企業(yè)掛牌新三板之重點問題

1、新三板掛牌的法定條件及解讀一、新三板掛牌的法定條件：根據(jù)全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則（試行）第2.1條之規(guī)定，股份有限公司申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)（以下簡稱為新三板）掛牌條件為：1、依法設立且存續(xù)滿兩年。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責任公司成立之日起計算；2、業(yè)務明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力；3、公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營；4、股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)；5、主辦券商推薦并持續(xù)督導；6、全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司要求的其他條件。國務院關于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關問題的決定：業(yè)務明確、產(chǎn)權(quán)清晰、依法規(guī)范經(jīng)營、公司治理健全，可以尚未盈利。

2、二、具體要求1、依法設立且存續(xù)滿兩年。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責任公司成立之日起計算。依法設立，是指公司依據(jù)公司法等法律、法規(guī)及規(guī)章的規(guī)定向公司登記機關申請登記，并已取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。申報掛牌時，要依法存續(xù)，經(jīng)過年檢程序。（1）公司設立的主體、程序合法、合規(guī)。1）國有企業(yè)需提供相應的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)或國務院、地方政府授權(quán)的其他部門、機構(gòu)關于國有股權(quán)設置的批復文件。2）外商投資企業(yè)須提供商務主管部門出具的設立批復文件。3）公司法前設立的股份公司，須取得國務院授權(quán)部門或者省級人民政府的批準文件。 國有股、外資股的設置必須由有權(quán)部門出具批復

3、，券商、律師應確認出具批復的部門有權(quán)出具該類文件（2）公司股東的出資合法、合規(guī)，出資方式及比例應符合公司法相關規(guī)定。1）以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)出資的，應當評估作價，核實財產(chǎn)，明確權(quán)屬，財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)辦理完畢。2）以國有資產(chǎn)出資的，應遵守有關國有資產(chǎn)評估的規(guī)定。3）公司注冊資本繳足，不存在出資不實情形。存續(xù)兩年是指存續(xù)兩個完整的會計年度，即1月1日起至12月31日止。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責任公司成立之日起計算。整體變更不應改變歷史成本計價原則，不應根據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)果進行賬務調(diào)整，應以改制基準日經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額為依據(jù)折合為股份

4、有限公司股本。申報財務報表最近一期截止日不得早于改制基準日。特別提示：若以評估值進行調(diào)賬，則業(yè)績不能連續(xù)計算，只能從改制基準日起算兩個完整的會計年度。2、業(yè)務明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力關于本條，原來的證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)中關村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份報價轉(zhuǎn)讓試點辦法（暫行）（已廢止）中規(guī)定是主營業(yè)務突出，主營業(yè)務突出與業(yè)務明確來比，應該說老的規(guī)則對公司提出了更高的要求，但在股轉(zhuǎn)系統(tǒng)新掛牌規(guī)則的修訂過程中，把此標準相對降低了。（1）業(yè)務明確，是指公司能夠明確、具體地闡述其經(jīng)營的業(yè)務、產(chǎn)品或服務、用途及其商業(yè)模式等信息。（2）公司可同時經(jīng)營一種或多種業(yè)務，每種業(yè)務應具有相應的關鍵資源要素，該

5、要素組成應具有投入、處理和產(chǎn)出能力，能夠與商業(yè)合同、收入或成本費用等相匹配。（3）公司業(yè)務如需主管部門審批，應取得相應的資質(zhì)、許可或特許經(jīng)營權(quán)等。（4）公司業(yè)務須遵守法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策以及環(huán)保、質(zhì)量、安全等要求。3、持續(xù)經(jīng)營能力，是指公司基于報告期內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營狀況，在可預見的將來，有能力按照既定目標持續(xù)經(jīng)營下去。（1）公司業(yè)務在報告期內(nèi)應有持續(xù)的營運記錄，不應僅存在偶發(fā)性交易或事項。營運記錄包括現(xiàn)金流量、營業(yè)收入、交易客戶、研發(fā)費用支出等。如企業(yè)只有偶發(fā)性交易事項則不適合掛牌。收入確認是審核重點。（2）公司應按照企業(yè)會計準則的規(guī)定編制并披露報告期內(nèi)的財務報表，公司不存

6、在中國注冊會計師審計準則第1324號¡ª¡ª持續(xù)經(jīng)營中列舉的影響其持續(xù)經(jīng)營能力的相關事項，并由具有證券期貨相關業(yè)務資格的會計師事務所出具標準無保留意見的審計報告。（3）公司不存在依據(jù)公司法第一百八十一條規(guī)定解散的情形，或法院依法受理重整、和解或者破產(chǎn)申請。4、公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營（1）公司治理機制健全，是指公司按規(guī)定建立股東大會、董事會、監(jiān)事會和高級管理層（以下簡稱“三會一層”）組成的公司治理架構(gòu)，制定相應的公司治理制度，并能證明有效運行，保護股東權(quán)益。（2）合法合規(guī)經(jīng)營，是指公司及其控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員須依法開展經(jīng)營

