第三節(jié)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法

1、第三節(jié)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法一、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法概述 （一）、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的概念（一）、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的概念 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)是指中國(guó)合作者與外中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)是指中國(guó)合作者與外國(guó)合作者依照中國(guó)法律規(guī)定，在中國(guó)境國(guó)合作者依照中國(guó)法律規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)共同舉辦的，按照合作企業(yè)合同的約內(nèi)共同舉辦的，按照合作企業(yè)合同的約定分配收益或產(chǎn)品、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損的定分配收益或產(chǎn)品、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損的企業(yè)，簡(jiǎn)稱(chēng)合作企業(yè)。企業(yè)，簡(jiǎn)稱(chēng)合作企業(yè)。（二）、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的特征（二）、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的特征 1、合同是企業(yè)成立并發(fā)展的基本依據(jù)。、合同是企業(yè)成立并發(fā)展的基本依據(jù)。 2、合作企業(yè)的法人資格有可選擇性，法人型

2、企業(yè)和、合作企業(yè)的法人資格有可選擇性，法人型企業(yè)和合伙型企業(yè)。合伙型企業(yè)。 3、企業(yè)的管理機(jī)構(gòu)具有多樣性。、企業(yè)的管理機(jī)構(gòu)具有多樣性。 4、外方可以先行回收投資，但在合作期滿時(shí)將、外方可以先行回收投資，但在合作期滿時(shí)將企業(yè)全部固定資產(chǎn)無(wú)償歸中方所有企業(yè)全部固定資產(chǎn)無(wú)償歸中方所有 5、權(quán)益由合同確定權(quán)益由合同確定（三）、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法的概念 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法是指調(diào)整中外合作經(jīng) 營(yíng)企業(yè)的設(shè)立、變更終止及其在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中發(fā)生的各種經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)二、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的設(shè)立 （一）設(shè)立條件 1、產(chǎn)品出口的生產(chǎn)型合作企業(yè) 2、技術(shù)先進(jìn)的生產(chǎn)型合作企業(yè)（二）設(shè)立的程序三、合作企業(yè)的注冊(cè)資本

3、與投資三、合作企業(yè)的注冊(cè)資本與投資 （一）、合作企業(yè)的注冊(cè)合作企業(yè)的注冊(cè) （二）、（二）、合作企業(yè)的出資合作企業(yè)的出資 出資方式：貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)出資方式：貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)、場(chǎng)地使用權(quán)和其它財(cái)產(chǎn)權(quán)利；有技術(shù)、場(chǎng)地使用權(quán)和其它財(cái)產(chǎn)權(quán)利；具有法人資格的合作企業(yè)，外方投資比具有法人資格的合作企業(yè)，外方投資比例不低于注冊(cè)資本例不低于注冊(cè)資本25%25%四、合作企業(yè)的組織形式和機(jī)構(gòu)四、合作企業(yè)的組織形式和機(jī)構(gòu) ( (一）、組織形式：一）、組織形式： 1 1、依法取得法人資格的、依法取得法人資格的合作企業(yè)合作企業(yè)，為有，為有限責(zé)任公司。限責(zé)任公司。 2 2、不具有法人資格的、不具有法

4、人資格的合作企業(yè)合作企業(yè)，合作各，合作各方是合伙關(guān)系方是合伙關(guān)系類(lèi)型 組織形式 合作各方責(zé)任方式 法人型合作企業(yè) 有限責(zé)任公司 有限責(zé)任 非法人型合作企業(yè) 合伙關(guān)系 連帶責(zé)任 （二）、組織機(jī)構(gòu)（二）、組織機(jī)構(gòu) 1、合作企業(yè)管理形式有三種：董事會(huì)制、聯(lián)合管理制、委托管理制 具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會(huì)。 聯(lián)合管理制：不具備法人資格的合作企業(yè)一般設(shè)立聯(lián)合管理制。 委托管理制 2 2、權(quán)力機(jī)構(gòu)：董事會(huì)或聯(lián)合管理委員會(huì)；董事長(zhǎng)或、權(quán)力機(jī)構(gòu)：董事會(huì)或聯(lián)合管理委員會(huì)；董事長(zhǎng)或管委會(huì)主任是法定代表人。管委會(huì)主任是法定代表人。 管理形式 適用范圍 具體內(nèi)容 董事會(huì)制 法人型合作企業(yè) 董事會(huì)是合作企業(yè)

