民法學論述題及答案

1、精選優(yōu)質文檔-傾情為你奉上民法學論述題及答案1、論民法的性質2、論民法的平等原則。3、論民法的自愿原則。4、論民法的誠實信用原則。5、論民法的公平原則6、論述如何用民事方法對民事權利進行保護7、論宣告失蹤的效力8、論民事行為成立與生效的關系9、人身權的意義如何？10、論人格權的性質11、生命權、健康權與身體權的關系如何？12、論物權的優(yōu)先效力13、論物權變動的公示原則14、論物權變動的公信原則15、論按份共有人對共有物的處分16、試述抵押權的標的17、論債的發(fā)生原因18、試述債的履行原則19、試述保證人對債權人的權利20、試述債權讓與的外部效力21、論侵權行為的歸責原則22、試述一般侵權行為的

2、構成要件23、試述要約的效力24、論我國繼承法的基本原則參考答案：1、民法是私法.對于公法私法的劃分,目前的折中說將主體說和隸屬說結合起來,認為只有國家等公共機構行使職權的時候的關系才屬于公法的調整范圍.我國的國有企業(yè)作為市場經濟的參與者其法律地位和其他市場經濟的參與者的地位是平等的,國有企業(yè)在商品交換過程中以民事主體的資格行使權利，這種權利的性質是民事權利,屬于私權.而民法的其他部分，當然屬于私法范疇。    我國民法是社會主義初級階段的私法。民法調整的社會關系包括財產關系和人身關系，它是一定經濟關系和其他社會生活關系的體現。不同社會的民法具有不同的社會性質，我

3、國的民法是社會主義初級階段的民法，因此我國民事立法要體現我國的特點，以適應社會主義初級階段的要求。    民法是調整市場經濟的基本法。從民法調整的財產關系的性質來看，民法是調整市場經濟的基本法。商品經濟是民法產生和發(fā)展的經濟基礎。各國民法的體系和具體內容有所不同，但是都有民事主體制度、物權或者財產權制度、債與合同制度，這三項制度是民法的基本制度，是調整商品經濟的基本制度。2、民法通則第3條規(guī)定，當事人在民事活動中的地位平等。有些國家的民法典沒有明文規(guī)定平等原則學者稱其為無須明文規(guī)定的公理性原則。    民法通則規(guī)定平等原則的意義在于：

4、明確各種不同類型的民事主體的地位是平等的；突出民事法律關系的性質，以區(qū)別于行政法律關系和經濟法律關系；平等原則是民法的其他原則的基礎，沒有平等原則，自愿原則、禁止權利濫用原則、公平原則就失去了存在的根基。    平等原則體現在：民事權利能力平等，即民事主體資格平等，具有民事主體資格的自然人、法人和其他組織的民事主體地位一律平等；民事主體地位平等，在民事法律關系中，無論自然人還是法人，不論所有制性質，不論經濟實力強弱，民事主體的任何一方都沒有凌駕于另一方之上的特權；民事權益平等地受法律保護，作為民事主體的自然人、法人和其他組織的合法的民事權益都平等地受民法保護，任何

5、組織和各人都不得侵犯。    要注意的是，平等原則是指民事主體的權利能力平等和法律地位平等，不是指不同所有制經濟的經濟地位平等。    民法在其功能范圍內要保護弱者，在一定范圍內限制形式上平等而事實上的不平等。如對借款利率的限制。3、民法通則第四條規(guī)定，民事活動應當遵循自愿原則。自愿原則是指民事主體根據自己的意愿，自主地行使民事權利，參與民事法律關系，國家對于民事法律關系不過多干預。自愿原則是民法調整的財產關系和人身關系的特征的突出的反映。民事法律關系基本上是在自愿基礎上建立起來的，自愿原則是民法的核心原則。  &

