公司治理學(xué)_李維安_第10章集團(tuán)治理：揭開(kāi)法人的面紗

1、公司治理學(xué)公司治理學(xué)李維安主編李維安主編任課教師任課教師普通高等教育普通高等教育“十五十五”國(guó)家級(jí)規(guī)劃教材國(guó)家級(jí)規(guī)劃教材“國(guó)家級(jí)優(yōu)秀教學(xué)成果二等獎(jiǎng)國(guó)家級(jí)優(yōu)秀教學(xué)成果二等獎(jiǎng)”教材教材公司治理學(xué)公司治理學(xué)第十章第十章 集團(tuán)治理：揭開(kāi)法人的面紗集團(tuán)治理：揭開(kāi)法人的面紗 學(xué)習(xí)目的關(guān)鍵詞第一節(jié) 集團(tuán)治理的概述 第二節(jié) 母公司的行為：控制、合作與利益轉(zhuǎn)移 第三節(jié) 子公司的利益相關(guān)者保護(hù) 復(fù)習(xí)思考題案例討論題：集團(tuán)母公司掏空上市子公司：“猴王”變空殼 公司治理學(xué)公司治理學(xué)第一章第一章 公司治理學(xué)：新興學(xué)科的誕生公司治理學(xué)：新興學(xué)科的誕生n學(xué)習(xí)目的1.把握集團(tuán)治理的本質(zhì)、特點(diǎn)及主要內(nèi)容； 2.掌握母公司如何既

2、能有效地控制子公司又能保持其活力； 3.理解關(guān)聯(lián)公司間如何通過(guò)有效合作降低交易成本； 4.熟悉母公司采取濫用交易行為侵害其他利益相關(guān)者利益的動(dòng)機(jī)與手段； 5.理解對(duì)子公司利益相關(guān)者保護(hù)的效率分析及相關(guān)機(jī)制。 n關(guān)鍵詞：集團(tuán)治理 關(guān)聯(lián)交易利益相關(guān)者 公司治理學(xué)公司治理學(xué)第一節(jié)第一節(jié) 集團(tuán)治理的概述集團(tuán)治理的概述 一、企業(yè)集團(tuán)一、企業(yè)集團(tuán) （一）（一） 企業(yè)集團(tuán)的定義企業(yè)集團(tuán)的定義 1 1國(guó)外學(xué)者的定義國(guó)外學(xué)者的定義 企業(yè)集團(tuán)這一概念最早源于日本，在20世紀(jì)70年代初，日本公正交易委員會(huì)把縱向資本系列的結(jié)合稱(chēng)作“企業(yè)集團(tuán)”，把橫向大企業(yè)間的相互結(jié)合稱(chēng)作“企業(yè)組合群”，這是最早出現(xiàn)的企業(yè)集團(tuán)概念?？?/p>

3、結(jié)日本學(xué)者對(duì)企業(yè)集團(tuán)概念的界定主要有兩種觀點(diǎn)：狹義的企業(yè)集團(tuán)觀和廣義的企業(yè)集團(tuán)觀。公司治理學(xué)公司治理學(xué)第一節(jié)第一節(jié) 集團(tuán)治理的概述集團(tuán)治理的概述 一、企業(yè)集團(tuán)一、企業(yè)集團(tuán) （一）（一） 企業(yè)集團(tuán)的定義企業(yè)集團(tuán)的定義 2 2國(guó)內(nèi)學(xué)者對(duì)企業(yè)集團(tuán)的解釋國(guó)內(nèi)學(xué)者對(duì)企業(yè)集團(tuán)的解釋 一種是強(qiáng)調(diào)企業(yè)集團(tuán)的層次性、成員企業(yè)的獨(dú)立性和經(jīng)濟(jì)性，并強(qiáng)調(diào)核心企業(yè)的作用和影響，稱(chēng)企業(yè)集團(tuán)是經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體。 第二種是強(qiáng)調(diào)企業(yè)集團(tuán)的資產(chǎn)紐帶，在股份制的基礎(chǔ)上通過(guò)參股、控股的方式結(jié)成企業(yè)集團(tuán)，特別強(qiáng)調(diào)集團(tuán)內(nèi)部的聯(lián)結(jié)手段是資產(chǎn)。 第三種是強(qiáng)調(diào)企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部各成員企業(yè)間的內(nèi)在技術(shù)經(jīng)濟(jì)的聯(lián)系性 。 第四種強(qiáng)調(diào)企業(yè)集團(tuán)的法人性。 公司治理