5、的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。董事會(huì)決定或聘請(qǐng)總經(jīng)理負(fù)責(zé)合作企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)管理工作 聯(lián)合管理制 非法人型合作企業(yè) 由合作各方委派代表組成聯(lián)合管理委員會(huì)，聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)是合作企業(yè)最高領(lǐng)導(dǎo)和決策機(jī)構(gòu)。任命或選派總經(jīng)理負(fù)責(zé)企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)管理工作 委托管理制 法人型合作企業(yè)、非法人型合作企業(yè) 經(jīng)董事會(huì)或聯(lián)合管理委員會(huì)一致同意，委托合作各方以外的他人經(jīng)營(yíng)管理企業(yè)?；蚪?jīng)合作企業(yè)的中外雙方同意，委托合作一方進(jìn)行管理，另一方不參加管理 練習(xí)例例1 1（多選）：中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的管理形（多選）：中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的管理形式有（式有（ ）。）。 A A董事會(huì)負(fù)責(zé)制董事會(huì)負(fù)責(zé)制 B B總經(jīng)理負(fù)責(zé)制總經(jīng)理負(fù)責(zé)制 C C聯(lián)合管理委員會(huì)制

6、聯(lián)合管理委員會(huì)制 D D委托管理制委托管理制五、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)收益分配、虧損風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)及投資回收 （一）合作企業(yè)的收益分配與虧損風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān) 合作企業(yè)按合同的約定分配收益分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)與虧損。 在收益分配上，中外合作者可以采用分配利潤(rùn)、分配產(chǎn)品或合作各方共同商定的其他方式分配收益。（二）合作企業(yè)的投資回收 合作企業(yè)在合作企業(yè)合同中可約定，外國(guó)合作者先行回收其投資，合作期限屆滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無(wú)償歸中國(guó)合作者所有。先行回收投資的方式 1、在按照投資或提供合作條件進(jìn)行分配的基礎(chǔ)上，在合作企業(yè)合同中約定擴(kuò)大外國(guó)合作者的收益分配比例； 2、經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)按照國(guó)家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)，外國(guó)合作者在合作

7、企業(yè)繳納所得稅前回收投資； 3、經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)和審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式。六、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的期限1 1、由雙方協(xié)商并在合同中確定；、由雙方協(xié)商并在合同中確定；2 2、期限屆滿后，雙方同意延長(zhǎng)期限的，應(yīng)當(dāng)在距期滿、期限屆滿后，雙方同意延長(zhǎng)期限的，應(yīng)當(dāng)在距期滿6 6個(gè)月前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)；審批機(jī)關(guān)應(yīng)自接到申個(gè)月前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)；審批機(jī)關(guān)應(yīng)自接到申請(qǐng)之日起請(qǐng)之日起1 1個(gè)月內(nèi)作出決定；個(gè)月內(nèi)作出決定；3 3、在合作企業(yè)中，外方先行收回投資的，并且已經(jīng)回收完、在合作企業(yè)中，外方先行收回投資的，并且已經(jīng)回收完畢的，不再延長(zhǎng)合作期限，但外國(guó)合作者增加投資，合畢的，不再延長(zhǎng)合作期限，但外

8、國(guó)合作者增加投資，合作各方協(xié)商同意延長(zhǎng)的，可向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)申請(qǐng)，經(jīng)批準(zhǔn)之作各方協(xié)商同意延長(zhǎng)的，可向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)申請(qǐng)，經(jīng)批準(zhǔn)之后，企業(yè)要到工商行政管理部門(mén)辦理變更登記手續(xù)后，企業(yè)要到工商行政管理部門(mén)辦理變更登記手續(xù)七、合營(yíng)企業(yè)和合作企業(yè)的區(qū)別1、合營(yíng)方式不同 合營(yíng)企業(yè)屬于股權(quán)式的合營(yíng)；合作企業(yè)為契約式的合營(yíng)。2、組織形式不同 合營(yíng)企業(yè)必須是依法取得中國(guó)法人資格的企業(yè)，為有限責(zé)任公司；合作企業(yè)可以具有中國(guó)法人資格，也可以不具備中國(guó)法人資格。 3 3、利潤(rùn)分配方式不同利潤(rùn)分配方式不同：合作企業(yè)的外國(guó)：合作企業(yè)的外國(guó)合作者可以在合作期滿前先行回收其投資，合作者可以在合作期滿前先行回收其投資，合營(yíng)企業(yè)的外國(guó)合營(yíng)

