(guān)丁認(rèn)定夫妻共同財產(chǎn)的原則問題。會議認(rèn)為，隨著我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，社會的進(jìn)步，人民生活水平的提高，家庭所擁有的各類財產(chǎn)越

50、來越豐富，夫妻之間共同財產(chǎn)的分割變得日益重要。在適用法律上，處理夫妻財產(chǎn)的分割問題不僅需要適用婚姻法的規(guī)定，同時還要依據(jù)公司法、教育法以及投資方面的法律法規(guī)。認(rèn)定夫妻共同財產(chǎn)要把握以下原則：1、要準(zhǔn)確理解夫妻財產(chǎn)制的法律規(guī)定和立法精神。新婚姻法豐富了夫妻財產(chǎn)制的具體內(nèi)容，在規(guī)定婚后所得共同制的同時，規(guī)定了夫妻約定財產(chǎn)制和特定財產(chǎn)的夫妻個人所有制，取消了夫妻個人財產(chǎn)經(jīng)過一定期限就轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)的做法，對丁一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間通過繼承、受贈的財產(chǎn)能否視為夫妻共同財產(chǎn)，規(guī)定了條件限制。依據(jù)上述規(guī)定，在認(rèn)定財產(chǎn)是否屆丁夫妻共同財產(chǎn)時，首先看雙方有無約定，有約定且約定不侵犯第三人利益的，以約定為準(zhǔn)

51、。其次看財產(chǎn)的來源，主要是看婚前所得，還是婚后所得；是婚前的勞動經(jīng)營、投資收益所得還是繼承受贈所得，是繼承受贈所得的，看遺囑或者贈與合同中是否確定了財產(chǎn)的歸屆。三是財產(chǎn)的獲得是否與特定人的人格和身份利益相聯(lián)系。四是看財產(chǎn)是否為一方生活所專用。以此來確定是夫妻個人財產(chǎn)還是夫妻共同財產(chǎn)。2、要分活財產(chǎn)制之間的邏輯聯(lián)系。修改后的女定的夫妻財產(chǎn)制分為法定財產(chǎn)制和約定財產(chǎn)制。法定財產(chǎn)制包括婚后所得共同制和特定財產(chǎn)的個人所有制。在法定財產(chǎn)制和約定財產(chǎn)制的邏輯關(guān)系上，前者是基礎(chǔ)，后者是補(bǔ)充。只有在夫妻之間存在明確約定且約定有效的情況下，才適用約定財產(chǎn)制認(rèn)定財產(chǎn)的歸屆。在婚后所得共同制和個人所有制的邏輯關(guān)系上

52、，前者是基礎(chǔ)，后者是補(bǔ)充。凡是夫妻財產(chǎn)沒有明確約定的，都適用法定財產(chǎn)制；在婚姻關(guān)系存續(xù)期間獲得的任何財產(chǎn)，只要不能證明是夫妻個人所有的，都是夫妻共同財產(chǎn)。3、要嚴(yán)格按照證據(jù)規(guī)則的要求認(rèn)定夫妻共同財產(chǎn)。當(dāng)前，夫妻共同財產(chǎn)的分割存在著舉證難、認(rèn)證難的問題。主要有兩個方面：夫妻雙方或者一方與親屆之間的債權(quán)債務(wù)難以取證；夫妻雙方或者一方隱瞞實際收入或隱匿財產(chǎn)難以舉證。這些情況下，只能通過強(qiáng)化當(dāng)事人的舉證責(zé)任加以解決，符合證據(jù)規(guī)則的，法院也可以依職權(quán)調(diào)取證據(jù)，必要時可以通過法律推定的辦法確定夫妻財產(chǎn)的性質(zhì)。在沒有證據(jù)或者證據(jù)不具有優(yōu)勢性的情況下，按照法律真實的原則妥善解決。但是對丁通過離婚逃避債務(wù)的，一