4、學(xué)公司治理學(xué)第一節(jié)第一節(jié) 集團(tuán)治理的概述集團(tuán)治理的概述 一、企業(yè)集團(tuán)一、企業(yè)集團(tuán) （一）（一） 企業(yè)集團(tuán)的定義企業(yè)集團(tuán)的定義 3 3企業(yè)集團(tuán)概念的界定企業(yè)集團(tuán)概念的界定 企業(yè)集團(tuán)是作為獨(dú)立法人的市場(chǎng)交易主體在長(zhǎng)期交易中為了克服市場(chǎng)失靈與組織失靈、更有效率的實(shí)現(xiàn)交易，通過(guò)產(chǎn)權(quán)或戰(zhàn)略性契約的連接而形成的中間型組織。這個(gè)概念具備三層含義：一是企業(yè)集團(tuán)是企業(yè)集合體，企業(yè)集團(tuán)是由多個(gè)企業(yè)通過(guò)有機(jī)的經(jīng)濟(jì)連接（產(chǎn)權(quán)和戰(zhàn)略性契約）形成的企業(yè)(法人)集合；二是企業(yè)集團(tuán)是相對(duì)穩(wěn)定的組織形式，企業(yè)集團(tuán)是基于各成員企業(yè)長(zhǎng)期的交易關(guān)系而形成了共同的目標(biāo)和規(guī)范的集團(tuán)框架；三是企業(yè)集團(tuán)具備多樣的企業(yè)間形態(tài)，企業(yè)集團(tuán)有機(jī)的實(shí)

5、現(xiàn)了市場(chǎng)與組織的結(jié)合，在不同的交易條件下形成了不同的企業(yè)間形態(tài)。公司治理學(xué)公司治理學(xué)第一節(jié)第一節(jié) 集團(tuán)治理的概述集團(tuán)治理的概述 一、企業(yè)集團(tuán)一、企業(yè)集團(tuán) （二）子公司的界定（二）子公司的界定 1 1認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的國(guó)際比較認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的國(guó)際比較 美國(guó)法律協(xié)會(huì)起草的公司治理原則：分析與建議1.10條從形式和實(shí)質(zhì)兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)對(duì)子公司做出界定，德國(guó)法同樣是采用實(shí)質(zhì)性標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)定如果一個(gè)公司直接或間接地受到另一個(gè)公司的施加的控制性影響，那么該公司就被稱(chēng)為具有附屬性的子公司。盡管認(rèn)定子公司的實(shí)質(zhì)性標(biāo)準(zhǔn)理論是公司法理論和實(shí)踐的發(fā)展，但該標(biāo)準(zhǔn)的操作性較差。因此，學(xué)者們提出應(yīng)以數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)為主，將實(shí)質(zhì)性標(biāo)準(zhǔn)作為輔助標(biāo)準(zhǔn)來(lái)適用。日

6、本2001年的商法改革也體現(xiàn)了這個(gè)思想，把以“發(fā)行股份總數(shù)”改革為以“股東大會(huì)表決權(quán)”作為標(biāo)準(zhǔn)，但仍屬于傳統(tǒng)的界定標(biāo)準(zhǔn)。 公司治理學(xué)公司治理學(xué)第一節(jié)第一節(jié) 集團(tuán)治理的概述集團(tuán)治理的概述 一、企業(yè)集團(tuán)一、企業(yè)集團(tuán) （二）子公司的界定（二）子公司的界定2關(guān)于子公司的定義關(guān)于子公司的定義 界定子公司應(yīng)遵循三個(gè)原則：一是主動(dòng)原則，即要有支配公司的意思；二是控制原則，即對(duì)公司主要的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)實(shí)施控制，通常表現(xiàn)為對(duì)公司的重大經(jīng)營(yíng)決策施加影響和控制，以貫徹母公司的經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略；三是持續(xù)原則，對(duì)公司的控制是永久和強(qiáng)力的，即有計(jì)劃而持續(xù)，并非偶然而暫時(shí)的。基于三原則，我們給出一個(gè)關(guān)于子公司的描述性定義：當(dāng)公司A絕對(duì)控

