理論攻堅(jiān)民法3筆記2019全國(guó)1期

1、理論攻堅(jiān)-民法 3主講教師：張帆授課時(shí)間：2019.03.31粉筆公考·理論攻堅(jiān)-民法 3（筆記）【說(shuō)在課前】本次課程學(xué)習(xí)民法的最后四節(jié)內(nèi)容。第六節(jié)一、結(jié)婚 1.必備條件（1） 男女雙方完全自愿。（2） 達(dá)到法定婚齡，即男不得早于 22 周歲女，不得早于 20 周歲。（3） 符合一夫一妻制。【】必備條件：即需要哪些條件才可以結(jié)婚。（1）男女雙方完全自愿。結(jié)婚必須是“郎有情 有意”，“你情我愿、情投意合”才可以，包辦、等都不可以。（2）法定婚齡（標(biāo)注小星星，考查較多）：不得早于 22 周歲，女性不得早于 20周歲。此處出題人會(huì)挖坑“18 周歲”，如果表述為“年滿 18 周歲就達(dá)到法定婚

2、齡”，此時(shí)說(shuō)法錯(cuò)誤。節(jié)點(diǎn)可以記憶為“結(jié)婚這事兒，2 上加 2”，“女性結(jié)婚有一點(diǎn) 2”。（3）一夫一妻制：即“嫁一個(gè)、娶一個(gè)”，多嫁和多娶都不可以。2.條件（1） 直系血親和三代以內(nèi)旁系血親。（2） 男女一方或雙方患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病。1【】 結(jié)婚：（1）直系血親和三代以內(nèi)旁系血親：直系血親：生你的人或?yàn)槟闼娜恕１热绫救耸怯赡赣H和父親所生，父親和母親是由祖父母和外祖父母所生；本人所生的是，所生的是孫和外孫，上述皆為本人的直系血親。注意：直系血親無(wú)論相隔多少代都不能結(jié)婚，比如祖父母和外祖父母看上了孫和外孫想結(jié)婚，此時(shí)一定不可以。三代以內(nèi)旁系血親：以本人為，即堂兄弟姐妹、表兄弟姐妹、

3、伯叔姑、舅姨。注意區(qū)分親生兄弟姐妹，有人會(huì)認(rèn)為和親生兄弟姐妹關(guān)系特別親，因此是直系血親，需注意本人和親生兄弟姐妹之間沒(méi)有生與被生的關(guān)系，因此屬于三代以內(nèi)旁系血親，即不婚。結(jié)近親結(jié)婚的：近親結(jié)婚會(huì)大大增加遺傳病的，因此一定范圍的近親結(jié)婚。比如達(dá)爾文的表姐追求，達(dá)爾文沒(méi)有“堅(jiān)守住陣地”，最終二人在一起并結(jié)婚?；楹笥?10 個(gè)孩子，其中 3 個(gè)夭折，剩下 7 個(gè)要么體弱多病，要么患有精神疾病，要么患有不孕不育，因此達(dá)爾文在晚年說(shuō)到“大自然不喜歡近親結(jié)婚”。（2）男女一方或雙方患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病。我國(guó)有一部母嬰法，2其中規(guī)定、，患有躁郁癥、精神結(jié)婚。癥等屬于不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，即男女一方或

4、者雙方患有上述疾病之一的，不3.無(wú)效（1）主體不：未到法定婚齡。（2）內(nèi)容不合法：重婚、有結(jié)婚的親屬關(guān)系、婚前患病婚后未愈。4.可撤銷意思表示不真實(shí)：受脅迫。受脅迫的一方可以向登記機(jī)關(guān)或請(qǐng)求撤銷該。受脅迫的一方撤銷的請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起 1 年內(nèi)提出。被限制的當(dāng)事人請(qǐng)求撤銷的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)之日起 1 年內(nèi)提出?！尽?.無(wú)效情況屬于可撤銷2.無(wú)效和可撤銷。：出題人經(jīng)常混在一起考查，問(wèn)哪種情況屬于無(wú)效，哪種：自始沒(méi)有效力，即使領(lǐng)證并結(jié)婚，在效力上也不被認(rèn)可。（1）未達(dá)法定：即不得早于 22 周歲，女性不得早于 20 周歲。（2）重婚：比如甲乙是夫妻，二人還沒(méi)有離婚，乙又和丙結(jié)婚，此處不管乙如何

5、做到的，乙和丙已經(jīng)結(jié)婚，此時(shí)第二段屬于重婚情形，自始無(wú)效，第一段正常。（3）有結(jié)婚的親屬關(guān)系：即直系血親和三代以內(nèi)旁系血親。比如現(xiàn)實(shí)中的表哥和表妹不顧家庭的阻力跑去結(jié)婚，此時(shí)雙方家長(zhǎng)可以向主張二者無(wú)效，也會(huì)認(rèn)定二者無(wú)效。（4）婚前患病婚后未痊愈：此處“患病”是指特殊的、嚴(yán)重的疾病，患小感冒等不算。3.可撤銷：只有一種情形，即受脅迫。（1）比如甲看上乙，并對(duì)乙說(shuō)“家”，乙聽(tīng)到后一定會(huì)“內(nèi)心恐懼、娶我么？如果你不娶我，就團(tuán)滅你全顫抖”，會(huì)選擇娶甲，此時(shí)受到脅迫，受到脅迫的一方行使撤銷權(quán)，即應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)行使撤銷權(quán)，不能等到孩子年滿18 周歲再撤銷。（2）受脅迫的中會(huì)伴隨被限制的情況下，

6、簡(jiǎn)單說(shuō)“被關(guān)之日起一年內(nèi)行使撤銷權(quán)。會(huì)混合考查，記住較簡(jiǎn)單的可撤銷出不來(lái)”的情形，此時(shí)應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)4.注意：可撤銷和無(wú)效情形即可。選項(xiàng)3中看到的“表哥表妹結(jié)婚、未達(dá)法定婚齡”等都屬于無(wú)效情形。二、關(guān)系1.約定制2.法定夫妻制：婚前歸個(gè)人婚后歸共有。下列歸個(gè)人所有：（1）一方的婚前；（2）一方因身體受到獲得的醫(yī)療費(fèi)、殘疾人生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用；（3）遺囑或贈(zèng)與合同中確定只歸夫妻一方的；（4）一方的生活用品；（5）的傷亡保險(xiǎn)金、傷殘補(bǔ)助金、生活補(bǔ)助費(fèi)。【1.主要約定】關(guān)系（重點(diǎn)）：標(biāo)注小星星，出題人考查法時(shí)經(jīng)?？疾榉蚱揸P(guān)系，制和法定夫妻制。（1） 約定果雙方約定沒(méi)有事情，法律（2） 法定夫妻制：即“小兩

7、口約定什么錢(qián)歸我、什么錢(qián)歸你”，民法講究自愿，因此如法律、行政性強(qiáng)制規(guī)定或者法律其他。制（重點(diǎn)把握）：即按照法律規(guī)定的情形，怎么約定都是個(gè)人的到底歸誰(shuí)。統(tǒng)一原則是“婚前歸個(gè)人，婚后歸共有”?；榍暗姆孔印④囎?、票子在結(jié)婚后仍屬于個(gè)人所有，不因?yàn)榻Y(jié)婚而變成共有你我?；楹蟆靶煽凇币黄鹳嵉腻X(qián)，理論上講屬于二人共同所有，不分彼此、不分2.只歸個(gè)人所有：考查較多。（1）一方的婚前為結(jié)婚而變成共有：婚前的房子、車子、票子在結(jié)婚后仍屬于個(gè)人所有，并因。（2）一方因身體受到獲得的醫(yī)療費(fèi)、殘疾人生活補(bǔ)助費(fèi)等，即用“健康”換來(lái)的錢(qián)，屬于錢(qián)，因此需要放在手里。（3）遺囑或贈(zèng)與合同中確定只歸夫妻一方的。比如甲乙是夫妻