9、者則不能先行回收其合營(yíng)企業(yè)的外國(guó)合營(yíng)者則不能先行回收其投資，只能投資，只能按各方的股權(quán)比例分配利潤(rùn)按各方的股權(quán)比例分配利潤(rùn)。 4 4、經(jīng)營(yíng)管理不同：合作企業(yè)設(shè)立董事會(huì)、經(jīng)營(yíng)管理不同：合作企業(yè)設(shè)立董事會(huì)、聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)或委托管理制，而合營(yíng)企業(yè)聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)或委托管理制，而合營(yíng)企業(yè)的管理則必須采取董事制。的管理則必須采取董事制。 5 5、法律地位不同：合作企業(yè)可以取得法、法律地位不同：合作企業(yè)可以取得法人資格，有的可以辦成不具有法人資格的人資格，有的可以辦成不具有法人資格的聯(lián)營(yíng)企業(yè)。而合營(yíng)企業(yè)都具有法人資格聯(lián)營(yíng)企業(yè)。而合營(yíng)企業(yè)都具有法人資格第四節(jié)第四節(jié) 外資企業(yè)法外資企業(yè)法 一、外資企業(yè)的概念一、外資

10、企業(yè)的概念 外資企業(yè)外資企業(yè)是指依照中國(guó)法律的規(guī)定，在是指依照中國(guó)法律的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由外國(guó)投資中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由外國(guó)投資者投資的企業(yè)。者投資的企業(yè)。二、外資企業(yè)特征二、外資企業(yè)特征 外資企業(yè)的全部資本是由外國(guó)投資者外資企業(yè)的全部資本是由外國(guó)投資者投資的，并且是由外國(guó)投資者經(jīng)營(yíng)。投資的，并且是由外國(guó)投資者經(jīng)營(yíng)。 外資企業(yè)是依照中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)外資企業(yè)是依照中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，具有中國(guó)國(guó)籍。設(shè)立的，具有中國(guó)國(guó)籍。 外資企業(yè)不包括外國(guó)企業(yè)及其分支機(jī)外資企業(yè)不包括外國(guó)企業(yè)及其分支機(jī)構(gòu)；構(gòu)； 外資企業(yè)是一個(gè)獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，獨(dú)外資企業(yè)是一個(gè)獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，獨(dú)立核算，自負(fù)

11、盈虧，獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。立核算，自負(fù)盈虧，獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。三、三、外資企業(yè)的設(shè)立外資企業(yè)的設(shè)立 (一）設(shè)立的條件 必須有利于中國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展；采用先進(jìn)的技術(shù)和設(shè)備；產(chǎn)品全部出口或者大部分出口 對(duì)某些行業(yè)則禁止或限制設(shè)立外資企業(yè)。例如，新聞出版、廣播電視、對(duì)外貿(mào)新聞出版、廣播電視、對(duì)外貿(mào)易、郵電通訊等行業(yè)，目前禁止設(shè)立易、郵電通訊等行業(yè)，目前禁止設(shè)立外資企業(yè)。外資企業(yè)。（二）、外資企業(yè)的設(shè)立程序1 1、申請(qǐng)；、申請(qǐng)；2 2、審批；、審批；3 3、登記。、登記。練習(xí) 例例1 1（單選）根據(jù)（單選）根據(jù)外資企業(yè)法外資企業(yè)法的規(guī)定，外國(guó)的規(guī)定，外國(guó)投資者設(shè)立外資企業(yè)，應(yīng)通過(guò)（投資者設(shè)立外資企業(yè)，應(yīng)