7、股B公司，或沒(méi)有處于絕對(duì)控股狀態(tài)但卻控制其董事會(huì)，使得公司A的意志能夠在B公司的決策中得到充分的體現(xiàn)，則稱(chēng)公司B為公司A的子公司。 公司治理學(xué)公司治理學(xué)第一節(jié)第一節(jié) 集團(tuán)治理的概述集團(tuán)治理的概述 一、企業(yè)集團(tuán)一、企業(yè)集團(tuán) （三）關(guān)聯(lián)公司的概念（三）關(guān)聯(lián)公司的概念 據(jù)美國(guó)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則委員會(huì)（FASB）于1982的發(fā)布的SFAS57關(guān)聯(lián)方披露準(zhǔn)則的附錄中，關(guān)聯(lián)公司的定義為：一公司如直接地或通過(guò)一個(gè)或多個(gè)中介間接地制約某公司，或受某公司制約或與某公司處于同一公司控制之下，這些公司即為關(guān)聯(lián)公司。 英國(guó)的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則委員會(huì)于1995年頒布的FRS8關(guān)聯(lián)方披露中的關(guān)聯(lián)公司定義為：在某財(cái)務(wù)期間的任何時(shí)候，如果符

8、合下屬四個(gè)條件之一，即為關(guān)聯(lián)公司：一公司能對(duì)另一公司實(shí)施直接或間接的制約；各公司受同一公司的控制；一公司能對(duì)另一公司的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)決策所具有的影響達(dá)到這樣的程度，以至于另一公司可能無(wú)法在任何時(shí)候全力追逐其自身的獨(dú)立利益；進(jìn)行交易的各公司受同一公司的影響達(dá)到這樣的程度，以至于進(jìn)行交易的公司放棄其自身的獨(dú)立利益。 國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則委員會(huì)（IASC）于1984年公布的IAS24對(duì)關(guān)聯(lián)者的披露中的關(guān)聯(lián)方是指：在制訂財(cái)務(wù)或經(jīng)營(yíng)決策中，如果一公司有能力控制另一公司，或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊懀叶叻悄缸庸?，則認(rèn)為它們是關(guān)聯(lián)的。 公司治理學(xué)公司治理學(xué)第一節(jié)第一節(jié) 集團(tuán)治理的概述集團(tuán)治理的概述 一、企業(yè)集團(tuán)一、企業(yè)

9、集團(tuán) （三）關(guān)聯(lián)公司的概念（三）關(guān)聯(lián)公司的概念 我國(guó)財(cái)政部于1997年初發(fā)布的企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露中指出：在企業(yè)財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)決策中，如果一公司有能力直接、間接控制或共同控制另一公司或?qū)α硪还臼┘又卮笥绊懀叶叻悄缸庸?，本?zhǔn)則認(rèn)為二者是關(guān)聯(lián)的；如是兩方或多方同受一方控制，本準(zhǔn)則也將其視為關(guān)聯(lián)的?？梢钥闯龈鳈C(jī)構(gòu)或組織所下的定義均涉及到“制約”、“控制”和“重大影響”，都沒(méi)有達(dá)到母公司對(duì)子公司的影響程度。 基于上述機(jī)構(gòu)對(duì)關(guān)聯(lián)公司的認(rèn)識(shí)，我們對(duì)關(guān)聯(lián)公司做出如下定義：公司A以少數(shù)股權(quán)參股B公司，且公司A在B公司的董事會(huì)中只有發(fā)言權(quán)，其意志在公司B的體現(xiàn)程度取決于B公司董事會(huì)成員間討價(jià)

