第三章__美國(guó)行政法 47頁(yè)

1、第一節(jié)第一節(jié) 美國(guó)行政法的憲政背景美國(guó)行政法的憲政背景 一、行政法的憲政基礎(chǔ)一、行政法的憲政基礎(chǔ) 二、美國(guó)憲政的特點(diǎn)二、美國(guó)憲政的特點(diǎn) 三、美國(guó)聯(lián)邦政府的組成三、美國(guó)聯(lián)邦政府的組成 一、行政法的憲政基礎(chǔ)一、行政法的憲政基礎(chǔ) 憲政國(guó)家是行政法的前提，行政法必須構(gòu)建在憲政基礎(chǔ)之上。 行政權(quán)的合法性來(lái)自于其在憲政結(jié)構(gòu)中的地位與職能，憲政控制行政法治的性質(zhì)與方向，憲政決定并塑造行政法的風(fēng)貌與品格。 “行政法是具體化的憲法”，“行政法是活的憲法”，與憲法典這一“靜態(tài)憲法”相對(duì)應(yīng)，行政法又有“動(dòng)態(tài)憲法”之稱 。 二、美國(guó)憲政的特點(diǎn)二、美國(guó)憲政的特點(diǎn) 1、“聯(lián)邦制”的國(guó)家結(jié)構(gòu)（縱向） 從states到Uni

2、ted States， 從邦聯(lián)條款(1776)到聯(lián)邦憲法(1787)。 背景松散的松散的邦聯(lián)邦聯(lián)中央政中央政 無(wú)權(quán)無(wú)權(quán)各州權(quán)力各州權(quán)力很大很大建立一個(gè)建立一個(gè)民主民主 統(tǒng)一統(tǒng)一的中央政的中央政府府聯(lián)邦政府建立的背景聯(lián)邦政府建立的背景經(jīng)濟(jì)受到嚴(yán)經(jīng)濟(jì)受到嚴(yán)重影響重影響社會(huì)動(dòng)蕩社會(huì)動(dòng)蕩邦聯(lián)是兩個(gè)或兩個(gè)以上的國(guó)家為了達(dá)到軍事、貿(mào)易或其他共同目的而形成的一種國(guó)家聯(lián)合，如現(xiàn)代的歐盟實(shí)際上就是邦聯(lián)。 美國(guó)聯(lián)邦制的特點(diǎn)美國(guó)聯(lián)邦制的特點(diǎn)： 1、聯(lián)邦政府權(quán)力高于各州權(quán)力。聯(lián)邦政府是一個(gè)全國(guó)性的政府。 2、聯(lián)邦政府和各州分權(quán)。 3、各州法律不得與聯(lián)邦憲法相抵觸。 “聯(lián)邦既像一個(gè)小國(guó)那樣自由和幸福，又像一聯(lián)邦既像一個(gè)

3、小國(guó)那樣自由和幸福，又像一個(gè)大國(guó)那樣光榮和強(qiáng)大個(gè)大國(guó)那樣光榮和強(qiáng)大”托克維爾托克維爾 2、“三權(quán)分立”的權(quán)力劃分（橫向） 孟德斯鳩的“三權(quán)分立”學(xué)說(shuō)與美國(guó)的政治實(shí)踐。 每一個(gè)國(guó)家有三種權(quán)力：立法權(quán)；行每一個(gè)國(guó)家有三種權(quán)力：立法權(quán)；行政權(quán)；司法權(quán)。政權(quán)；司法權(quán)。當(dāng)立法權(quán)和行政權(quán)集中在同一個(gè)人或當(dāng)立法權(quán)和行政權(quán)集中在同一個(gè)人或同一機(jī)關(guān)之手，自由便不復(fù)存在了；同一機(jī)關(guān)之手，自由便不復(fù)存在了；如果司法權(quán)不同立法權(quán)和行政權(quán)分立，如果司法權(quán)不同立法權(quán)和行政權(quán)分立，自由也就不存在了；自由也就不存在了；如果一個(gè)人或一個(gè)機(jī)關(guān)行使這三種權(quán)如果一個(gè)人或一個(gè)機(jī)關(guān)行使這三種權(quán)力，則一切都完了力，則一切都完了 孟德斯鳩孟