12、通過(guò)（ ）向?qū)徟鷻C(jī)）向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。關(guān)提出申請(qǐng)。 A A、企業(yè)所在地的鄉(xiāng)級(jí)人民政府、企業(yè)所在地的鄉(xiāng)級(jí)人民政府 B B企業(yè)所在地的縣或縣級(jí)以上人民政府企業(yè)所在地的縣或縣級(jí)以上人民政府 C C企業(yè)主管部門(mén)企業(yè)主管部門(mén) D D外國(guó)投資者的駐華機(jī)構(gòu)外國(guó)投資者的駐華機(jī)構(gòu)（三）、外資企業(yè)法的概念 外資企業(yè)法，是指調(diào)整外資企業(yè)在設(shè)立、外資企業(yè)法，是指調(diào)整外資企業(yè)在設(shè)立、變更、終止過(guò)程中發(fā)生的各種經(jīng)濟(jì)關(guān)系變更、終止過(guò)程中發(fā)生的各種經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。的法律規(guī)范的總稱(chēng)。三、外資企業(yè)的注冊(cè)資本與出資方式三、外資企業(yè)的注冊(cè)資本與出資方式 （一）、外資企業(yè)的注冊(cè)資本（一）、外資企業(yè)的注冊(cè)資本 外資企業(yè)的注冊(cè)

13、資本，是指為設(shè)立外資企業(yè)在工商外資企業(yè)的注冊(cè)資本，是指為設(shè)立外資企業(yè)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的資本總額，即外國(guó)投資者認(rèn)繳行政管理機(jī)關(guān)登記的資本總額，即外國(guó)投資者認(rèn)繳的全部出資額。的全部出資額。 外資企業(yè)的注冊(cè)資本要與其經(jīng)營(yíng)規(guī)模相適應(yīng)，注外資企業(yè)的注冊(cè)資本要與其經(jīng)營(yíng)規(guī)模相適應(yīng)，注冊(cè)資本與投資總額的比例應(yīng)當(dāng)符合中國(guó)有關(guān)規(guī)定。冊(cè)資本與投資總額的比例應(yīng)當(dāng)符合中國(guó)有關(guān)規(guī)定。（二）外資外資企業(yè)的出資方式 外國(guó)投資者可以用可自由兌換的外幣出資；也可以用外國(guó)投資者可以用可自由兌換的外幣出資；也可以用機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)等作價(jià)出資；經(jīng)審批機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)等作價(jià)出資；經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國(guó)投資者也

14、可以用機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國(guó)投資者也可以用 其從中國(guó)境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得其從中國(guó)境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得 的人民幣利潤(rùn)出資。的人民幣利潤(rùn)出資。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)等作為以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)等作為出資的，不能超過(guò)企業(yè)注冊(cè)資本的出資的，不能超過(guò)企業(yè)注冊(cè)資本的2O2O。 （三）、外資外資企業(yè)的出資期限 可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3 3年內(nèi)繳清。其年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于認(rèn)繳出資的中第一期出資不得少于認(rèn)繳出資的15%15%，并應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后并應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后9090天內(nèi)繳清。天內(nèi)繳清。四、外

15、資企業(yè)的組織形式、組織機(jī)構(gòu)財(cái)務(wù)四、外資企業(yè)的組織形式、組織機(jī)構(gòu)財(cái)務(wù)管理管理 （一）、外資企業(yè)的組織形式 外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司；經(jīng)批準(zhǔn)，也可以為其他責(zé)任形式。（二）外資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)（二）外資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu) 外資企業(yè)的組織組織機(jī)構(gòu)由外國(guó)投資者自行決定設(shè)置。應(yīng)根據(jù)其組織形式設(shè)立董事會(huì)，董事長(zhǎng)是企業(yè)的法定代表人，須向中國(guó)政府申報(bào)備案。（三）、外資企業(yè)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度（三）、外資企業(yè)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度 1、外資企業(yè)應(yīng)依照中國(guó)法律、法規(guī)和財(cái)政機(jī)關(guān)的規(guī)定，建立財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度并報(bào)其所在地財(cái)政、稅務(wù)機(jī)關(guān)備案。 2、外資企業(yè)的各項(xiàng)保險(xiǎn)，應(yīng)向中國(guó)境內(nèi)的保險(xiǎn)公 司投保。五、外資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限、終止和清算五、外資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限、終止和清算 （一）、外資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限一）、外資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限 外資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限，報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)外資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限，報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn) （二）、外資企業(yè)的終止（二）、外資企業(yè)的終止 外資企業(yè)有下列情形之一的，應(yīng)予終止：外資企業(yè)有下列情形之一的，應(yīng)予終止： 經(jīng)營(yíng)期限屆滿；經(jīng)營(yíng)期限屆滿；經(jīng)營(yíng)不善，嚴(yán)重虧損