10、還價(jià)的結(jié)果，這樣，我們稱(chēng)公司B為公司A的關(guān)聯(lián)公司；或者公司A和公司B同為一公司的子公司，則二者為關(guān)聯(lián)公司。公司治理學(xué)公司治理學(xué)一、企業(yè)集團(tuán)一、企業(yè)集團(tuán) （一）（一） 企業(yè)集團(tuán)的定義企業(yè)集團(tuán)的定義 公司治理學(xué)公司治理學(xué)第一節(jié)第一節(jié) 集團(tuán)治理的概述集團(tuán)治理的概述 二、集團(tuán)治理與企業(yè)治理二、集團(tuán)治理與企業(yè)治理 （一）集團(tuán)治理（一）集團(tuán)治理 集團(tuán)治理則是在企業(yè)集團(tuán)各成員企業(yè)之間進(jìn)行的關(guān)于準(zhǔn)租金分配的機(jī)制設(shè)計(jì)，來(lái)協(xié)調(diào)企業(yè)間的關(guān)系，以更好地實(shí)現(xiàn)企業(yè)間交易。 （二）集團(tuán)治理與企業(yè)治理的區(qū)別（二）集團(tuán)治理與企業(yè)治理的區(qū)別 集團(tuán)治理的特征來(lái)源于“有組織的市場(chǎng)”、“有市場(chǎng)的組織”這種復(fù)雜的企業(yè)間關(guān)系產(chǎn)生的復(fù)雜的交

11、易形式。是在單個(gè)企業(yè)治理基礎(chǔ)之上形成的，旨在協(xié)調(diào)企業(yè)間關(guān)系、更好實(shí)現(xiàn)企業(yè)間交易的制度安排。因此，集團(tuán)治理的邊界已經(jīng)超越了法人邊界，母公司的意志不僅可以在子公司的行為中得到體現(xiàn)，同時(shí)還可以對(duì)關(guān)聯(lián)公司施以影響，是在不同治理主體之間的權(quán)利、責(zé)任的配置。因此，在集團(tuán)治理中的主體、客體都是“法人”，承擔(dān)的是一種“法人”間的“說(shuō)明責(zé)任”，而非一般的企業(yè)治理中的自然人意義上的主體與客體。這也是“揭開(kāi)法人面紗”的立法基礎(chǔ)。 公司治理學(xué)公司治理學(xué)第二節(jié)第二節(jié) 母公司的行為：控制、合作與母公司的行為：控制、合作與利益轉(zhuǎn)移利益轉(zhuǎn)移 一、母公司行為的影響因素一、母公司行為的影響因素 母公司與子公司之間是一種控制與從屬

12、的法律關(guān)系，這種關(guān)系不僅體現(xiàn)在母公司對(duì)子公司及其董事會(huì)戰(zhàn)略層面的指揮權(quán)上，也體現(xiàn)在日常的經(jīng)營(yíng)中。 二、母公司對(duì)子公司的控制二、母公司對(duì)子公司的控制 間接控制是指母公司只是通過(guò)子公司的董事會(huì)對(duì)子公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行控制，母公司的控制力僅在董事會(huì)這一層次體現(xiàn)出來(lái)。 母公司對(duì)子公司實(shí)施直接控制，就是指子公司的董事會(huì)成員均為來(lái)自母公司的執(zhí)行董事，且由母公司董事會(huì)直接提名子公司的高管層，母公司的職能部門(mén)對(duì)子公司的相關(guān)職能部門(mén)實(shí)施控制和管理。 就是指母公司讓子公司的管理層人員參股子公司成為子公司的股東，子公司的管理層人員進(jìn)入子公司的股東會(huì)及董事會(huì)等決策機(jī)構(gòu)，這樣，母公司與子公司的管理層人員在經(jīng)營(yíng)決策及子公司

13、的經(jīng)營(yíng)總目標(biāo)制訂方面共同進(jìn)行研究決策。 公司治理學(xué)公司治理學(xué)公司治理學(xué)公司治理學(xué)第二節(jié)第二節(jié) 母公司的行為：控制、合作與母公司的行為：控制、合作與利益轉(zhuǎn)移利益轉(zhuǎn)移三、關(guān)聯(lián)公司間的合作三、關(guān)聯(lián)公司間的合作 （一）信息交流（一）信息交流在關(guān)聯(lián)公司之間，可以通過(guò)董事長(zhǎng)會(huì)議進(jìn)行信息的交流與溝通。董事長(zhǎng)會(huì)議就是各關(guān)聯(lián)公司的董事長(zhǎng)、總經(jīng)理組成的協(xié)調(diào)彼此關(guān)系的委員會(huì)（在日本又被稱(chēng)為社長(zhǎng)會(huì)）。該委員會(huì)定期舉行會(huì)議，交流科技、經(jīng)濟(jì)、政治情報(bào)。通過(guò)董事長(zhǎng)會(huì)議使分布在不同產(chǎn)業(yè)部間或不同國(guó)度的高級(jí)管理者掌握的信息互通有無(wú)。并將分別掌握的經(jīng)營(yíng)經(jīng)驗(yàn)、管理技巧等軟資源彼此交流。董事長(zhǎng)會(huì)議還可協(xié)商高級(jí)管理者的人事任免調(diào)整，以