6、#160; 自愿原則主要體現在：民事主體根據自己的意愿行使民事權利，民事主體有自主占有、使用或者處分其所有物，發(fā)表作品，轉讓專利權，設立遺囑等權利；民事主體之間自愿協(xié)商設立、變更或者終止民事法律關系，這一點主要體現在合同關系上；當事人的意愿優(yōu)于任意性規(guī)范，在民事立法上特別是合同法上規(guī)定有較多的任意性規(guī)范，在有任意性規(guī)范的情況下，當事人的協(xié)議的效力優(yōu)于任意性規(guī)范的效力。4、民法通則第四條規(guī)定，民事活動應當遵循誠實信用原則。誠實信用原則，簡稱誠信原則。通常說的誠信屬于道德規(guī)范，從法律上看，誠實信用源于羅馬法中的善意，這種善意是被用來為未受法律調整的交易行為產生的訴訟說明理由。  

7、;  誠實信用原則主要是針對民事法律關系中的弄虛作假、欺騙他人、損人利己的行為而形成的基本原則。誠實信用原則側重于對民事主體的主觀要求，但是衡量是否違反誠實信用原則，需要客觀地衡量當事人之間的利益來認定。    誠實信用原則主要體現在：在設立或者變更民事法律關系時，不僅要求當事人誠實，不隱瞞真相，不作假，不欺詐，還應當給對方提供必需的信息；民事法律關系建立后，當事人應當恪守諾言，履行義務，謹慎維護對方的利益，滿足對方的正當期待；民事法律關系終止后，當事人應當為維護對方的利益，實施一定的行為或不實施一定的行為。5、民法通則第四條規(guī)定，民事活動應當遵循公平原

8、則。公平是人類社會的崇高理念，也是基本的法律價值理念。不同社會不同時期不同的人會有不同的公平觀。公平與否，應當從我國民法規(guī)范的基本精神出發(fā)，以我國現階段的交易習慣和人們的一般觀念為標準。民法上講的公平，是指民事主體之間的利益平衡，公平原則是衡量當事人之間利益的標準。    公平原則主要體現在：當事人的權利與義務的平等，當事人之間設立的相互的權利與義務應當三平衡的，對顯失公平的民事行為，當事人有權請求撤銷，民事主體在利益關系上，也貫徹公平原則；當事人承擔民事責任的平衡，民法的歸責原則體現了公平原則；負擔與風險的平衡，當發(fā)生意外風險時，風險損失應當由誰承擔，應當根據公

9、平原則確定。6、民事主體享有的民事權利可能受到他人的侵害，需要通過法律手段予以保護。用民事方法保護民事權利，分為國家保護和自我保護兩種。    民事權利的國家保護，又稱公力救濟，是指民事權利受到侵害時，由國家機關通過法定程序予以保護。國家保護民事權利是由多種機關采取多種手段完成的，經常性的是由民事主體提起民事訴訟，請求法院予以保護。    民事權利的自我保護，又叫私力救濟，或者叫自力救濟，是指民事權利受到侵害時，權利人在法律規(guī)定的限度內，自己采取必要的措施保護其權利。包括：自衛(wèi)行為，是當民事權利受到侵害或者有受到侵害的現實危險時，權利

10、人采取必要的措施，以防止損害的發(fā)生或者擴大，自衛(wèi)行為有正當防衛(wèi)和緊急避險兩種形式；自助行為，是指權利人為保護自己的權利，在來不及請求公力救濟的情況下，對義務人的財產予以扣押或者對其人身自由予以約束等行為。我國民法對自助行為尚無明文規(guī)定，實踐中存在自助行為。自助行為實施后，有的及時解決了問題，當事人之間無爭議，有的需要向法院申請?zhí)幚?，申請遲延或申請被駁回，行為人應負賠償責任。7、自然人被宣告失蹤后，其效力是對其財產的管理和財產義務的履行。   民法通則第21條規(guī)定：“失蹤人的財產由他的配偶、父母、成年子女或者關系密切的其他親屬、朋友代管。代管有爭議的，沒有以上規(guī)定的人或者以上