8、，甲的父親是老甲，有一天老甲突然、散手人寰，沒(méi)有留下任何交代，此時(shí)由兒子甲繼承老甲的遺產(chǎn)，繼承得來(lái)的遺產(chǎn)屬于二人共同所有，換句話說(shuō)如果以4后甲乙要離婚，此時(shí)錢(qián)需要二者平分。如果老甲生前是的老人，其提前立有遺囑，死后所有的只屬于兒子甲所有，兒媳婦乙一分錢(qián)沒(méi)有，此時(shí)甲繼承的全部屬于甲個(gè)人所有。只歸甲個(gè)人所有，如果未來(lái)甲乙離婚，這筆錢(qián)（4）一方的生活用品。比如女士口紅、化妝品，男士的剃須刀、洗臉香皂等。（5）的傷亡保險(xiǎn)金、傷殘補(bǔ)助金、生活補(bǔ)助費(fèi)等，即用健康的換來(lái)的錢(qián)，其也是錢(qián)，因此只歸個(gè)人所有。3.注意：排除歸個(gè)人所有的，夫妻關(guān)系存續(xù)期間所取得的都認(rèn)定為共有。三、離婚 1.協(xié)議離婚協(xié)議離婚，是指夫妻

9、雙方依據(jù)法律規(guī)定合意解除關(guān)系的法律行為。根據(jù)法第 31 條的規(guī)定，男女雙方自愿離婚的，準(zhǔn)予離婚。雙方必須到2.離婚登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)離婚。離婚，是指夫妻雙方就是否離婚或者的分割、債務(wù)的分擔(dān)、的撫養(yǎng)等問(wèn)題無(wú)法達(dá)成一致的意見(jiàn)，由一方向關(guān)系的一種離婚制度。在離婚中有兩項(xiàng)特別規(guī)定：，經(jīng)過(guò)后，通過(guò)調(diào)解或解除（1）的配偶要求離婚，須征得同意，但一方有過(guò)錯(cuò)的除外。該條款只在配偶一方為非時(shí)適用；（2）女方在懷孕期間、分娩后 1 年內(nèi)或中止妊娠后 6內(nèi)，不得提出離婚。女方提出離婚的或認(rèn)為確有必要受理離婚請(qǐng)求的，不在此限。5【】1.離婚：分為協(xié)議離婚和離婚。協(xié)議離婚是一種比較友好的、和平的分手方式，二人過(guò)不下去“一拍兩

10、散”即可。2.離婚：（1）打官司離婚，指雙方對(duì)于一些關(guān)鍵問(wèn)題達(dá)不成一致意見(jiàn)，比如如何分割、債務(wù)承擔(dān)、（2）注意撫養(yǎng)等問(wèn)題達(dá)不成一致意見(jiàn)，此時(shí)由。調(diào)解”，調(diào)解是離婚的必經(jīng)程序。調(diào)解指在中間“和稀泥”，調(diào)解好了可以不離婚，如果調(diào)節(jié)不好可以根據(jù)情況離婚。3.特別規(guī)定：下列兩類人群在法律上專門(mén)保護(hù)。（1）的配偶要求離婚，須征得同意，但一方有過(guò)錯(cuò)的除外。該條款只在配偶一方為非時(shí)適用。比如某個(gè)軍嫂要離婚，需要點(diǎn)頭同意才可離婚，如、小四，此時(shí)不保護(hù)其則不適用，因?yàn)榇藭r(shí)不在外保家衛(wèi)國(guó)，拋頭果不同意不能離婚。但如果一方有家為或者在外有權(quán)利。該條款只在一方為非的情況下才適用，如果都是能確定到底保護(hù)誰(shuí)的利益。此處不

11、難理解，要給足夠的保護(hù)，顱灑熱血，不能讓其“后院起火”，作為要把小火苗“摁死”，“星星之火不能燎原”，保護(hù)好的基本權(quán)利，因此在江湖上有一條做人做事的基本道德，即“開(kāi)車不開(kāi)童車，出軌不出軍妻”。（2）女方在懷孕期間、分娩后 1 年內(nèi)（生完孩子 1 年內(nèi)）或中止妊娠后 6內(nèi)（流離產(chǎn)后 6內(nèi)），不得提出離婚。女方提出離婚的或認(rèn)為確有必要受理婚請(qǐng)求的，不在此限。比如女方生下孩子后，DNA 鑒定結(jié)果是隔壁老王的孩子，此時(shí)認(rèn)為確有必要受理的離婚請(qǐng)求。（3）注意：出題人會(huì)考查哺乳期，在此時(shí)期的離婚請(qǐng)求權(quán)沒(méi)有受到限律上給出女性三個(gè)時(shí)間段的保護(hù)，其中沒(méi)有哺乳期，要依據(jù)法條的規(guī)定答題，哺乳期好像和分娩后一年內(nèi)有一

12、段時(shí)間重合，此時(shí)不能如此計(jì)算，一定是每個(gè)情形的逐一對(duì)應(yīng)，能夠?qū)?yīng)的正確，不能對(duì)應(yīng)的錯(cuò)誤。同時(shí)哺乳期的時(shí)間可長(zhǎng)可短，有人非常短，也有人哺乳到孩子 3 歲，因此屬于不確定的時(shí)期，因此哺乳期期間的離婚請(qǐng)求權(quán)不受限制。3.離婚時(shí)的分割離婚時(shí)的分割由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成時(shí)，由根據(jù)的具體情況，依據(jù)照顧和女方權(quán)益的原則。離婚時(shí)原為夫妻共同生活所欠下的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。其共同產(chǎn)約定歸各自所有的，應(yīng)協(xié)商如何清償；協(xié)商不成的，由不足清償?shù)?，或?cái)。最高月 17 日）關(guān)于涉及夫妻債務(wù)糾紛適用法律有關(guān)問(wèn)題的解釋（2018 年 1第一條：夫妻共同簽字或者夫妻一方事后追認(rèn)等共同意思表示所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)

13、。6第二條：夫妻一方在關(guān)系存續(xù)期間以個(gè)人名義為家庭日常生活需要所負(fù)的債務(wù)，債權(quán)人以屬于夫妻共同債務(wù)為由主張權(quán)利的，應(yīng)予支持。第三條：夫妻一方在關(guān)系存續(xù)期間以個(gè)人名義超庭日常生活需要所負(fù)的債務(wù)，債權(quán)人以屬于夫妻共同債務(wù)為由主張權(quán)利的，不予支持，但債權(quán)人能夠證明該債務(wù)用于夫妻共同生活、共同生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者基于夫妻雙方共同意思表示的除外。第四條：本解釋自 2018 年 1 月 18 日起施行?！尽?.離婚時(shí)的分解即可）：雙方先商量，即協(xié)議。協(xié)議不成的需要和女方的權(quán)益。判罰，此時(shí)一般會(huì)照顧到2.離婚債務(wù)清償（標(biāo)注小星星）：離婚時(shí)原為夫妻共同生活所欠下的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。出題人出題時(shí)會(huì)表示為“該筆債以老公