4、德斯鳩論法的精神論法的精神孟德斯鳩孟德斯鳩 三、美國(guó)聯(lián)邦政府的組成三、美國(guó)聯(lián)邦政府的組成 1、總統(tǒng) 2、總統(tǒng)的執(zhí)行機(jī)構(gòu) 3、內(nèi)閣 4、行政部 5、獨(dú)立管制機(jī)構(gòu) 6、政府公司 總統(tǒng)的權(quán)力和職務(wù)包括：總統(tǒng)的權(quán)力和職務(wù)包括：- 任命最高法院大法官和下級(jí)聯(lián)邦法院法官所有任命必須得到參議院確認(rèn)批準(zhǔn)； - 任命政府各部部長(zhǎng)和直屬機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人所有任命必須得到參議院確認(rèn)批準(zhǔn)； - 擔(dān)任武裝部隊(duì)總司令； - 擔(dān)任名義國(guó)家元首； - 談判簽署國(guó)際條約以及同美國(guó)印第安部落的條約條約必須經(jīng)參議院通過(guò)批準(zhǔn)； - 否決國(guó)會(huì)通過(guò)的立法提案； - 赦免或緩期執(zhí)行聯(lián)邦罪處罰(彈劾定罪除外)。 美國(guó)的政府部門共15個(gè)，主要負(fù)責(zé)貫徹

5、執(zhí)行法律和提供各種政府服務(wù)。具體為： - 農(nóng)業(yè)部 (Department of Agriculture) - 商務(wù)部 (Department of Commerce) - 國(guó)防部 (Department of Defense) - 教育部 (Department of Education) - 能源部 (Department of Energy) - 衛(wèi)生與公眾服務(wù)部 (Department of Health and Human Services) - 國(guó)土安全部 (Department of Homeland Security) - 住房與城市發(fā)展部 (Department of Hous

6、ing and Urban Development) - 內(nèi)政部 (Department of the Interior) - 司法部 (Department of Justice) - 勞工部 (Department of Labor) - 國(guó)務(wù)院 (Department of State) - 運(yùn)輸部 (Department of Transportation) - 財(cái)政部 (Department of the Treasury) - 退伍軍人事務(wù)部 (Department of Veterans Affairs) （目前，美國(guó)共設(shè)有20個(gè)部，它們是農(nóng)業(yè)部、商務(wù)部、國(guó)防部、空軍部、陸軍部、

7、海軍部、國(guó)防局、教育部、能源部、醫(yī)療和社會(huì)服務(wù)部、住房和城市發(fā)展部、內(nèi)務(wù)部、司法部、勞工部、國(guó)務(wù)院、交通部、財(cái)政部、退伍軍人事務(wù)部和國(guó)土安全部。） 獨(dú)立管制機(jī)構(gòu)獨(dú)立管制機(jī)構(gòu) 獨(dú)立管理機(jī)構(gòu)，獨(dú)立管理機(jī)構(gòu)，是行使一定專門職能，執(zhí)行一定專門任務(wù)，由國(guó)會(huì)設(shè)立的對(duì)于總統(tǒng)和行政部享有相對(duì)獨(dú)立性的管理機(jī)構(gòu)。 美國(guó)的獨(dú)立管制機(jī)構(gòu)興起于19世紀(jì)末,于羅斯福新政時(shí)進(jìn)入全盛發(fā)展時(shí)期。 e.g.1887年美國(guó)國(guó)會(huì)設(shè)立的州際貿(mào)易委員會(huì)（ICC），主要負(fù)責(zé)對(duì)鐵路的管制 。中央情報(bào)局 （CIA）。 特點(diǎn)：特點(diǎn)： 1、獨(dú)立性。美國(guó)的獨(dú)立管制機(jī)構(gòu)獨(dú)立于立法、司法、行政部門之外,既不歸國(guó)會(huì)領(lǐng)導(dǎo),也不對(duì)總統(tǒng)負(fù)責(zé),被稱為“無(wú)頭的第四