11、規(guī)定的人無能力代管的，由人民法院指定的人代管。失蹤人所欠稅款、債務和應付的其他費用由代管人從失蹤人的財產中支付?！?#160;   失蹤人的財產管理：宣告失蹤制度的主要目的之一就是為失蹤人的財產設置管理制度。失蹤人的配偶、父母、成年子女或者關系密切的其他親屬、朋友為失蹤人的財產代管人。失蹤人的上述財產代管人沒有順序限制，也不存在誰申請失蹤誰享有財產代管權的問題，而只遵循誰管理對失蹤人的財產有利的原則。財產代管人應具有完全民事行為能力。無民事行為能力人或者限制民事行為能力人失蹤的，由其監(jiān)護人擔任財產代管人。財產代管人應妥善管理失蹤人的財產，在保管、維護、收益時，應與管理自己財

12、產盡同一注意，在進行必要的經營和處分時，應盡善良管理人之注意。不得利用和擅自處分失蹤人的財產，造成損失的，利害關系人可以向法院請求代管人承擔民事責任。    失蹤人的義務履行：失蹤人的義務包括失蹤人失蹤前應繳納的稅款、所欠債務以及失蹤期間所應支付的其他費用。這些義務由財產代管人從失蹤人的財產中以支付財產的方式來履行。8、民事行為的成立是指符合民事行為的構成要素的客觀情況。民事行為的生效是指已經成立的民事行為因符合法定有效要件而取得法律認可的效力。    民事行為的成立和民事行為的生效是兩個既有聯系又有區(qū)別的概念。  

13、;  聯系：民事行為的成立是民事行為生效的前提。一項民事行為只有成立后，才能進一步確認其是否有效的問題。在大多數情況下，民事行為的成立與民事行為的生效在時間上是一致的，即在民事行為成立時即具有法律效力。只有在少數情況下，民事行為的成立與生效不具有時間上的一致性，即一項民事行為已經成立，但未生效。    區(qū)別：著眼點不同。民事行為的成立著眼于民事行為因符合法律構成因素，而在法律上視為一種客觀存在；民事行為的生效著眼于成立的民事行為因符合法定的有效條件，而取得法律認可的效力。     判斷標準和構成要件不同。民事行為的

14、成立以意思表示的成立或者意思表示一致為要件；民事行為的生效要件，則包括民事行為能力規(guī)則、意思表示自愿真實規(guī)定、行為內容不違反法律原則等。民事行為的成立要件著眼于表意行為的事實構成，此類規(guī)則的判斷不依賴于當事人后來的意志；民事行為的有效要件則著眼于當事人的意思表示的效力。     發(fā)生的時間不同。民事行為具備法定構成要素即為成立，自具備法定生效要件時生效。     效力不同。民事行為成立即生效的，當事人應受效果意思的約束，所負擔的義務主要是約定義務，可能產生的民事責任主要是違約責任；民事行為成立后不能生效或者被撤消或

15、者在成立之后未生效前，當事人所負擔的主要義務是法定義務，違反了這種義務所產生的民事責任主要是締約過失責任。9、人身權為民事主體的自然生存和社會生存提供了法律保障。人身權制度既包含了保護人自然生存的生命權、身體權、健康權等內容，也包含有保護人社會生存的名譽權、信用權等內容。在民法意義上，民事主體之所以成為完成的民事主體，是因為具備了各種人身權。失去人身權保護的各種利益，民事主體的地位就會受到威脅。法律規(guī)定人身權制度，一方面為人身權提供了具體的保護，防止他人對權利人的侵犯；另一方面也著力于提倡對人身權的尊重、對人本身的尊重，這種尊重既有源于他人的，更有源于權利人自身的。人身權為人類社會正常有序的發(fā)

16、展提供了法律保障。人自身的發(fā)展離不開人類社會正常有序的發(fā)展。人類社會的發(fā)展有賴于個人自由的發(fā)展，但是每個人的自由不能超越一定界限，這一界限體現在：第一，社會資源稀缺性的限制，社會由人組成，而人身權正是只有在社會關系中才具有意義；同時，每個人都希望盡量多地實現自己的權利，因此，每個人都需要對自己的權利加以適當拘束。在這個意義上，自由作為一種社會資源，本身是稀缺的。第二，道德倫理和公共政策的限制，道德倫理和公共政策是人類社會在一定階段某些人群整體利益的反映，它有時直接反映在民法的具體規(guī)定中，有時則以道德倫理和公共政策的本來面目出現。第三、人自身的限制，這種限制既有公共政策的限制，也有來自人自身生理