14、的名義借或者以老婆的名義借”，此時(shí)無(wú)所謂以誰(shuí)的名義借款，只要用于共同生活，就需要共同償還，。適用法律有關(guān)問(wèn)題的解釋，3.補(bǔ)充：最高出臺(tái)于 2018 年 1 月 17 日。關(guān)于設(shè)計(jì)夫妻債務(wù)糾紛（1） 夫妻雙方共同簽字或者夫妻一方事后追認(rèn)的，此類債務(wù)認(rèn)定為共同債務(wù)。比如甲和老公一起借錢(qián)，借條上二人共同簽字，屬于共同債務(wù)；或者甲的老公背著甲借一筆債，當(dāng)甲知道后，明確表示要和老公一起償還，即一方事后追認(rèn)，此時(shí)有共同意思表示，需要二人一起償還。（2） 在夫妻關(guān)系存續(xù)期間以個(gè)人名義為家庭日常生活需要所負(fù)的債務(wù)，此時(shí)認(rèn)定為共同債務(wù)。類似務(wù)。法的規(guī)定，不管是誰(shuí)的名義借款，只要認(rèn)定為共同生活就屬于共同債（3）以

15、個(gè)人名義借款，但超庭日常生活的需要，此時(shí)認(rèn)定為個(gè)人債務(wù)，而非共同債務(wù)。除非債權(quán)人能夠證明債務(wù)用于夫妻共同生活、共同生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或夫妻由共同意思表示。4.注意：賭債、毒債屬于債務(wù)，法律不保護(hù)，因此也沒(méi)有共同清償?shù)牧x務(wù)。演練1.（多選）下列關(guān)于結(jié)婚的法定條件的說(shuō)法正確的是（ ）。A.必須男女雙方完全自愿B.必須達(dá)到法定的結(jié)婚C.必須符合一夫一妻制D.結(jié)婚，不得早于 20 周歲，女性不得早于 18 周歲7【】1.A、B、C 項(xiàng)正確。D 項(xiàng)錯(cuò)誤：結(jié)婚，不得早于 22 周歲，女性不得早于 18 周歲?！具x ABC】2.（單選）黃某和劉某在A.劉某的工資B.黃某賺的外快C.黃某父親的遺產(chǎn)關(guān)系存續(xù)期間所得的下列

16、，由劉某獨(dú)有的是（ ）。D.劉某因身體受傷獲得的醫(yī)療費(fèi)【】2.A 項(xiàng)錯(cuò)誤：夫妻關(guān)系存續(xù)期間，工資、獎(jiǎng)金都屬于夫妻共有，不是一方獨(dú)有。B 項(xiàng)錯(cuò)誤：法律沒(méi)有對(duì)“外快”下定義，外快可能是黃某在外的，額外賺取的一份工資，此時(shí)的工資屬于夫妻共有；也有可能是黃某在外做的小，屬于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，此時(shí)也屬于夫妻共有。黃某也有可能是，其寫(xiě)書(shū)會(huì)獲得稿費(fèi)，此時(shí)屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)，也屬于夫妻共同。C 項(xiàng)錯(cuò)誤：如果黃某父親立下遺囑，此時(shí)只歸黃某個(gè)人所有；如果沒(méi)有立遺囑，此時(shí)屬于黃某和劉某共有，不管哪種形式也不可能是劉某獨(dú)有。D項(xiàng)正確：屬于錢(qián)，劉某獨(dú)有?！具x D】【注意】本題很簡(jiǎn)單，但要把每道題涉及的知識(shí)點(diǎn)學(xué)明白，弄清楚。3.（單選

17、）依據(jù)我國(guó)現(xiàn)行A.張某與相愛(ài)的堂妹的法，下列屬于可撤銷的是（ ）。B.15 歲趙某（女）與 22 歲李某（男）的C.患有精神癥的李某與 23 歲的曾某結(jié)婚，婚后精神癥未治愈D.吳某以不與其結(jié)婚就燒毀房子威脅嚴(yán)某，迫使嚴(yán)某與其結(jié)婚【】3.可撤銷只有一種情形，即受脅迫。A 項(xiàng)錯(cuò)誤：屬于三代以內(nèi)旁系血親，無(wú)效。B 項(xiàng)錯(cuò)誤：15 周歲結(jié)婚未達(dá)法定婚齡，屬于無(wú)效。C 項(xiàng)錯(cuò)誤：婚前患病，婚后未愈，屬于無(wú)效。D 項(xiàng)正確：“威脅、迫使”，說(shuō)明是受脅迫的情形。【選 D】4.（單選）趙某與黃某 2003 年 1 月結(jié)婚，2005 年 10 月協(xié)議離婚，但在分配上發(fā)生爭(zhēng)議，下列不屬于夫妻共同的是（ ）。A.2004

18、 年 8 月黃某一部小說(shuō)所獲得的稿費(fèi) 1 萬(wàn)元B.2005 年 3 月趙某因受傷所得到的醫(yī)療費(fèi)用賠償 2 萬(wàn)元C.2003 年 6 月趙某父母贈(zèng)與趙某、黃某一幢房屋，價(jià)值 25 萬(wàn)元D.2004 年 12 月，趙某與黃某共同購(gòu)置的一套高檔家具，價(jià)值 4 萬(wàn)元【】4.選非題，選擇屬于個(gè)人的選項(xiàng)。A 項(xiàng)正確：2004 年 8 月是在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，小說(shuō)屬于獲得知識(shí)產(chǎn)權(quán)，即夫妻共同，不符合提干要求。B 項(xiàng)錯(cuò)誤：用健康換來(lái)的錢(qián)、錢(qián)屬于個(gè)人所有，不屬于共同所有。C 項(xiàng)正確：2003 年 6 月是夫妻關(guān)系存續(xù)期間，而且明確表明是送給夫妻的，即共有。D 項(xiàng)正確：夫妻關(guān)系存續(xù)期間所取得的，即共有?！具x B】

19、85.（單選）依據(jù)我國(guó)A.患病期間C.哺乳期間法的規(guī)定，一般不得提出離婚的情形是（B.出國(guó)期間）。D.中止妊娠后 6內(nèi)【】5.D 項(xiàng)正確：符合法律規(guī)定。【選 D】【匯總】1-5：ABC/D/D/B/D【思維導(dǎo)圖】【梳理】1.結(jié)婚必備條件：?？挤ǘɑ辇g，即22 周歲，女性 20 周歲。2.條件：直系和三代以內(nèi)旁系血親、患病（比較嚴(yán)重的疾?。?。3.無(wú)效和可撤銷：會(huì)混合考查，將可撤銷的情形記住，即受脅迫。除此之外剩下的都是無(wú)效的情形。4.5.關(guān)系：重點(diǎn)把握個(gè)人離婚：的情形。（1）調(diào)解是離婚的必經(jīng)程序。（2）特殊規(guī)定：對(duì)的保護(hù)和對(duì)女方的保護(hù)。6.離婚時(shí)的分割和債務(wù)清償：重點(diǎn)把握債務(wù)清償，原則不管以誰(shuí)的

20、名義借債，只要用于夫妻共同生活，就屬于共同債務(wù)。97.給出的司法解釋理解記憶即可。第七節(jié) 繼承一、法定繼承法定繼承是指繼承人的范圍、繼承順序以及遺產(chǎn)份額的分配都由法律直接規(guī)定的一種繼承方式。法定繼承人的范圍和繼承順序：1.第一順序法定繼承人：配偶、父母喪偶兒媳對(duì)公、婆，喪偶女婿對(duì)岳父、岳母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，作為第一順序繼承人。2.第二順序法定繼承人：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。【】1. 法定繼承：繼承人范圍、順序、錢(qián)如何分都是法律規(guī)定好的繼承方式。2. 法定繼承人的范圍和順序（標(biāo)注星號(hào)）：根據(jù)繼承法的規(guī)定，包括第一順序和第二順序法定繼承人，我國(guó)沒(méi)有第三順序法定繼承人，注意挖“坑”。（1）第一