53、旦查活，應(yīng)當(dāng)責(zé)令離婚的雙方對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所欠債務(wù)承擔(dān)連帶活償責(zé)任。（二）關(guān)丁一方婚后所得的下崗補(bǔ)助金和買斷工齡款是否屆丁夫妻共同財產(chǎn)的問題。下崗補(bǔ)助金是人民政府支付給下崗職工的生活費用，具有未來生活保障金的性質(zhì)，這部分費用是專門用來安排下崗職工生活的，具有較強(qiáng)的人身依附性質(zhì)，如果將下崗補(bǔ)助金或者失業(yè)救濟(jì)金作為夫妻共同財產(chǎn)分割，將會影響下崗職工一方的生活，因此，無論從下崗補(bǔ)助金的性質(zhì)，還是從財產(chǎn)效能上看，都不宜將下崗補(bǔ)助金作為夫妻共同財產(chǎn)予以分割。所謂買斷工齡款，即用人單位一次性對職工進(jìn)行經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，職工獲得補(bǔ)償離開工作單位，從此單位不再對職工負(fù)擔(dān)經(jīng)濟(jì)責(zé)任所支付的款項。買斷工齡款的結(jié)構(gòu)構(gòu)成比較

54、復(fù)雜，主要是對職工放棄工作崗位后對職工今后生活所提供的一種基本保障，性質(zhì)上類似養(yǎng)老保險金，這種款項是與特定人身密不可分的，應(yīng)當(dāng)視為一種個人財產(chǎn)，一般不宜作為共同財產(chǎn)分割。（三）關(guān)丁家庭土地承包經(jīng)營權(quán)的認(rèn)定與分割問題。土地承包經(jīng)營權(quán)是農(nóng)村居民的一項重要的民事權(quán)利，夫妻雙方所享有的土地承包經(jīng)營權(quán)及其相應(yīng)的收益屆丁夫妻共同財產(chǎn)制的范疇。處理農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的原則是：夫妻一方在婚前已經(jīng)取得的土地經(jīng)營權(quán)或一方與其家庭成員共同承包而享有的經(jīng)營權(quán)，應(yīng)確認(rèn)為夫妻一方婚前個人財產(chǎn)，因為土地承包經(jīng)營合同的承包方是以家庭為單位，按家庭成員人數(shù)確定土地面積，沒有成為家庭成員的夫或妻一方，對另一方在婚前取得的土地承包

55、經(jīng)營權(quán)不享有財產(chǎn)權(quán)，不能確定為夫妻共同財產(chǎn)；對夫妻關(guān)系存續(xù)期間取得的土地承包經(jīng)營權(quán)，應(yīng)視為夫妻共同財產(chǎn)，分割時應(yīng)當(dāng)根據(jù)土地承包的情況，可以分開由雙方分別承包，也可以將土地由一方承包，另一方給予適當(dāng)補(bǔ)償。（四）關(guān)丁房改房屋的分割問題。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，用夫妻共同財產(chǎn)出資購買了以一方父母名義參加房改的房屋。這類房屋在離婚分割時往往產(chǎn)生爭議，一方主張是夫妻共同財產(chǎn)，另一方主張屆丁父母的財產(chǎn)。處理這個問題需要考慮房改政策，因為房改房屋屆丁國家相關(guān)法規(guī)規(guī)定的政策性房屋交易，應(yīng)依據(jù)國家有關(guān)政策精神來進(jìn)行界定。由丁房屋原來屆丁父母一方承租的公房，房改時也是以父母的名義進(jìn)行的，購買房屋的價格實行了優(yōu)惠。按照