8、部門”, 集準(zhǔn)立法權(quán)、準(zhǔn)司法權(quán)、行政權(quán)于一身。 2、相對(duì)獨(dú)立性。美國(guó)獨(dú)立管制機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性并不是絕對(duì)的,仍要受到立法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)的制約。行政部與獨(dú)立管理機(jī)構(gòu)的比較：行政部與獨(dú)立管理機(jī)構(gòu)的比較： 1、二者的相同之處、二者的相同之處 1）都是外部行政管理機(jī)構(gòu)，可對(duì)外行使職權(quán)， 2）二者都由國(guó)會(huì)立法設(shè)立，負(fù)責(zé)人的任命，需要由總統(tǒng)提名，參議院同意后總統(tǒng)再加以任命。 2、二者的區(qū)別、二者的區(qū)別 1）行政部通常具有多項(xiàng)行政管理職能，但一般只限于行政職能，獨(dú)立管理機(jī)構(gòu)的管理職能則比較單一，但獨(dú)立管理機(jī)構(gòu)集立法權(quán)、行政權(quán)、司法權(quán)于一身。 2）在法律地位上（獨(dú)立性上的差異），行政部直屬總統(tǒng)，向總統(tǒng)負(fù)責(zé)

9、，獨(dú)立管理機(jī)構(gòu)則不對(duì)總統(tǒng)負(fù)責(zé)。 3）獨(dú)立管理機(jī)構(gòu)的首長(zhǎng)和成員通常是相應(yīng)領(lǐng)域管理事務(wù)的專家，行政部的首長(zhǎng)通常是政治官員，對(duì)具體行政事務(wù)的了解有限。 第二節(jié)第二節(jié) 美國(guó)行政法的概念及法源美國(guó)行政法的概念及法源 一、美國(guó)行政法的概念一、美國(guó)行政法的概念 在美國(guó)，普遍被接受的定義是戴維斯的定義，即：行政法是有關(guān)行政機(jī)關(guān)權(quán)力和程序的法律，其中特別包括調(diào)整對(duì)行政行為進(jìn)行司法審查的法律。即美國(guó)行政法既有實(shí)體法的內(nèi)容，也有程序法的內(nèi)容。 對(duì)此定義，可以從四個(gè)層次進(jìn)行理解： （一）美國(guó)行政法制定機(jī)關(guān)制定機(jī)關(guān)包括國(guó)會(huì)、行政部門和法院。 （二）美國(guó)行政法的形式形式包括行政法律，行政規(guī)章和行政判例。 （三）美國(guó)行政法

10、的內(nèi)容包括調(diào)整行政機(jī)構(gòu)的組織、職權(quán)的規(guī)范和調(diào)整行政活動(dòng)程序的規(guī)范及調(diào)整監(jiān)督、制約行政權(quán)行使的規(guī)范三大部分。 （四）美國(guó)行政法是指由各種法律規(guī)范文件中所載的確行政法律規(guī)范所構(gòu)成的法律規(guī)范系統(tǒng)規(guī)范系統(tǒng)，而不具有統(tǒng)一的行政法典。 二、美國(guó)行政法的內(nèi)容二、美國(guó)行政法的內(nèi)容 美國(guó)行政法的主要內(nèi)容包括三個(gè)部分： （一）關(guān)于行政機(jī)關(guān)權(quán)力的法律 （二）關(guān)于行政程序的法律（最重要的是聯(lián)邦行政程序法簡(jiǎn)稱APA。） （三）關(guān)于司法審查的法律 三、美國(guó)行政法的法源三、美國(guó)行政法的法源 （一）美國(guó)行政法的法源（一）美國(guó)行政法的法源 美國(guó)行政法的法源即美國(guó)行政法律規(guī)范的載體，亦即載有美國(guó)行政法律規(guī)范的各種法律出版物。美國(guó)