21、順序法定繼承人：配偶、父母、喪偶兒媳對(duì)公婆和喪偶女性對(duì)岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的。比如甲乙是夫妻，甲的父親是老甲，甲英年早逝，其配偶乙對(duì)甲的父親老甲盡了主要的贍養(yǎng)義務(wù)，未來(lái)老甲甲的遺產(chǎn)，這是法律鼓勵(lì)贍養(yǎng)老人。以后，乙可以作為老甲的第一順序繼承人繼承老（2）第二順序法定繼承人：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母，此處沒(méi)有孫和外孫子女，繼承法中沒(méi)有規(guī)定，其既不是第一順序繼承人，也不是第二順序繼承人，因此不是法定繼承人。3.法定繼承人的繼承順序：人以后，先由第一順序法定繼承人繼承，只要有第一順序法定繼承人在，就啟動(dòng)第二順序法定繼承人，只有第一順序的法定繼承人都不在，才會(huì)啟動(dòng)第二順序法定繼承人，如果同屬于第一順

22、序繼承人，此時(shí)所繼承的份額是均等的。比如甲有父、母、妻子、兄、姐，如果甲后，其個(gè)人遺產(chǎn)要被分為 5 份，兄、姐屬于第二順序法定繼承人，有第一順序法定繼承人在不考慮第二順序法定繼承人，可直接排除。此時(shí)還剩父、母、妻、子、女，此時(shí)按份計(jì)算，數(shù)人頭可得共分為 5 等份，不能將父母、計(jì)算為一份。10二、遺囑繼承和遺贈(zèng)遺囑繼承和遺贈(zèng)是指按公民生前所立遺囑處分其遺產(chǎn)的一種繼承方式。其中，將遺產(chǎn)處分給法定繼承人范圍內(nèi)的人所有的叫遺囑繼承，將遺產(chǎn)處分給國(guó)家、集體或法定繼承人以外的人所有的叫遺贈(zèng)。遺囑的形式包括：自書(shū)、代書(shū)、錄音、口頭、公證。接受繼承可以明示，也可以默示。繼承人在繼承開(kāi)始后，沒(méi)有表示放棄繼承的，

23、就視為接受繼承；接受遺贈(zèng)必須在受遺贈(zèng)人知道受遺贈(zèng)后兩個(gè)月內(nèi)，以明示或積極作為的形式作出表示，到期沒(méi)有表示的，視為放棄受遺贈(zèng)?！窘馕觥?. 如圖老人留下材料說(shuō)明自己死后財(cái)產(chǎn)歸誰(shuí)所有，這類材料被稱為遺囑。在遺囑中根據(jù)把錢(qián)分給的對(duì)象不同，產(chǎn)生遺囑繼承和遺贈(zèng)兩種。將錢(qián)分給法定繼承人以內(nèi)的范圍，屬于遺囑繼承，即給第一、第二順序繼承人；如果給予第一、第二順序繼承人之外的人，比如給鄰居、朋友等屬于遺贈(zèng)。比如張三立下遺囑，百年后將自己的遺產(chǎn)都留給自己的小孫子，小孫子不屬于第一、第二順序繼承人，此時(shí)屬于遺贈(zèng)行為；如果百年后將自己的錢(qián)都留給弟弟， 此時(shí)弟弟屬于第二順序繼承人，即遺囑繼承。2. 遺囑形式（多選題）：

24、會(huì)考查遺囑形式有哪些，即自書(shū)、代書(shū)、錄音、口頭和公證遺囑。注意：如果一人留有多份遺囑，看數(shù)份遺囑中是否有公證遺囑，如果有公證遺囑，公證遺囑的效力最高，直接執(zhí)行公證遺囑；如果沒(méi)有公證遺囑，則執(zhí)行時(shí)間最晚、最后立的一份。3. 補(bǔ)充：代書(shū)、錄音、口頭遺囑必須有兩個(gè)以上見(jiàn)證人在場(chǎng)見(jiàn)證才有效。4. 默示：指什么不說(shuō)、什么不做，什么都不表示。比如老王去世以后，其兒子小王超級(jí)難過(guò)，于是小王呆呆的望著天空，一句話不說(shuō)，一件事也不做，即默示的狀態(tài)，此時(shí)小王接受繼承，法律規(guī)定繼承人在繼承開(kāi)始后，沒(méi)有表示放棄繼承的，就視為接受繼承。5. 遺贈(zèng)：比如老王立下遺囑百年后將自己的遺產(chǎn)留給鄰居，此時(shí)遺贈(zèng)行為產(chǎn)生。老王去世以

25、后，遺贈(zèng)行為開(kāi)始，鄰居知道自己受遺贈(zèng)以后的兩個(gè)月內(nèi)，沒(méi)有做出任何表示，一直在默示的狀態(tài)，兩個(gè)月期滿后視為放棄接受遺贈(zèng)，因此鄰居知道自己受遺贈(zèng)后，需要在兩個(gè)月內(nèi)明確表示自己接受，如果不說(shuō)要?jiǎng)t默認(rèn)為不要。默示在繼承中被接受，在遺贈(zèng)中視為放棄，即法律優(yōu)先保護(hù)自家人。11三、遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議是公民與扶養(yǎng)人訂立的，由遺贈(zèng)人將的合法的一部分或全部在其死后轉(zhuǎn)移給扶養(yǎng)人所有，而由扶養(yǎng)人承擔(dān)遺贈(zèng)人生養(yǎng)死葬義務(wù)的協(xié)議?！尽?.遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議：如圖，老人的老伴，三個(gè)兒子拒絕贍養(yǎng)老人，因此老人與小楊簽訂遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議，小楊對(duì)老人承擔(dān)生養(yǎng)死葬的義務(wù)，指老人生前要照顧好，老人以后財(cái)產(chǎn)會(huì)轉(zhuǎn)移給小楊所有，二人的協(xié)議被稱為

26、遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議。該協(xié)議在孤寡老人人群中已經(jīng)悄然流行開(kāi)來(lái)，老人只有一套房子，找個(gè)年輕人照顧，死后留下的東西都是年輕人的。2. 注意：遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議考查不多，其效力最高，即遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議的效力遺囑繼承、法定繼承，如果一個(gè)人既留下遺囑又留下遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議，此時(shí)優(yōu)先執(zhí)行遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議，因?yàn)檫z囑繼承、法定繼承通常是活人白拿死者的錢(qián)，但在遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議中，小楊要想拿到老人的錢(qián)， 需要付出勞動(dòng)，需要承擔(dān)生老死葬的義務(wù)，因此優(yōu)先保護(hù)撫養(yǎng)人的利益。3. 順序：遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議遺囑繼承法定繼承。四、遺產(chǎn)的分割1.確定遺產(chǎn)的范圍，劃清遺產(chǎn)和共有的界限。2.繼承方式的適用。繼承開(kāi)始后，如果有遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議的，按協(xié)議辦理；有合法遺囑的，

27、 按遺囑辦理；沒(méi)有遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議和遺囑的，按法定繼承辦理。同一次繼承中，也有可能三種方式都適用，應(yīng)該注意確定哪些遺產(chǎn)按哪種繼承方式進(jìn)行分配。3.關(guān)于的繼承權(quán)。涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈(zèng)與等利益保護(hù)的，視為具有民事權(quán)利能力。但是娩出時(shí)為死體的，其民事權(quán)利能力自始不存在。4. 遺產(chǎn)分割應(yīng)當(dāng)有利于發(fā)揮遺產(chǎn)的效用。對(duì)不宜實(shí)物分割的遺產(chǎn)，應(yīng)本著有利于生產(chǎn)和生活需要，有利于發(fā)揮遺產(chǎn)效益的原則，采取折價(jià)、適當(dāng)補(bǔ)償或共有等方式來(lái)處理。5. 清償債務(wù)以遺產(chǎn)的實(shí)際價(jià)值為限。如果被繼承人遺留的債務(wù)超過(guò)了其遺產(chǎn)的實(shí)際價(jià)值，對(duì)于超過(guò)的那部分債務(wù)，繼承人不負(fù)清償責(zé)任，但自愿償還的不在此限。12【解析】1.前三條是重點(diǎn)，通過(guò)一個(gè)大