17、機能的限制。10、人格權關系到民事主體的自然生存和社會生存兩方面，因此它具有自然和社會兩方面的屬性。    人格權的自然屬性：人格權自民事主體誕生或者成立時產生，大多數都無需申請或者主張，沒有存續(xù)期間的限制，也無需公示；民事主體的人格權平等，沒有高低貴賤多少之區(qū)別；某些人格權可以被限制或者剝奪，但多數人格權不能被剝奪。    人格權的社會屬性：人格權因社會關系的存在而具有意義，人格權體現在一定社會關系之中，也只有在社會關系匯總，人格權菜具有意義；人格權需要法律的認可，作為一種民事權利，人格權的種類和內容需要法律的認可，未經法律認可的人

18、格利益，不屬于人格權的范疇；人格權的范圍在逐步擴展，社會的發(fā)展，使得人類自身的生存環(huán)境在逐步改善，人類對生存質量的要求越來越高，與這一進程相一致，人格權的范圍也在逐步擴展。11、這三者都是非常重要的人格權，三者之間互相獨立。它們的區(qū)別在：    人格利益不同。生命權保護的是生命利益，健康權保護的是健康利益，身體權保護的是身體利益。    被侵犯后果的嚴重程度不同。生命權受到侵犯時，將會給權利人造成最嚴重的后果；健康權受到侵犯時，造成的后果要輕于生命權的后果，但要重于侵犯身體權造成的后果；侵犯身體權給權利人造成的后果相對最輕。 

19、;   責任性質和責任范圍不同。侵犯生命權的，一般可能構成刑事責任，也構成民事責任；侵犯健康權的，一般可能構成刑事責任，也構成民事責任；侵犯身體權的，一般只構成民事責任。侵犯生命權的刑事責任一般要重于侵犯健康權的刑事責任，侵犯生命權的民事責任一般要重于侵犯健康權的民事責任，侵犯身體權的民事責任可能最輕。     從重吸收。如果一個行為同時侵犯這三個權利，將選擇最重的后果確定行為性質。因此將被認定為侵犯生命權。在確定賠償范圍時，要按照最重的情況來計算。12、物權的優(yōu)先效力，又叫物權的優(yōu)先權，是指同一標的物上有數個相互矛盾、沖突的權利并存

20、時，具有較強效力的權利排斥具有較弱效力的權利的實現。不管是在先后成立的物權之間還是在物權和債權直接，物權的這種優(yōu)先效力都是存在的。物權相互間的優(yōu)先效力。這種優(yōu)先效是以物權成立時間的先后來確定物權效力上的差異。一般說來，兩個在性質上上不能共存的物權不能同時存在于一個物上，故而后發(fā)生的物權根本不存在。如果物權在性質上可以并存，則后發(fā)生的物權僅于不妨礙先發(fā)生的物權的范圍內得以成立。在這種情況下，先發(fā)生的物權優(yōu)先于后發(fā)生的物權。關于物權相互之間的優(yōu)先效力，一般的原則是根據不同種類的物權的排他性不同，并依物權成立時間的先后確定其相互間的優(yōu)先順序。例外是限制物權的效力優(yōu)先于所有權。物權對于債權的優(yōu)先效力。

21、在同一標的物上物權與債權并存時，物權有優(yōu)先于債權的小力，這主要表現在：同一標的物上，既有物權，又有債權時，物權有優(yōu)先于債務的效力。這是因為物權是直接支配物的權利，而債權的實現則要依靠債務人的行為，債權人不能對物進行直接支配。基于兩者在性質上的不同，物權具有這種優(yōu)先效力。但是這只是一般原則，在法律有特別規(guī)定的情況下，也有極少數的例外，如買賣不破除租賃。在債權人依破產程序或強制執(zhí)行程序行使其債權時，作為債務人財產的物上存在他人的物權時，該物權優(yōu)先于一般債權人的債權。13、公示原則要求物權的產生、變更、消滅，必須在一定的可以從外部查知的方式表現出來。否則，因為物權具有排它的性質，如果沒有通過公示方式