7、活動，經(jīng)營行為合法、合規(guī)，不存在重大違法違規(guī)行為。（3）開展業(yè)務需主管部門許可的，應取得這類許可或資質(zhì)。（4）企業(yè)申請掛牌前36個月不能有違法發(fā)行股份的情況。（5）公司的重大違法違規(guī)行為是指公司最近24個月內(nèi)因違犯國家法律、行政法規(guī)、規(guī)章的行為，受到刑事處罰或適用重大違法違規(guī)情形的行政處罰。（以券商和律師的認定為主）。（6）控股股東、實際控制人合法合規(guī)，最近24個月內(nèi)不存在涉及以下情形的重大違法違規(guī)行為：A、控股股東、實際控制人受刑事處罰；B、受到與公司規(guī)范經(jīng)營相關的行政處罰，且情節(jié)嚴重；情節(jié)嚴重的界定參照前述規(guī)定；C、涉嫌犯罪被司法機關立案偵查，尚未有明確結(jié)論意見?？偟脑瓌t是：不強制要求企業(yè)

8、在申報時提供環(huán)保、質(zhì)檢、安監(jiān)等官方證明或核查文件，但需要企業(yè)日常經(jīng)營應符合相關法律法規(guī)的要求，并做好相關信息披露工作。（7）現(xiàn)任董事、監(jiān)事和高級管理人員應具備和遵守公司法規(guī)定的任職資格和義務，不應存在最近24個月內(nèi)受到中國證監(jiān)會行政處罰或者被采取證券市場禁入措施的情形；（8）控股股東和實際控制人近2年不能違法。對于實際控制人變更可以有條件接受，前提是變更不影響公司業(yè)務穩(wěn)定和持續(xù)經(jīng)營能力。公司報告期內(nèi)不應存在股東包括控股股東、實際控制人及其關聯(lián)方占用公司資金、資產(chǎn)或其他資源的情形。實際控制人占用公司資金的必須歸還，資金占用的視具體情況進行整改或提出改進措施，但應披露信息。公司應設有獨立財務部門進

9、行獨立的財務會計核算，相關會計政策能如實反映企業(yè)財務狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量。大額或賬齡較長的備用金應專門說明，且企業(yè)要求有專門管理制度。對于IPO的企業(yè)來講，同業(yè)競爭是紅線，不能碰；關聯(lián)交易是黃線，要規(guī)范。新三板掛牌的企業(yè)當然不能像上市公司一樣嚴苛的要求，但公司和控股股東、實際控制人之間盡量不要有同業(yè)競爭。如果有相同或相競爭的業(yè)務，就要剝離、要停止、要規(guī)范。另外，顯失公平的關聯(lián)交易要盡量規(guī)范和避免。但對于同業(yè)競爭和顯失公平的關聯(lián)交易的界定，新三板的尺度要比IPO企業(yè)放的更寬，同業(yè)競爭不搞一刀切，分具體情況，盡量整改或提出整改措施，如實在難以解決的就如實披露，并在后續(xù)持續(xù)督導過程中關注。5、股

10、權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)（1）股權(quán)明晰，是指公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰，權(quán)屬分明，真實確定，合法合規(guī)，股東特別是控股股東、實際控制人及其關聯(lián)股東或?qū)嶋H支配的股東持有公司的股份不存在權(quán)屬爭議或潛在糾紛。1）公司的股東之間或者股東與非股東之間不存在股權(quán)糾紛包括股東權(quán)糾紛、股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛；2）申請掛牌前存在國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情形，應遵守國資管理規(guī)定。3）申請掛牌前外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應遵守商務部門的規(guī)定。案例索引：現(xiàn)實當中比較常見的問題是股份代持現(xiàn)象，例如：張三和李四分別出資40萬元和60萬元成立A公司，但張三最高學歷是初中畢業(yè)，為了使A公司對外樹立高科技企業(yè)形象，張三借用他的表弟王五理科博士的學歷背

11、景，在工商登記材料上將A公司40萬元出資登記在王五名下，另外 60萬元登記在李四名下，張三的股東身份在工商登記材料上沒有記載。這樣王五實際上是代替張三持有 A公司40萬元出資。如果出現(xiàn) A公司這種股份代持現(xiàn)象，就會被認定為股權(quán)結(jié)構(gòu)不清晰，權(quán)屬不分明，需要在申請掛牌之前消除股份代持現(xiàn)象。股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓合法合規(guī)，是指公司的股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓依法履行必要內(nèi)部決議、外部審批（如有）程序，股票轉(zhuǎn)讓須符合限售的規(guī)定。5）公司股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)，不存在下列情形：最近36個月內(nèi)未經(jīng)法定機關核準，擅自公開或者變相公開發(fā)行過證券；違法行為雖然發(fā)生在36個月前，目前仍處于持續(xù)狀態(tài)，但非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法實

12、施前形成的股東超200人的股份有限公司經(jīng)中國證監(jiān)會確認的除外。6）公司股票限售安排應符合公司法和全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則（試行）的有關規(guī)定。在區(qū)域股權(quán)市場及其他交易市場進行權(quán)益轉(zhuǎn)讓的公司，申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌前的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓等行為應合法合規(guī)；企業(yè)在區(qū)域市場掛牌的，申請新三板應停牌，新三板可以掛牌的區(qū)域市場應摘牌。公司的控股子公司或納入合并報表的其他企業(yè)的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為需符合本指引的規(guī)定。6、主辦券商推薦并持續(xù)督導新的掛牌規(guī)則將中介機構(gòu)的作用提到一個非常高的位置上，包括，若一定期限內(nèi)無主辦券商為掛牌公司續(xù)督導，則將會做出終止掛牌的處理。（1）公司須經(jīng)主辦券商推薦，雙方簽署了推薦掛牌并持續(xù)督導協(xié)議。（2）主辦券商應完成盡職調(diào)查和內(nèi)核程序，對公司是否符合掛牌條件發(fā)表獨立意見，并出具推薦報告。 主辦券