28、的案例進(jìn)行講解，將案例理解后，未來(lái)“錢(qián)如何分”的題目基本沒(méi)有問(wèn)題。（1） 比如甲乙是夫妻，乙腹中有胎兒，甲的父親是丙。有一天甲突然去世，甲乙共有財(cái)產(chǎn) 240 萬(wàn)，此時(shí)甲乙夫妻一人一半，即甲乙各 120 萬(wàn)，此時(shí)分的是甲的個(gè)人遺產(chǎn)。（2） 繼承方式：如果沒(méi)有遺囑繼承，則適用法定繼承，此時(shí)丙作為父親（第一順序），乙作為妻子（配偶）都需要留一份。關(guān)于胎兒，當(dāng)涉及遺產(chǎn)繼承時(shí)，胎兒視為具有民事權(quán)利能力，因此胎兒需要有一份，即丙、乙、胎兒一人 40 萬(wàn)（120 萬(wàn)÷3）。（3） 注意：胎兒存在“變數(shù)”，如果寶寶生下來(lái)活蹦亂跳，40 萬(wàn)屬于寶寶個(gè)人所有；如果胎兒娩出時(shí)為死體，意味著胎兒的民事權(quán)利能

29、力自始不存在，則不需要為其保留必要份額，此時(shí)為寶寶預(yù)留的 40 萬(wàn)重新回到甲身上，作為甲的個(gè)人遺產(chǎn)由其法定繼承人繼承，即乙和丙均分即可，一人可得 20 萬(wàn)。如果胎兒活過(guò)一段時(shí)間又死，比如活了 10 分鐘死了，即寶寶活過(guò)，此時(shí)仍然屬于寶寶，當(dāng)寶寶死后，錢(qián)屬于寶寶的個(gè)人遺產(chǎn)，由其第一順序法定繼承人繼承，寶寶沒(méi)有配偶、子女，因此由父和母繼承，父親甲去世，只剩下母親乙，因此由母親乙繼承 40 萬(wàn)遺產(chǎn)。2.第四條和第五條：理解即可。（1） 遺產(chǎn)分割應(yīng)當(dāng)有利于發(fā)揮遺產(chǎn)的效用，即遺產(chǎn)分割不能糟踐東西。比如有哥倆， 哥哥和弟弟一起分父親的遺產(chǎn)，分到最后只剩下冰箱，對(duì)于冰箱不能從中間劈開(kāi)，此時(shí)可以用三種方法分冰

30、箱，即折價(jià)（哥哥弟弟到二手市場(chǎng)賣掉冰箱，得到 2000 元，此時(shí)一人 1000 元）、適當(dāng)補(bǔ)償（冰箱被哥哥拉到家里，此時(shí)哥哥給弟弟適當(dāng)補(bǔ)償）、哥倆關(guān)系好共同使用。（2） 清償債務(wù)以遺產(chǎn)的實(shí)際價(jià)值為限，即有多少遺產(chǎn)，清償多少債務(wù)。比如甲有一天突然去世，留有個(gè)人遺產(chǎn) 5 萬(wàn)元，其欠下外債 8 萬(wàn)元，債權(quán)人追債，發(fā)現(xiàn)甲的遺產(chǎn)只有 5萬(wàn)元，不夠還債，還剩 3 萬(wàn)元的“窟窿”，此時(shí)甲的兒子小甲繼承多少遺產(chǎn)還多少債務(wù)即可，小甲最多繼承 5 萬(wàn)元，因此其最多還 5 萬(wàn)元的債，多的債務(wù)可以不用償還。在法律上不講究“父?jìng)觾敗保绻〖讉€(gè)人愿意償還，給父親留下清白的名聲，此時(shí)可以，如果不還也可13以。剩下的 3

31、 萬(wàn)元“窟窿”，債權(quán)人只能自認(rèn)倒霉。演練1.（多選）遺囑的形式有（）。A.遺囑B.口頭遺囑D.遺囑C.代書(shū)遺囑【】1.【選 ABCD】2.（單選）甲有父母、一妻一子（5 歲），）。A. 父母 80 萬(wàn)妻 80 萬(wàn)兒子 80 萬(wàn)B. 父母妻子四人各 60 萬(wàn)C. 妻 150 萬(wàn)父母子各 30 萬(wàn)時(shí)家中共有 240 萬(wàn)元，如何繼承？（D.妻 180 萬(wàn)父母各 30 萬(wàn)子為無(wú)民事行為能力人無(wú)繼承權(quán)【的個(gè)人】2.C 項(xiàng)正確：共有240 萬(wàn)，甲和妻子一人一半，妻子獨(dú)自占有 120 萬(wàn)，甲只有 120 萬(wàn)，關(guān)于 120 萬(wàn)通過(guò)“數(shù)人頭”繼承，即父、母、妻、子，120÷4=30萬(wàn)，即一人可得 30

32、 萬(wàn)，最終妻子分到 150 萬(wàn)，父、母、子各 30 萬(wàn)?！具x C】3.（單選）周某的叔叔于 1998 年 4 月 5 日病故。叔叔臨死前立有遺囑，將的全部留給周某，周某知道遺囑內(nèi)容里很高興，但卻一直表示出無(wú)所謂的樣子。過(guò)了 3，周某也未明確表示要不要叔叔的遺產(chǎn)。周某的行為（ ）。A.視為接受遺贈(zèng)B.視為接受遺囑繼承C.視為放棄接受遺贈(zèng)D.視為放棄接受遺囑繼承【】3.C 項(xiàng)正確：周某和叔叔之間屬于叔侄關(guān)系，即“圈外人”，屬于遺贈(zèng)行為。周某知道里高興，但一直表示出無(wú)所謂的樣子，3后沒(méi)有明確表示要還是不要，此時(shí)視為放棄接受遺贈(zèng)。【選 C】4.（單選）甲共育有三兒一女，2000 年甲在機(jī)關(guān)下立 a 遺

33、囑將其給予其小兒子所有，后因與小兒子關(guān)系，甲又自書(shū) b 遺囑決定將給予二兒子所有。根據(jù)我國(guó)繼承法的相關(guān)規(guī)定下列表述正確的是（ ）。A.A 遺囑因經(jīng)而效力優(yōu)先，故應(yīng)以A 遺囑為準(zhǔn)B.B 遺囑為后立遺囑，故應(yīng)以B 遺囑為準(zhǔn)C.A、B 遺囑均因其他繼承人的合法權(quán)利而無(wú)效D.A、B 遺囑均因可能其他繼承人的合法權(quán)利而效力待定【】4.A 項(xiàng)正確：甲留有數(shù)份遺囑，有遺囑的，以遺囑為準(zhǔn)，其效力最高，14如果沒(méi)有遺囑，以最晚或者最后立的遺囑為準(zhǔn)?！具x A】5.（單選）汪某時(shí)，只有一處和 2 萬(wàn)元作為遺產(chǎn)，由其父母、妻兒繼承，則該嬰兒所當(dāng)時(shí)其妻子已懷孕 13 周，故為保留繼承份額。嬰兒在出生后就繼承的份額應(yīng)由（