11、行政法的主要法源有： 1、美國(guó)聯(lián)邦法規(guī)匯編（U.S Code and U.S Code Annoted） 收有美國(guó)聯(lián)邦國(guó)家機(jī)關(guān)制定和發(fā)布的所有現(xiàn)行有效的法律文件。 2、美國(guó)政府手冊(cè)（U.S Government Manual） 主要收有有關(guān)對(duì)美國(guó)各政府機(jī)構(gòu)及職能權(quán)限的規(guī)定的法律文件。 3、聯(lián)邦登記（Federal Register）聯(lián)邦政府的官方出版物，登載有總統(tǒng)和聯(lián)邦行政機(jī)構(gòu)發(fā)布的所有公告、規(guī)章、命令和其他具有“普遍適用性”和“法的效力”的文件。 4、聯(lián)邦條例匯編（Code of Federal Regulation） 收集在聯(lián)邦登記上正式發(fā)布的各行政機(jī)構(gòu)的規(guī)章。 5、各州法規(guī)匯編各州行政法

12、的主要法源。 6、各州規(guī)章匯編并非每一個(gè)州都有其州規(guī)章匯編，只有38個(gè)州有。） 7、各州政府手冊(cè)（State Manuals）和州政介紹(The Book of the States)一種介紹每一個(gè)州政府的活動(dòng)情況的、由州政府理事會(huì)編輯出版的出版物。 8、司法判例匯編有聯(lián)邦最高法院判例匯編、聯(lián)邦上訴法院判例匯編、聯(lián)邦地方法院判例、聯(lián)邦專門法院判例及各州法院判例匯編，其中最重要的是聯(lián)邦最高法院判例匯編。 9、行政裁決匯編 10、司法部長(zhǎng)意見匯編 美國(guó)的司法部長(zhǎng)是美國(guó)政府的法律顧問(wèn)，對(duì)總統(tǒng)和各部部長(zhǎng)所提出的法律問(wèn)題負(fù)有回答的義務(wù)，司法部長(zhǎng)回答法律問(wèn)題的意見只是顧問(wèn)（咨詢）性質(zhì)的，沒(méi)有法定的約束力，

13、然而司法部長(zhǎng)的意見具有很大的說(shuō)服力，受到行政部門和法院的高度重視。 （二）美國(guó)行政法中的幾部重要的法律（二）美國(guó)行政法中的幾部重要的法律 1、行政程序法行政程序法（APA，即Administrative Proceduce Act） 制定于1946年，其主要內(nèi)容是規(guī)定了行政機(jī)關(guān)實(shí)施影響行政相對(duì)人權(quán)益的行政行為所應(yīng)遵循的基本程序和原則，還規(guī)定了相對(duì)人權(quán)益受到行政行為的侵害時(shí)請(qǐng)求行政救濟(jì)和司法救濟(jì)的途徑。 2、司法審查法司法審查法（Administration Orders Review Act） 制定于1950年，其主要內(nèi)容是有關(guān)司法審查的管轄、起訴、審判地點(diǎn)、司法審查訴訟的參加人、訴訟代理人、

14、訴訟文書及訴訟程序等。 3、情報(bào)自由法情報(bào)自由法（Freedom of Information Act） 制定于1967年，現(xiàn)被歸入行政程序法中，其主要內(nèi)容為政府情報(bào)公開和公眾向政府機(jī)構(gòu)獲取公共情報(bào)以及在政府拒絕依法提供情報(bào)時(shí)請(qǐng)求司法救濟(jì)的規(guī)則和程序。 4、私人秘密法（Privacy Act） 制定于1974年，現(xiàn)屬于行政程序法的內(nèi)容，其主要內(nèi)容為行政機(jī)構(gòu)獲取、制作、保存、管理有關(guān)私人情報(bào)的檔案資料的規(guī)則、程序及其他機(jī)構(gòu)、個(gè)人查閱、獲得有關(guān)私人情況的檔案資料的規(guī)則、程序等。 5、政府公開法（在陽(yáng)光下的政府法，即Government in the Sunshine Act） 制定于1976年，現(xiàn)