14、及針對(duì)其它競(jìng)爭(zhēng)者在戰(zhàn)略上采取協(xié)調(diào)行動(dòng)。公司治理學(xué)公司治理學(xué)第二節(jié)第二節(jié) 母公司的行為：控制、合作與母公司的行為：控制、合作與利益轉(zhuǎn)移利益轉(zhuǎn)移（二）高級(jí)管理者互派（二）高級(jí)管理者互派 在企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部，高級(jí)管理人才的橫向調(diào)動(dòng)是分配關(guān)聯(lián)公司間的擁有的經(jīng)營(yíng)管理人材資源、促進(jìn)成員公司穩(wěn)定的關(guān)聯(lián)關(guān)系的重要手段之一。關(guān)于高級(jí)管理人員的派遣，是指同一企業(yè)集團(tuán)的高級(jí)管理者或骨干職工被派遣成為其它關(guān)聯(lián)公司的高級(jí)管理者。這里所說(shuō)的高級(jí)管理是指董事長(zhǎng)、總經(jīng)理、董事、監(jiān)事等一切要職人員。在關(guān)聯(lián)公司中，除派遣高級(jí)管理者之外，各成員公司的高級(jí)管理者還可以通過(guò)彼此兼職，以直接施加影響力，來(lái)鞏固彼此間的關(guān)聯(lián)關(guān)系，促進(jìn)協(xié)作的長(zhǎng)期

15、發(fā)展。在美國(guó)、德國(guó)等國(guó)，企業(yè)高級(jí)官員兼任的現(xiàn)象亦很普遍，但它不是在相互持股型企業(yè)間關(guān)聯(lián)關(guān)系的基礎(chǔ)上的兼任，而是個(gè)人之間的關(guān)系、或暫時(shí)的融資關(guān)系的兼任。 公司治理學(xué)公司治理學(xué)第二節(jié)第二節(jié) 母公司的行為：控制、合作與母公司的行為：控制、合作與利益轉(zhuǎn)移利益轉(zhuǎn)移公司治理學(xué)公司治理學(xué)第二節(jié)第二節(jié) 母公司的行為：控制、合作與母公司的行為：控制、合作與利益轉(zhuǎn)移利益轉(zhuǎn)移（三）關(guān)聯(lián)交易（三）關(guān)聯(lián)交易 關(guān)聯(lián)交易是指母公司或其子公司與在該公司直接或間接擁有權(quán)益、存在利害關(guān)系的關(guān)聯(lián)公司之間所進(jìn)行的交易。在國(guó)外，關(guān)聯(lián)交易是在跨國(guó)公司、母子公司制及總分公司制得到廣泛運(yùn)用時(shí)出現(xiàn)的。由于關(guān)聯(lián)交易所具有的降低交易成本、優(yōu)化資源

16、配置、實(shí)現(xiàn)公司利潤(rùn)最大化等優(yōu)越性，使上市公司在擴(kuò)張和資本運(yùn)營(yíng)過(guò)程中普遍采用這一形式。 由于關(guān)聯(lián)公司間的交易較外部的市場(chǎng)交易更具有穩(wěn)定性、長(zhǎng)期性、持續(xù)性，所以，它又進(jìn)一步鞏固了成員公司間的關(guān)聯(lián)關(guān)系，成為關(guān)聯(lián)公司間重要的協(xié)作機(jī)制。 在西方發(fā)達(dá)國(guó)家，關(guān)聯(lián)交易常常用于節(jié)約交易成本和合理避稅。在亞洲的一些家族企業(yè)和官營(yíng)企業(yè)中，關(guān)聯(lián)交易則被用作在母公司與子公司之間轉(zhuǎn)移利潤(rùn)或掩蓋虧損。在我國(guó)關(guān)聯(lián)交易常常發(fā)生在上市公司及其母公司、關(guān)聯(lián)公司間，由于我國(guó)正處在經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)軌過(guò)程中，上市公司關(guān)聯(lián)交易較其他市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家更復(fù)雜，更頻繁。 公司治理學(xué)公司治理學(xué)第二節(jié)第二節(jié) 母公司的行為：控制、合作與母公司的行為：控制、合作