34、 A.汪某父母C.汪某女兒）繼承。B.汪某妻子D.汪某妻子和汪某女兒【】5.B 項(xiàng)正確：寶寶屬于先活后死，只要寶寶活過(guò)，錢(qián)就屬于寶寶的個(gè)人遺產(chǎn)，其后由寶寶的第一順序法定繼承人繼承，寶寶沒(méi)有配偶和，只有父和母，父親汪某去世，只能由汪某妻子繼承。D 項(xiàng)錯(cuò)誤：汪某女兒和嬰兒是兄弟姐妹關(guān)系，屬于第二順序法定繼承人，此處有母親作為第一順序法定繼承人，因此不找第二順序法定繼承人?！具x B】【匯總】1-5：ABCD/C/C/A/B【思維導(dǎo)圖】【梳理】1. 法定繼承：第一和第二順序必須記住。2. 遺囑繼承和遺贈(zèng)的區(qū)別：遺贈(zèng)屬于“圈外人”，遺囑繼承屬于“圈內(nèi)人”。3. 遺囑的形式：共 5 種，考查多選題。4.留

35、有多份遺囑：有的遺囑為準(zhǔn)。遺囑的以公正遺囑為準(zhǔn)，沒(méi)有公正遺囑的，以最晚或者最后立5.默示：繼承人視為接受繼承；受遺贈(zèng)人視為放棄接受繼承。156. 遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議：效力最高。7. 遺產(chǎn)分割：重點(diǎn)是前三條，理解后很多繼承法的題目都可以解決。第八節(jié) 民事責(zé)任【解析】民事責(zé)任主要講三個(gè)，即違約、侵權(quán)、締約過(guò)失責(zé)任。一、違約責(zé)任違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合合同約定所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。它主要體現(xiàn)為財(cái)產(chǎn)責(zé)任，對(duì)當(dāng)事人的制裁只能是也必須是經(jīng)濟(jì)制裁，而不能用賠禮道歉、恢復(fù)名譽(yù)來(lái)代替。（一）構(gòu)成要件1. 當(dāng)事人有違約行為。2. 有損害事實(shí)。3. 違約行為與損害事實(shí)有因果關(guān)系。4. 無(wú)

36、免責(zé)事由?！窘馕觥?. 違約責(zé)任的定義很長(zhǎng)，不需要管?！斑`”指違反，“約”指合同，訂立合同以后應(yīng)當(dāng)履行合同但沒(méi)有履行，此時(shí)構(gòu)成的責(zé)任就是“違約責(zé)任”。2. 構(gòu)成要件：（1） 當(dāng)事人有違約行為。（2） 有損害事實(shí)。（3） 違約行為（損害事實(shí)是因?yàn)檫`約行為導(dǎo)致的）與損害事實(shí)有因果關(guān)系。（4） 承擔(dān)違約責(zé)任沒(méi)有所謂的免責(zé)事由。（二）免責(zé)事由免責(zé)事由包括法定免責(zé)事由和約定免責(zé)事由。法定免責(zé)事由包括不可抗力、債權(quán)人過(guò)錯(cuò)、合理?yè)p耗?！窘馕觥?. 免責(zé)事由（小重點(diǎn)，打上星星）：指出現(xiàn)什么情況即使違約也不用擔(dān)責(zé)，分為兩大類，即約定免責(zé)事由和法定免責(zé)事由。2. 具體分析：（1） 約定免責(zé)事由：雙方約定好什么情況

37、出現(xiàn)，即使一方出現(xiàn)違約，也不需要承擔(dān)責(zé)任 。民法講究自愿（愛(ài)怎么約定就怎么約定，不干涉）。（2） 法定免責(zé)事由（重點(diǎn)把握）：根據(jù)法律規(guī)定出現(xiàn)哪些情況違約可以不用擔(dān)責(zé)。不可抗力：不能預(yù)見(jiàn)、不能避免、不能克服的客觀情況，此時(shí)違約不需要擔(dān)責(zé)。比如沒(méi)有如期交貨的原因是當(dāng)?shù)匕l(fā)生大地震，想運(yùn)都運(yùn)不出去，此時(shí)可以免責(zé)（我也不想發(fā)生大地震，16我也不了）。債權(quán)人過(guò)錯(cuò)：如我現(xiàn)在是拉乘客、跑長(zhǎng)途的司機(jī)，你是乘客，你來(lái)坐車，你我之間就形成旅客合同，在旅客合同中，你作為乘客可以要求我安全送達(dá)目的地，此時(shí)你是債權(quán)人（利要求我安全送達(dá)目的地），在我開(kāi)大客車的過(guò)程中，不知道你是怎么想的，你非要鉆進(jìn)車底下，此時(shí)由于你跳車造成

38、了損害，我就不用擔(dān)責(zé)。是他（債權(quán)人）的過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致的，與我無(wú)關(guān)。合理?yè)p耗：根據(jù)商品的自然屬性、物理屬性產(chǎn)生的合理?yè)p耗，是法律所的，不算違約，如沙子掉粒、揮發(fā)等都是由于其物理屬性而產(chǎn)生的，不屬于違約。如咱倆約好我要將一噸沙子運(yùn)送到你那兒，結(jié)果沙子運(yùn)到后你稱了沙子，發(fā)現(xiàn)少了 2 兩，這不屬于違約（沙子本來(lái)就是掉粒的，這屬于它的合理?yè)p耗）。注意：出現(xiàn)不可抗力、債權(quán)人過(guò)錯(cuò)、合理?yè)p耗這三種情況，即使有違約的情形，也不用承擔(dān)責(zé)任。（三）承擔(dān)方式1.繼續(xù)履行。2. 采取補(bǔ)救措施。3. 賠償損失。4. 違約金。5. 定金?！尽?.違約責(zé)任的承擔(dān)方式：重點(diǎn)是第 4、5 條，前 3 條能夠理解是什么意思即可。（1）

39、繼續(xù)履行：如甲、乙簽訂合同，約定好乙給甲送 10 噸鋼材，但是乙只送了 8 噸鋼材，少了 2 噸，此時(shí)需要繼續(xù)送，這就是繼續(xù)履行。（2） 采取補(bǔ)救措施：如你向我交貨時(shí)，我發(fā)現(xiàn)貨物不對(duì)、有毛病，此時(shí)需要修理，這就是采取補(bǔ)救措施。（3） 賠償損失：因?yàn)槟愕倪`約行為導(dǎo)致了實(shí)際損失的產(chǎn)生，此時(shí)就需要賠。（4） 違約金：雙方約定在合同當(dāng)中的一個(gè)條款，這個(gè)條款就叫違約金條款（一般來(lái)講這個(gè)條款是不適用、不生效的）。當(dāng)一方出現(xiàn)違約時(shí)，違約金條款就要生效、適用了，即違約金條款中會(huì)具體約定如果甲方或乙方違約需要給對(duì)方支付多少違約金。（5）定金：法律上講的“定金”都為“定”，不是“訂”?！坝喗稹痹诜缮蠜](méi)有債的擔(dān)保

40、效力，即沒(méi)有保證合同履行的效力。在日常生活中，“訂金”最多作為一種預(yù)付款存在，在法律上沒(méi)有的意義，而“定金”有法律意義，可以保證合同履行的效力。舉例：現(xiàn)在有甲乙兩個(gè)主體，甲、乙簽訂了一份合同，雙方心里不踏實(shí)，擔(dān)心對(duì)方履行不了合同約定，于是甲給乙 2 萬(wàn)元作為定金，此時(shí)甲是定金給付方，乙是定金方。如果未來(lái)甲違約，那么這錢(qián)要不回來(lái)（錢(qián)打水漂，留給乙）。如果是方乙違約，就需要雙倍返還定金，即需要還 4 萬(wàn)。因?yàn)榧滋崆敖o了乙 2 萬(wàn)，乙首先要把這 2 萬(wàn)還回去，如果僅僅只是把這172 萬(wàn)還回去，那么對(duì)于乙的違約行為就沒(méi)有懲罰性，所以乙不僅要將這 2 萬(wàn)還回去，還要自罰2 萬(wàn)，這樣對(duì)于乙才有懲罰意義。這