22、將物權的變動表現出來，就會給第三人帶來不測的損害，影響交易的安全。因此，民法上關于物權的變動，以登記為不動產物權的公示方法，以交付為動產物權的公示方法。對于基于不同法律事實發(fā)生的物權變動，公示原則具有不同的意義。對于基于民事行為發(fā)生的物權變動，原則上非經公示不發(fā)生物權變動的效果。而對于基于民事行為以外的原因發(fā)生的物權變動，不經公示雖然可以發(fā)生物權變動的效果，但是在公示完成之前，當事人不得處分之。以登記為不動產物權變動的公示方法，始于抵押權制度。雖然受到地域的限制，其記載的內容也未必全然詳實，更由于現代社會商品經濟的發(fā)展，物權變動的頻繁，且地域范圍越來越廣，登記制度未必能充分起到公示不動產物權變

23、動的作用。但是人們畢竟可以通過登記了解物權變動的事實，不動產登記制度在很淡程度上起著維護不動產交易安全的作用。交付為動產物權變動的公示方法，這是因為動產物權變動不僅容易而且頻繁，無法以登記的方法公示，只能用交付，即轉移占有這一手段來表現動產物權的變動。14、公信原則包括兩方面的內容:記載于不動產登記簿的人推定為不動產的權利人,動產的占有人推定為該動產的權利人,除非有相反的證據證明,這稱為"權利的正確性推定效力"凡善意信賴公示的表象而為一定的行為,在法律上應當受到保護,保護的方式就是承認此行為所產生的物權變動的效力.     在物權變動

24、中貫徹公信原則,使行為人可以信賴登記與交付所公示的物權狀態(tài),進行交易,而不必擔心其實際權利的狀況.公信原則的目的在于保護交易的安全,穩(wěn)定社會經濟秩序,但有時可能會削弱真正權利享有人的利益，這是法律從促進社會經濟發(fā)展以及在權利人的個人利益與社會利益之間進行均衡、選擇的結果。    我國物權法第106條規(guī)定了不動產或者動產的善意取得制度，第三人在符合法律規(guī)定的條件下可以信賴物權的公示而從無權處分人處取得物權，實際上是賦予了登記、交付的公信力，這是公信原則的體現。15、在按份共有中，共有人對共有物的處分包括兩種：對其享有的份額的處分；對整個共有物的處分。 &#

25、160;   按份共有人有權處分其份額。共有人對其份額只能進行法律上的處分，即將其份額分出或者轉讓。共有人無合同約定的或者法律規(guī)定的正當理由要求分出或者轉讓其份額時，會構成對其他共有人的違約行為，要承擔一定的責任。共有人轉讓其享有的共有的不動產或者動產份額時，其他共有人在同等條件下享有優(yōu)先購買的權利。共有人在不損害社會利益和其他人利益的條件下，可以拋棄其應有份額，這是共有人行使其處分權的一種表現。但是國家機關和國有企業(yè)、事業(yè)單位不得拋棄其占有的國家財產，當然也不得拋棄其在共有關系中的份額。    共有人的處分權還包括對共有物的處分，包括：事實上

26、的處分和法律上的處分。這種處分及于共有物的全部，涉及到全體共有人的利益，處分共有物或者對共有物進行重大修繕的，應當經占份額2/3以上的共有人同意，但是共有人另有約定的除外。如果沒有得到同意而擅自處分共有物的，對其他共有人構成侵權行為。如果是事實上的處分，對其他共有人應負侵權責任。如果是法律上的處分，對其他共有人不產生法律效力。但對第三人來說，該行為屬于效力待定的行為。如果轉讓的共有物是動產，第三人善意的，可按善意取得處理。16、抵押權的標的，習慣上稱抵押物，是指債務人或第三人提供擔保的財產。    下列財產可以作為抵押物：房屋和其他土地附著物；建設用地使用權；以招