15、亦為聯(lián)邦行政程序法的一部分，其主要內(nèi)容是行政機(jī)構(gòu)會(huì)議公開，包括會(huì)前通知、會(huì)中允許公眾查閱會(huì)議記錄材料的規(guī)則和程序，以及在行政機(jī)構(gòu)不依法公開舉行會(huì)議時(shí)，公眾請(qǐng)求司法救濟(jì)的規(guī)則。 6、聯(lián)邦侵權(quán)賠償法（ Federal Tort Claim Act） 制定于1946年，其主要內(nèi)容為私人因行政機(jī)構(gòu)及其工作人員違法失職行為侵害其權(quán)益、造成其人身或財(cái)產(chǎn)損失時(shí)，要求取得損害賠償?shù)囊?guī)則、程序。 第三節(jié)第三節(jié) 美國(guó)行政法的發(fā)展美國(guó)行政法的發(fā)展 一、建國(guó)后至一、建國(guó)后至20世紀(jì)世紀(jì)20年代年代 特點(diǎn)：授權(quán)法 背景：受古典自由主義的深刻影響，恪守“最小政府是最好政府”的原則，行政法致力于其合憲性的證成，時(shí)刻以憲法、

16、法律的授權(quán)為指歸，強(qiáng)調(diào)行政法的立法基礎(chǔ) 。 這一時(shí)期的美國(guó)行政法著重關(guān)注行政法的憲法依據(jù)、授權(quán)裁量的合法性以及對(duì)自由裁量的立法上的控制等方面。因此，此時(shí)美國(guó)行政法的概念可以概括為議會(huì)依憲法制定的調(diào)整行政活動(dòng)合法性的法律。（“傳送帶”模式） 二、二、20世紀(jì)世紀(jì)30年代年代 特點(diǎn)：司法審查法 背景：新政時(shí)期政府開始積極地干預(yù)經(jīng)濟(jì)，從而制定大量的政策（“專家知識(shí)”模式） 。最高法院積極展開司法審查，阻止某些新政的實(shí)施。 典型代表：聯(lián)邦最高法院以一系列案例宣布全國(guó)工業(yè)復(fù)興法無(wú)效。 三、20世紀(jì)40-70年代 特點(diǎn)：程序法 背景：經(jīng)過(guò)新政和二戰(zhàn)，行政法大為擴(kuò)充，政府行為的專斷性遭到嚴(yán)厲的抨擊。這促使人

17、們反思行政法制必須包含一個(gè)由成文法規(guī)范的行政程序方才充實(shí)、完整。 典型代表：聯(lián)邦行政程序法。 該法主要內(nèi)容和規(guī)則有：1、 行政公開；2、 規(guī)定規(guī)章和行政裁判規(guī)則 ；3、 司法審查規(guī)則 。 四、四、20世紀(jì)世紀(jì)80年代至今年代至今 特點(diǎn)：裁量法 背景：當(dāng)法律授權(quán)、司法審查、正當(dāng)程序均已在行政法中鞏固的確立之后，行政法的焦點(diǎn)逐漸從“外部”轉(zhuǎn)向“內(nèi)部”不受司法審查的自由裁量權(quán)。由于政府的裁量行為不受正式程序制約，因而，如何確?！安昧空x”是行政法需要進(jìn)一步關(guān)注和解決的問(wèn)題。 第四節(jié)第四節(jié) 美國(guó)的行政裁判美國(guó)的行政裁判 一、一、 行政裁判的概念與特征行政裁判的概念與特征 （一）（一） 概念概念 美國(guó)的