41、就是定金罰則。定金罰則：出題人經(jīng)常直接考內(nèi)容。如果給付方違約，定金直接“打水漂”，留給對(duì)方即可，一分錢(qián)拿不回來(lái)；如果收受方違約，收受方要雙倍返還定金。2. 違約金和定金摻和在一起考查（有時(shí)候出題人讓你計(jì)算），如甲、乙簽訂一份合同，為了保證合同能夠得以履行，甲給乙 2 萬(wàn)元定金，同時(shí)二者約定 1 萬(wàn)元的違約金條款，一般來(lái)講， 出題人大部分都是考查乙違約，如果收受方違約，問(wèn)甲怎樣最大化保護(hù)自身利益？答：如果甲主張定金罰則，可以拿回 4 萬(wàn)元，因?yàn)殡p倍返還；如果主張違約金條款，1 萬(wàn)元的違約金首先要給，但是乙提前收了甲 2 萬(wàn)塊錢(qián)，現(xiàn)在乙違約，乙需要返還提前拿到的 2 萬(wàn)，即拿 3 萬(wàn)。不能要 7

42、萬(wàn)（4 萬(wàn)+3 萬(wàn)），法律規(guī)定二者擇其一而適用，哪個(gè)拿的多就選哪個(gè)（主張定金罰則可以拿回 4 萬(wàn)，主張違約金可以拿回 3 萬(wàn)，那就選擇定金罰則即可）。3. 違約金和定金摻和在一起考查，會(huì)考查小的算數(shù)題，算違約金時(shí)需要注意要返還回去已經(jīng)提前拿到的錢(qián)。二、侵權(quán)責(zé)任侵權(quán)責(zé)任，是指行為人因其侵權(quán)行為而依法承擔(dān)的民事法律責(zé)任。（一）構(gòu)成要件1.違法行為。2. 損害事實(shí)。3. 違法行為與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系。4. 行為人主觀上有過(guò)錯(cuò)?！窘馕觥?. 通過(guò)例子理解：現(xiàn)在我和張三發(fā)生沖突，我一記老拳把張三打到醫(yī)院，張三被我打傷， 此時(shí)我打張三就是違法行為，存在損害事實(shí)（張三被打傷住院），且有因果關(guān)系（他被我打

43、壞），我主觀上有過(guò)錯(cuò)，所以我打張三這件事在法律上就構(gòu)成侵權(quán)行為，我要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。2. 此處理解即可，不需要記憶。（二）免責(zé)事由1.不可抗力。2. 受害人的過(guò)錯(cuò)。3. 正當(dāng)防衛(wèi)。4. 緊急避險(xiǎn)。5. 受害人同意?！窘馕觥?. 此處需要標(biāo)上星星。2. 侵權(quán)責(zé)任的免責(zé)事由：出現(xiàn)哪些情況不需要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。（1）不可抗力：如某地發(fā)生超大級(jí)別的地震，人類根本無(wú)力抵御，任何建筑物都無(wú)力抵18御，現(xiàn)在樓倒塌將人砸死，此時(shí)不能找開(kāi)發(fā)商或建設(shè)單位賠償，因?yàn)檫@是不可抗力導(dǎo)致的損害， 故開(kāi)發(fā)商和建設(shè)單位可以免責(zé)。（2） 受害人過(guò)錯(cuò)：之前講過(guò)“狗咬人、主人賠，除非逗狗”，如損害是由于逗狗而產(chǎn)生的 ，用石頭打狗、用樹(shù)

44、枝捅狗，此時(shí)意味受害人自己有過(guò)錯(cuò)，就需要自己看病、打針，狗主人可以免責(zé)。（3） 正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)：是刑法中講解的內(nèi)容。正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)都會(huì)產(chǎn)生一定的人身和財(cái)產(chǎn)損害，但是法律規(guī)定只要正當(dāng)防衛(wèi)或緊急避險(xiǎn)沒(méi)有超過(guò)必要限度并造成重大損害的， 可以免責(zé)（不用承擔(dān)責(zé)任），故將其稱為故意犯罪的排除性事由，在民法中也不需要擔(dān)責(zé)，所 以是免責(zé)事由。（4） 受害人同意：如張三閨蜜剛與其男友分手，心情很不爽，閨蜜看到前男友送的包很心煩，讓張三幫她把包扔得遠(yuǎn)遠(yuǎn)的，于是張三幫她把包扔到遠(yuǎn)遠(yuǎn)的地方，結(jié)果過(guò)兩天閨蜜反悔了，讓張三賠包。需注意當(dāng)閨蜜讓張三幫她把包扔了的時(shí)候，意味著她已經(jīng)同意了對(duì)她財(cái)產(chǎn)的處理，此時(shí)即使張三把

45、她的包弄沒(méi)了，也不用承擔(dān)民事責(zé)任。3.將此處的內(nèi)容作為多選題掌握，如問(wèn)“侵權(quán)責(zé)任的免責(zé)事由是什么？”能選出答案即可。（三）承擔(dān)方式1.停止侵害。2. 排除妨礙。3. 消除危險(xiǎn)。4. 返還財(cái)產(chǎn)。5. 恢復(fù)原狀。6. 賠償損失。7. 賠禮道歉。8. 消除影響、恢復(fù)名譽(yù)。上述民事責(zé)任，在實(shí)踐中既可以單獨(dú)適用也可以合并適用?！窘馕觥?.侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)方式：有 8 種，理解即可。（1） 停止侵害：如外面有人到處造謠說(shuō)乙存在不正當(dāng)男女關(guān)系，和某某生了私生子，乙說(shuō)不要說(shuō)了，不要再傳謠了，這就是停止侵害（別人正在損害你的利益，你可以有權(quán)將其制止）。（2） 排除妨礙：如甲把車停在乙家車位上，乙就無(wú)法停車，此時(shí)乙

46、可以請(qǐng)求甲將車開(kāi)出來(lái)，這就是排除妨礙。（3） 消除危險(xiǎn)：如甲、乙兩家是鄰居，結(jié)果乙的房子很危險(xiǎn)，眼看就要散架，散架后會(huì)砸到甲家的院子里，此時(shí)甲就可以要求乙將房子修好，這就是消除危險(xiǎn)。（4） 返還財(cái)產(chǎn)：比如甲未經(jīng)乙的同意就將乙的電腦拿走，此時(shí)乙可以請(qǐng)求甲將其還回來(lái)。（5） 恢復(fù)原狀：比如甲將乙的電腦弄壞了，此時(shí)乙可以要求甲將電腦修到與之前一樣。（6） 賠償損失：比如甲把乙的電腦弄壞，根本修不好，此時(shí)乙可以要求甲賠一個(gè)。（7） 賠禮道歉、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)：一般來(lái)講，當(dāng)人格權(quán)受到侵害時(shí)，可以要求對(duì)方19向你賠禮道歉、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)。2. 需注意上述民事責(zé)任，在實(shí)踐中既可以單獨(dú)適用也可以合并適用

47、。3. 此處的內(nèi)容將這八種行為理解即可。三、締約過(guò)失責(zé)任締約過(guò)失責(zé)任，是指在訂立合同的過(guò)程中，一方故意或者過(guò)失違反了基于誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)負(fù)的先合同義務(wù)，而致對(duì)方信賴?yán)鎿p失時(shí)，所應(yīng)承擔(dān)的民亊損害賠償責(zé)任?！窘馕觥?. 締約過(guò)失責(zé)任，概念很抽象，可以不看，但可以將其拆分?！熬啞奔淳喗Y(jié)，“約”是合同，“過(guò)失”即過(guò)錯(cuò)，即在締結(jié)合同的過(guò)程中（訂立合同的過(guò)程中）因?yàn)橐环降倪^(guò)錯(cuò)而產(chǎn)生的責(zé)任，就叫做締約過(guò)失責(zé)任。2. 締約過(guò)失責(zé)任和違約責(zé)任的區(qū)別：違約責(zé)任是有約在先，才能構(gòu)成違約責(zé)任（合同成立了，該履行沒(méi)有履行）。不是雙方見(jiàn)面就簽字、就定合同，一般來(lái)講，在正式的簽字、訂立合同之前，會(huì)經(jīng)過(guò)前期反復(fù)的接洽和磋商