17、與利益轉(zhuǎn)移利益轉(zhuǎn)移四、母公司濫用關(guān)聯(lián)交易形式四、母公司濫用關(guān)聯(lián)交易形式 （一）產(chǎn)品買(mǎi)賣(mài)中的濫用關(guān)聯(lián)交易 （二）轉(zhuǎn)讓、置換和出售資產(chǎn)中的濫用關(guān)聯(lián)交易（三）資金拆借中的濫用關(guān)聯(lián)交易 （四）托管經(jīng)營(yíng)中的關(guān)聯(lián)交易濫用 （五）貸款擔(dān)保中的關(guān)聯(lián)交易濫用 （六）債務(wù)充抵中的關(guān)聯(lián)交易濫用（七）無(wú)形資產(chǎn)的使用和買(mǎi)賣(mài)中的關(guān)聯(lián)交易濫用 公司治理學(xué)公司治理學(xué)第三節(jié) 子公司的利益相關(guān)者保護(hù) 一、中小股東保護(hù)：效率與公平一、中小股東保護(hù)：效率與公平在股份公司中遵循“資本多數(shù)決”的原則，作為大股東的母公司事實(shí)上獨(dú)占著對(duì)子公司董事會(huì)的控制權(quán)，擁有對(duì)子公司的人員錄用解雇指揮命令的權(quán)限、公司資產(chǎn)購(gòu)入處置的權(quán)限、資金調(diào)配方法選擇的

18、權(quán)限等等。擁有著這些權(quán)限的母公司在支配子公司從事對(duì)自己有利的交易時(shí)，存在著榨取中小股東利益的事實(shí)上的可能性。很多學(xué)者從法學(xué)的角度提出采取必要措施來(lái)保護(hù)中小股東，實(shí)現(xiàn)公平。然而，也有些學(xué)者認(rèn)為這一公平的實(shí)現(xiàn)是以犧牲效率為代價(jià)的。 所謂效率，就是指社會(huì)資源的配置符合“帕雷托最優(yōu)”的效率標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)中每個(gè)個(gè)體在不損害別人現(xiàn)有利益的原則下都達(dá)到了他的最大效用，那么這個(gè)經(jīng)濟(jì)就達(dá)到了帕雷托最優(yōu)。公平又分為事前公平（機(jī)會(huì)平等）與事后公平（結(jié)果平等），這里的事前事后是指簽訂契約的前后，在探討中小股東保護(hù)方面是中小股東在取得公司股份前后出現(xiàn)的問(wèn)題。 公司治理學(xué)公司治理學(xué)第三節(jié) 子公司的利益相關(guān)者保護(hù)（一）事

19、前激勵(lì)原則（一）事前激勵(lì)原則 多數(shù)的經(jīng)濟(jì)學(xué)者認(rèn)為“如果能夠確保事前公平，也就不會(huì)產(chǎn)生事后是否公平的問(wèn)題”，也就說(shuō)如果給與的機(jī)會(huì)是平等的，結(jié)果是否一樣并不重要。機(jī)會(huì)平等實(shí)際上是對(duì)行為人提供的事前激勵(lì)。而現(xiàn)實(shí)中法律意義上的公平往往指的是結(jié)果的平等，僅從法律意義上的公平出發(fā)，就難以對(duì)行為人產(chǎn)生激勵(lì)并阻礙效率的提高。 從庇谷稅到科斯定理表明人們對(duì)公平與效率的認(rèn)識(shí)在不斷的發(fā)生變化。 公司治理學(xué)公司治理學(xué)【網(wǎng)絡(luò)鏈接網(wǎng)絡(luò)鏈接10-110-1】庇古稅與科斯定理庇古稅與科斯定理 當(dāng)個(gè)體的經(jīng)濟(jì)行為直接影響到其他個(gè)體的經(jīng)濟(jì)利益，就存在經(jīng)濟(jì)的外部性。對(duì)外部性問(wèn)題傳統(tǒng)的經(jīng)濟(jì)分析源自庇古（Pigou），他認(rèn)為，外部性存在