27、標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經營權；生產設備、原材料、半成品、產品；正在建造的建筑物、船舶、航空器；交通運輸工具；法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產。    當事人以農作物和與其尚未分離的土地使用權同時抵押的，土地使用 權部分的抵押無效。    抵押人可以將其中的一項財產單獨抵押，也可以將幾項財產一并抵押。在將幾項財產一并抵押時，抵押財產的范圍應當以登記的財產為準。抵押財產的價值在抵押權實現時予以確定。    以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內的建設用地使用權一并抵押。以建設用地

28、使用權抵押的，該土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前述規(guī)定一并抵押的，未抵押的財產視為一并抵押。    鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設用地使用權不得單獨抵押。以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內的建設用地使用權一并抵押。    抵押權所擔保的債權超出其抵押物的價值的，超出的部分不具有優(yōu)先受償的效力。    根據物權法的規(guī)定，下列財產不得抵押：    土地所有權；耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有土地使用權，但法律規(guī)定可以抵押的除外；學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)

29、單位和社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施；所有權、使用權不明或有爭議的財產；依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產；法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產。17、債的發(fā)生原因，是指引起債產生的法律事實。包括：    合同。合同是當事人之間設立、變更、終止債權債務關系的協(xié)議?；诤贤a生的債的關系是合同債。合同是產生債的最常見、最重要的原因。    締約上的過失。是指當事人在締約過程中具有過失，從而導致合同不成立、無效、被撤消或者不被追認等，使他方當事人受有損失的情況。于此場合，具有過失的一方應賠償對方受有的損失，由此產生締約上的過

30、失責任。該責任成立，使過失的一方負有向受害的一方賠償的義務，受害的一方享有請求過失的一方賠償的權利，形成債的關系。    單獨行為，又叫單務約束，是指表意人向相對人作出的為自己設定某種義務，使相對人取得某種權利的意思表示。它之所以可以因為債的關系的發(fā)生，在于依當事人意思自治原則，當事人可基于某種物質或者精神上的需要，為自己設定單方義務，同時放棄對于相對人給付代價的請求。    侵權行為，是指不法侵害他人的合理權益，應承擔民事責任的行為。侵權行為發(fā)生，侵權人有義務賠償受害人的損失，受害人有權請求侵權人予以賠償，雙方形成債的關系。

31、0;   無因管理，是指沒有法定或者約定的義務而為他人管理事務。管理人負有通知、管理、報告等義務，本人負有償還必要費用、賠償損失等項義務，管理人與本人之間形成債的關系。    不當得利，是指沒有合法根據，致使他人受有損失而取得的利益。由于該項利益沒有法律上的根據，應當返還給受害人，從而形成以不當得利返還為內容的債的關系。    其他，如拾得遺失物的保管和交還、遺囑執(zhí)行人與受贈人之間的保管和交付遺產等，也是債的發(fā)生原因。18、債的履行的原則，是當事人在履行債務時所應遵循的基本準則。包括：  

32、60; 適當履行原則。又叫正確履行原則或者全面履行原則，是指當事人按照法律規(guī)定或者合同約定的標的及其質量、數量，由適當的主體在適當的履行期限、履行地點，以適當的履行方式，全面完成債務的履行原則。    協(xié)作履行原則，是指當事人不僅應當適當履行自己的債務，而且應基于誠實信用原則的要求，在必要的限度內，協(xié)助對方當事人履行債務的履行原則。債務人履行債務，債權人應適當受領給付；債務人履行債務時，時常要求債權人創(chuàng)造必要的條件，提供方便；債務人因故不能履行或者不能完全履行時，債權人應積極采取措施，避免或者減少損失，否則還要就擴大的損失自負其責。  

33、0; 經濟合理原則。要求履行債務時，講求經濟效益，付出最小的成本，取得最佳的利益。債務人應選擇最經濟合理的運輸方式；選擇履行期應體現經濟合理；選用設備體現經濟合理；變更合同體現經濟合理；在可能的范圍內，減輕債權人的損失。    情事變更原則，是合同成立后，因不可歸責于雙方當事人的原因發(fā)生了不可預見的情事變更，致使合同的基礎喪失或者動搖，若繼續(xù)維持合同原有效力則顯失公平，而允許變更活結出合同的原則。19、保證人對債權人不享有請求給付的權利，所享有的只是抗辯權或者其他防御性的權利.    主張債權人權利的權利。保證具有附叢性,因而主債務人