48、，在接洽和磋商的過(guò)程中（還沒(méi)有訂立合同），由于你的過(guò)錯(cuò)給我造成的損失，你也要承擔(dān)責(zé)任，這就是締約過(guò)失責(zé)任。締約過(guò)失責(zé)任的適用情形：1. 假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；2. 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要亊實(shí)或者提供虛假情況；3. 泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密；4. 有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為?！窘馕觥?. 此處講解締約過(guò)失責(zé)任的三種情形，通過(guò)這三種情形的學(xué)習(xí)再次理解締約過(guò)失責(zé)任。2. 締約過(guò)失責(zé)任的適用情形：（1） 假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。如甲找到好利來(lái)打算端午節(jié)采購(gòu)一批粽子，甲去找好利來(lái)談判這件事情被我知道了，我特別討厭甲，想要把他的一切事情攪黃，于是我也找到好利來(lái)，且提出更有誘惑力的條件，

49、好利來(lái)看到在我這有利可圖，于是他中止了與甲的談判，反過(guò)來(lái)和我談。需注意我并不是真的想要采購(gòu)粽子，我只是想把甲的事情攪黃，我的目的已經(jīng)達(dá)到了，甲已經(jīng)撤退，那我也閃人，但是粽子有最佳售賣時(shí)間點(diǎn)，過(guò)了端午節(jié)就不值錢(qián)了，由于我假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商，我的攪局讓好利來(lái)錯(cuò)過(guò)了賣粽子的最佳時(shí)間點(diǎn)， 我需要賠償，需要承擔(dān)責(zé)任，這就是締約過(guò)失責(zé)任（訂立合同的過(guò)程當(dāng)中產(chǎn)生的責(zé)任）。（2） 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要亊實(shí)或者提供虛假情況.如我和好利來(lái)，我找到好利來(lái)打算訂一批粽子，但是我一直談判就是拖著不簽字，后來(lái)好利來(lái)調(diào)查才發(fā)現(xiàn)我提供的公司資質(zhì)是假的，就是皮包公司，沒(méi)有履行約定的能力，買不起這批粽子，這就是故

50、意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要亊實(shí)或者提供虛假情況，由于我的胡鬧行為導(dǎo)致好利來(lái)錯(cuò)過(guò)賣粽子的最佳時(shí)間節(jié)點(diǎn)，這也是在訂立合同過(guò)程中有過(guò)錯(cuò)、產(chǎn)生責(zé)任，需要賠償，屬于締約過(guò)失責(zé)任。（3） 泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密。如我找好利來(lái)談判買粽子，在談判過(guò)程中我就知20曉了好利來(lái)的一些商業(yè)秘密，如它的產(chǎn)品配方、客戶資料等，知道這些后我到處宣傳，本來(lái)是商業(yè)秘密，結(jié)果成為行業(yè)公知信息，大家都知道，由于我的“大嘴巴行為”造成了好利來(lái)的損失，所以需要承擔(dān)責(zé)任，這就是締約過(guò)失責(zé)任。（4）有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為：兜底條款，不用管，重點(diǎn)把握住前三條即可。真題演練1.(單選)甲公司得知乙公司正在與丙公司談判。甲公司本來(lái)并不

51、需要這個(gè)合同，但為排擠乙公司，就向丙公司提出了更好的條件。乙公司退出后，甲公司也借故終止談判，給丙公司造成了損失。甲公司的行為如何定性？（ ）。A. 欺詐B. 以合法形式掩蓋非法目的C.惡意磋商D.正常的商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)【解析】1.C 項(xiàng)正確：這是假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商，是在締結(jié)約定的過(guò)程中產(chǎn)生的責(zé)任?！具x C】2.（單選）甲與乙簽訂了一項(xiàng)買賣合同。約定：甲向乙支付定金 5 萬(wàn)元，如果任何一方不履行合同應(yīng)支付違約金 8 萬(wàn)元，后來(lái)乙違約，甲打算向法院提起訴訟。下列哪種訴訟請(qǐng)求既能最大限度地保護(hù)自己的利益，又能獲得法院的支持？（ ）A. 請(qǐng)求乙支付違約金 8 萬(wàn)元B. 請(qǐng)求乙雙倍返還定金 10 萬(wàn)元

52、C. 請(qǐng)求乙支付違約金 8 萬(wàn)元，同時(shí)請(qǐng)求返還定金 5 萬(wàn)元D. 請(qǐng)求乙雙倍返還定金 10 萬(wàn)元，同時(shí)請(qǐng)求乙支付違約金 8 萬(wàn)元【解析】2.C 項(xiàng)正確：定金是 5 萬(wàn)，違約金是 8 萬(wàn)，收受方乙違約，如果甲主張定金罰則，乙需要雙倍返還，故甲可以要回來(lái) 10 萬(wàn)；如果甲主張違約金條款，會(huì)要回 8 萬(wàn)元的違約金，且乙之前收了甲的 5 萬(wàn)元，也需要還回來(lái)，所以甲可以拿到 13 萬(wàn)，故主張違約金更合適。需注意二者不能同時(shí)主張?！具x C】3.(單選)小麗在周末逛街的時(shí)候看中一件皮毛一體的外套，標(biāo)價(jià) 4000 元，小麗非常中意。但因當(dāng)時(shí)店里沒(méi)有小麗穿的碼了，老板表示可以從外地調(diào)回來(lái)，但必須支付定金 500

53、元，一個(gè)星期后來(lái)取貨。小麗欣然同意，支付了 500 元定金后離開(kāi)了該商店。到了取貨前一天，小麗又看中了別家的皮毛一體大衣，同樣的款式，但價(jià)格要低 800 元左右。于是小麗便不想要之前已經(jīng)支付過(guò)定金的大衣了。請(qǐng)問(wèn)小麗能否要求該商店的老板返還定金 500 元？A. 因貨未交付，小麗可以要求該商店的老板返還定金 500 元B. 根據(jù)定金罰則，給付定金的一方不履行合同的，無(wú)權(quán)要求返還定金。故小麗不能要求該商店的老板返還定金 500 元C. 小麗可以要求返還定金的一半21D.小麗可以要求返還定金，數(shù)額可以與該商店老板進(jìn)行協(xié)商【解析】3.B 項(xiàng)正確：現(xiàn)在是給付方違約，所以錢(qián)就“打水漂”，一分錢(qián)都拿不回來(lái)?！具xB】【注意】大家做定金的題目需注意，法律上規(guī)定定金不能超過(guò)主合同標(biāo)的額的 20%，如大衣是 4000 元，根據(jù)法律規(guī)定，它的定金最多是 800 元，這是定金的上限，多出的部分法律就不再予以支持。違約金沒(méi)有上限要求。4.（多選）侵權(quán)責(zé)任的抗辯亊由包括（ ）。A.颶風(fēng)B.正當(dāng)防衛(wèi)C.受害人有過(guò)錯(cuò)D.受害人同意【解析】4.抗辯亊由是對(duì)抗請(qǐng)求權(quán)的事由，即你請(qǐng)求我承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，我說(shuō)我不承擔(dān)，此時(shí)我對(duì)抗你的理由就是侵權(quán)責(zé)任的