20、導(dǎo)致市場(chǎng)價(jià)格扭曲，政府應(yīng)該糾正這種扭曲，可以向廠商增稅來(lái)實(shí)現(xiàn)。如某工廠的煙塵給鄰近的財(cái)產(chǎn)所有者帶來(lái)有害的影響，則工廠主對(duì)煙塵所引起的損害負(fù)責(zé)賠償，或者根據(jù)工廠排出煙塵的不同容量及其所致?lián)p害的相應(yīng)金額標(biāo)準(zhǔn)對(duì)工廠主征稅，或者最終責(zé)令該廠遷出居民區(qū)-資料來(lái)源：蔣殿春：高級(jí)微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)，經(jīng)濟(jì)管理出版社2000年版，第 391394頁(yè)。公司治理學(xué)公司治理學(xué)第三節(jié) 子公司的利益相關(guān)者保護(hù)（三）中小股東保護(hù)的基本原則（三）中小股東保護(hù)的基本原則（1）尊重當(dāng)事人事前的選擇，盡量控制使用強(qiáng)制性的規(guī)則；（2）應(yīng)避免制定扭曲承擔(dān)企業(yè)主要經(jīng)營(yíng)任務(wù)的大股東激勵(lì)、以結(jié)果平等為指向的規(guī)則；（3）為了不扭曲對(duì)中小股東投資的激勵(lì)

21、，應(yīng)制定使未來(lái)事項(xiàng)更加明確化的規(guī)則；（4）由于契約的不完備性，審慎地制定不損害效率的法律規(guī)則（主要是針對(duì)大股東的惡意行為），來(lái)維護(hù)一定的事后公平是必要的。公司治理學(xué)公司治理學(xué)第三節(jié) 子公司的利益相關(guān)者保護(hù)二、債權(quán)人保護(hù)：法人資格否定二、債權(quán)人保護(hù)：法人資格否定 （一）對(duì)有限責(zé)任的反思（一）對(duì)有限責(zé)任的反思 1 1有限責(zé)任制度有限責(zé)任制度有限與無(wú)限是以民法主體是否以其全部的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)相關(guān)債務(wù)作為標(biāo)準(zhǔn)的。有限責(zé)任就是指股東僅以其出資額為限對(duì)公司債務(wù)負(fù)責(zé)，從而使公司以股東出資形成的公司法人財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任制度保障了企業(yè)的投資者在其資本投入之外不再承擔(dān)企業(yè)的債務(wù)責(zé)任。有限責(zé)任制度同樣適用于企業(yè)

22、集團(tuán)，即母公司對(duì)子公司的債權(quán)人承擔(dān)有限責(zé)任。有限責(zé)任制度保證了公司法人人格的獨(dú)立，將股東的責(zé)任限制于其投資范圍之內(nèi)，使股東與公司債務(wù)隔離，使得現(xiàn)代公司制度在社會(huì)價(jià)值創(chuàng)造發(fā)揮著重要作用。公司治理學(xué)公司治理學(xué)第三節(jié) 子公司的利益相關(guān)者保護(hù)二、債權(quán)人保護(hù)：法人資格否定二、債權(quán)人保護(hù)：法人資格否定 （一）對(duì)有限責(zé)任的反思（一）對(duì)有限責(zé)任的反思 2 2對(duì)有限責(zé)任的反思對(duì)有限責(zé)任的反思 從有限責(zé)任存在的環(huán)境來(lái)考察，有限責(zé)任賴(lài)以存在的前提條件是公司應(yīng)具有獨(dú)立的法人人格，何謂獨(dú)立的法人人格？這里至少要具備兩大要素：一是獨(dú)立的意志；二是獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)。然而，在企業(yè)集團(tuán)情形下，由于控制因素的存在，子公司雖然在法律形式