34、對于債權人所有的抗辯或者其他類似的權利,保證人均可主張。關于主債務人的抗辯權,主要有權利未發(fā)生的抗辯權,權利已消滅的抗辯權,拒絕履行的抗辯權。關于主債務人的其他類似權利,有撤消權和抵消權。    基于保證人的地位特有的抗辯權。在實體法上,就是先訴抗辯權,一般保證的保證人享有此權.先訴抗辯權又叫檢索抗辯權,是指保證人在債權人未就主債務人的財產依法強制執(zhí)行而無效果時,對于債權人可拒絕清償的權利.先訴抗辯權可以通過訴訟行使,也可在訴訟外行使。    基于一般債務人的地位應有的權利。在保證關系中，保證人是債務人，因而一般債務人應有的權利，保證

35、人也應享有。20、債權讓與的外部效力是指債權轉移給受讓人的結果對債務人所產生的效力。    債權讓與制度既保護債務人又促進債權自由流轉。債權的自由轉讓必須在不損害債務人現存利益的前提下進行，債務人不應因債權的讓與而增加自己的負擔或者喪失應有的權利。    債權讓與的外部效力主要涉及對債務人的債權讓與通知，及由此引起 的權利義務。    對債務人的債權讓與通知。債權讓與合同一經成立并生效，在讓與人和受讓人之間立即發(fā)生債權讓與的效果。但基于合同相對性原則，該效果并不必然拘束作為第三人的債務人，除非法

36、律另有規(guī)定。合同法規(guī)定，債權人轉讓權利的，應當通知債務人，未經通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。債權讓與通知的時間不得晚于債務履行的時間，否則，債權讓與對債務人原則上不發(fā)生效力。通知之前，債務人的履行有效。債權人轉讓權利的通知不得撤消，但經受讓人同意的除外。該通知存在有例外情況：證券化債權讓與不以通知債務人為要件；特殊債權的轉移必須辦理登記手續(xù)；當事人之間特別約定債權不得讓與的，債權人欲讓與債權，必須征得債務人的同意。    債務人接到債權轉讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。可以保護債務人的利益不會因為債權讓與而受到損害。債務人對讓與人享有債權的，債

37、務人仍然可以依法向受讓人主張抵消。21、侵權行為的歸責原則包括過錯責任原則和無過錯責任原則。    過錯責任原則又叫過失責任原則，是指以行為人的過錯作為歸責根據的原則。它以行為人的過錯作為責任的構成要件，行為人具有故意或者過失才可能承擔侵權責任。它以行為人的過錯程度作為確定責任形式、責任范圍的依據，在過錯責任原則中，不僅要考慮行為人的過錯，往往也會考慮受害人的過錯或第三人的過錯。    過錯推定，是指在某些侵權行為的構成中，法律推定行為人實施該行為時具有過錯。這些侵權行為的歸責原則仍屬于過錯責任原則，即構成要件中要求行為人的過錯。行為

38、人可以通過證明自己沒有過錯來獲得免責的效果。在這個意義上，也將過錯推定稱為過錯舉證責任的倒置。     無過錯責任原則，又叫無過失責任原則，是指不問行為人主觀是否有過錯，只要有侵權行為、損害后果以及二者之間存在因果關系，就應承擔民事責任的歸責原則。它不以行為人的過錯為構成要件，行為人不能通過證明自己沒有過錯來免責。該原則的適用必須有法律的明確規(guī)定。在無過錯責任原則下，仍然存在免責事由。22、一般侵權行為的構成要件，是指構成一般侵權行為所必須具備的條件。具備構成要件，則構成一般侵權行為；欠缺任何一個構成要件，都可能會導致一般侵權行為的不構成。一般侵權行為的構成要件包括：    行為。指侵犯他人權利或者合法利益的