56、房改政策，這類房屋仍屆丁父母的財產(chǎn)，對丁購買房屋出資的夫妻共同財產(chǎn)視為一種債權(quán)，在離婚時可作為債權(quán)妥善處理。對丁以夫妻雙方或一方承租的公房參加房改后，沒有取得房產(chǎn)證明的，不影響認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)。（五）關(guān)丁“夫妻公司”財產(chǎn)的分割問題。在離婚案件中對“夫妻公司”的財產(chǎn)如何分割，在司法實踐中并沒有統(tǒng)一做法。會議認(rèn)為，在離婚案件中處理有關(guān)“夫妻公司”財產(chǎn)分割問題時，既要以婚姻法為依據(jù)、乂要兼顧公司法?的規(guī)定。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，無論是用一方婚前的個人財產(chǎn)還是用夫妻共同財產(chǎn)投資設(shè)立“夫妻公司”，公司經(jīng)營所產(chǎn)生的收益均應(yīng)當(dāng)屆丁夫妻共同財產(chǎn)。具體處理“夫妻公司”的財產(chǎn)分割時，可以考慮以下方案：第一，夫妻雙

57、方都有經(jīng)營能力，并且也愿意繼續(xù)共同經(jīng)營的，可以根據(jù)婚姻法的有關(guān)處理夫妻財產(chǎn)的規(guī)定，直接分割雙方的股權(quán)比例；第二,夫妻雙方都要求解散公司進(jìn)行活算，則可在活算后對公司剩余財產(chǎn)根據(jù)婚姻法的規(guī)定進(jìn)行分割;第三,夫妻一方要求保留公司，另一方要求退出公司并請求獲得相應(yīng)補(bǔ)償?shù)?，可以考慮通過將股權(quán)部分轉(zhuǎn)讓給第三人的方法來解決，既能使退出的一方的補(bǔ)償獲得實現(xiàn)，乂能使公司繼續(xù)存續(xù)下去。但如果沒有第三人愿意受讓部分股權(quán)的，則不能支持另一方退出公司并獲得補(bǔ)償?shù)恼埱?，這是因為，另一方當(dāng)事人的退出將直接影響公司存續(xù)的合法性，還涉及在法律上具有人格的公司的利益，而且根據(jù)公司法的規(guī)定，在公司存續(xù)期間，股東只能轉(zhuǎn)讓出資，而不得

58、抽回出資。另一方要求退出公司無異丁抽回投資。對此人民法院只能確認(rèn)夫妻雙方在公司中的股權(quán)比例，至丁股權(quán)的實現(xiàn)或者轉(zhuǎn)讓，應(yīng)另行處理。（六）關(guān)丁審理無效婚姻案件的程序問題。我國婚姻法沒有規(guī)定無效婚姻的處理程序，最高人民法院關(guān)于婚姻法的司法解釋（一）明確了婚姻當(dāng)事人及其利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告婚姻無效，這是人民法院受理此類案件的直接依據(jù)。申請宣告婚姻無效的案件不同丁一般的民事權(quán)益爭議案件，不能適用普通審判程序進(jìn)行審理，應(yīng)將其作為非訟案件來處理，比照適用民事訴訟法關(guān)丁特別程序的規(guī)定進(jìn)行審理。適用特別程序?qū)徖淼拇_認(rèn)無效婚姻案件，不得調(diào)解，實行一審終審，當(dāng)事人不得上訴，但因無效婚姻引起的子女扶養(yǎng)和財

59、產(chǎn)分割問題應(yīng)適用普通程序?qū)徖?。（七）關(guān)丁無行為能力人和限制行為能力人的離婚問題。限制民事行為能力人并未完全喪失辨認(rèn)能力和控制能力，無論結(jié)婚還是離婚應(yīng)由其自行決定。而無民事行為能力人成為離婚案件的被告時，一般允許其近親屆作為代理人，或者由人民法院在其近親屆中指定代理人參加訴訟。在無民事行為能力人起訴離婚的情況下，如果無民事行為能力人結(jié)婚之初，就存在無民事行為能力的原因，應(yīng)當(dāng)提起婚姻無效之訴，提起人為無民事行為能力人結(jié)婚前的監(jiān)護(hù)人；在婚姻關(guān)系存續(xù)期間喪失民事行為能力的，則需要根據(jù)特別程序變更無民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人，由變更后的監(jiān)護(hù)人代理無民事行為能力人提起離婚訴訟。（八）關(guān)丁親子關(guān)系案件的認(rèn)定與處理問題。近幾年，隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的