23、仍然保持著的“獨(dú)立存在”，但是事實(shí)上，子公司的獨(dú)立性是受母公司的意志左右的。 公司治理學(xué)公司治理學(xué)【案例案例10-2】薩洛蒙訴案薩洛蒙訴案 公司法史上，英國(guó)的薩洛蒙訴案，可以說(shuō)是為股東牟取法外利益開(kāi)了先河。當(dāng)時(shí)薩洛蒙公司僅有7位股東，分別為薩洛蒙及其妻子和5個(gè)兒子，公司董事由薩洛蒙及其兩個(gè)兒子擔(dān)任。該判例確立了這樣一個(gè)原則：只要依照法律規(guī)定設(shè)立公司，該公司便依法取得獨(dú)立人格，即使公司的控制權(quán)僅操縱于控股股東手中，其余股東對(duì)公司僅具有象征性利益，亦不影響公司的獨(dú)立地位。由于該原則使公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立，股東僅負(fù)有限責(zé)任的思想在法律形式上獲得了最高體現(xiàn)，使得薩洛蒙訴案成為公司法上為數(shù)不多的里程碑之一。然而

24、正是基于同一原因，該判決也經(jīng)常被視為一個(gè)后患無(wú)究的不幸判決，它為控股股東牟取法外利益提供了機(jī)會(huì)，對(duì)公司的債權(quán)人則有失公平。資料來(lái)源：劉大洪：公司有限責(zé)任制度負(fù)面效應(yīng)的法律思考，2004年11月26日，http:/。公司治理學(xué)公司治理學(xué)第三節(jié) 子公司的利益相關(guān)者保護(hù)（二）法人人格的否認(rèn)：揭開(kāi)法人的面紗（二）法人人格的否認(rèn)：揭開(kāi)法人的面紗1 1揭開(kāi)法人的面紗原則揭開(kāi)法人的面紗原則 2 2適用揭開(kāi)法人面紗原則的行為界定適用揭開(kāi)法人面紗原則的行為界定 （1）規(guī)避契約義務(wù)行為 （2）回避法律義務(wù)行為 （3）資產(chǎn)混同行為 （4）資本不足行為 公司治理學(xué)公司治理學(xué)【本章小結(jié)】 n首先，本部分介紹了企業(yè)集團(tuán)及

25、集團(tuán)治理等相關(guān)概念，進(jìn)一步指出集團(tuán)治理的特征來(lái)源于“有組織的市場(chǎng)”、“有市場(chǎng)的組織”這種復(fù)雜的企業(yè)間關(guān)系產(chǎn)生的復(fù)雜的交易形式，是在單個(gè)企業(yè)治理基礎(chǔ)之上形成的、旨在協(xié)調(diào)企業(yè)間關(guān)系、更好實(shí)現(xiàn)企業(yè)間交易的制度安排。n然后，對(duì)母公司的目標(biāo)與行為進(jìn)行了分析，指出母公司的行為對(duì)于子公司的其他利益相關(guān)者而言是一把“雙刃劍”，既有正效應(yīng)也有負(fù)效應(yīng)，這種外部性在其控制、合作與利益轉(zhuǎn)移行為中體現(xiàn)出現(xiàn)來(lái)。n最后，針對(duì)中小股東保護(hù)的效率與公平問(wèn)題、子公司債權(quán)人保護(hù)問(wèn)題進(jìn)行了探討。 公司治理學(xué)公司治理學(xué)集團(tuán)母公司掏空上市子公司：集團(tuán)母公司掏空上市子公司：“猴王猴王”變空殼變空殼n1993年，猴王焊接股份公司從猴王集團(tuán)中“剝離”出去，改組為猴王股份公司上市，猴王集團(tuán)公司成為猴王股份公司的第一大股東。但此次資產(chǎn)重組實(shí)際上只是一種形式上的“剝離”，猴王集團(tuán)和猴王股份從未在人員、資產(chǎn)和財(cái)務(wù)上實(shí)施真正意義上的分開(kāi)剝離。這也就為后來(lái)的猴王集團(tuán)破產(chǎn)以及猴王股份演變?yōu)椤翱諝ぁ惫韭裣铝说湼?n猴王股份公司上市以來(lái)，經(jīng)營(yíng)狀況江河日下，1999年開(kāi)始出