18、行政裁判是指美國(guó)的行政機(jī)構(gòu)根據(jù)行政程序法規(guī)定審判聽證程序?qū)μ囟?zhēng)議或特定事項(xiàng)作出裁決的活動(dòng)，又被稱為“正式裁判”、“審判式聽證”、“完全聽證”、“舉證式聽證”等。 （二）（二） 特征特征 1、行政裁判的主體是相應(yīng)主管行政機(jī)構(gòu)。 2、行政裁判的客體是涉及行政管理相對(duì)人權(quán)益的事項(xiàng)和爭(zhēng)議 3、 行政裁判的申請(qǐng)人是其權(quán)益已受到行政行為影響或可能受到影響的行政管理相對(duì)人 4、 行政裁判的程序是審判式聽證程序，具有普通司法的基本特征。 5、 政裁判一般不是終局裁判，當(dāng)事人如果對(duì)行政裁判不服，可以向普通法院提起訴訟，要求法院進(jìn)行司法審查，以保證公正。 （三）行政裁判與法院司法職能的區(qū)別 1、行政機(jī)構(gòu)以機(jī)構(gòu)的

19、名義裁決案件，法官以法院的名義裁決案件。 2、行政裁判的最后決定權(quán)由行政首長(zhǎng)行使，行政法官或其他行政官員主持裁判，只能作出初步裁決或建議性裁決，初步裁決只有在當(dāng)事人不提出上訴、行政首長(zhǎng)不加復(fù)議的情況下才能成為終局裁決，而法院的法官則獨(dú)立行使審判權(quán)，獨(dú)立作出裁決。 3、行政裁判中行政機(jī)構(gòu)的地位不能作到完全的中立，因?yàn)樗婢呖馗媛毮芎筒脹Q職能，而法院則只作為一個(gè)中立的裁判者，僅行使審判權(quán)。 二、二、 行政裁判機(jī)構(gòu)與參加人行政裁判機(jī)構(gòu)與參加人 （一）行政裁判的主持者 1、行政法官行政法官 1946年聯(lián)邦行政程序法要求各行政機(jī)構(gòu)根據(jù)行政裁判的需要委任“聽證官”，聽證官輪流審案，享有職務(wù)保障，以保證其公

20、正行使職權(quán)，不履行與行政裁判不相干的職責(zé)，非有正當(dāng)理由并經(jīng)文官委員會(huì)審訊決定，聽證官不得被免職，1972年將聽證官改名為行政法官，1978年修定的聯(lián)邦行政程序法正式在法律中確立其地位，規(guī)定行政法官的專門職責(zé)是審理案件，非有文官功績(jī)制保護(hù)委員會(huì)的正當(dāng)理由和經(jīng)其審訊決定，行政法官不得被免職、停職、降薪或臨時(shí)解雇，其薪俸由法律規(guī)定，行政首長(zhǎng)不得任意變更。 2、行政首長(zhǎng)和合議制委員會(huì)的委員亦可以親自主持。 3、行政機(jī)構(gòu)內(nèi)的其他人員。 （二）行政裁判中的當(dāng)事人，即有權(quán)以自己的名義參加行政機(jī)構(gòu)的審判式聽證的人。 當(dāng)事人與其他參加人的區(qū)別： 1、行政裁判前，當(dāng)事人有權(quán)就下列事項(xiàng)預(yù)先得到行政機(jī)關(guān)的通知（1）裁

21、判的時(shí)間、地點(diǎn)、裁判事項(xiàng)的性質(zhì)（2）裁判的法律依據(jù)和管轄權(quán)（3）裁判所涉及到的事實(shí)問(wèn)題和法律問(wèn)題 。 2、當(dāng)事人在行政機(jī)構(gòu)未舉行正式裁判時(shí)有權(quán)要求行政機(jī)構(gòu)舉行或請(qǐng)求法院責(zé)成行政機(jī)構(gòu)舉行，其他參加人通常只是在行政機(jī)構(gòu)已舉行裁判時(shí)請(qǐng)求參加裁判。 3、當(dāng)事人具有司法審查的原告資格，其他參加人的原告資格受到一定限制。 三、三、 行政裁判的范圍行政裁判的范圍（一）行政裁判的憲法依據(jù)及對(duì)行政裁判范圍的（一）行政裁判的憲法依據(jù)及對(duì)行政裁判范圍的一般性規(guī)定一般性規(guī)定 1、行政裁判是所謂的“正當(dāng)法律程序”的必須要求。 2、憲法對(duì)正當(dāng)法律程序的規(guī)定：第五條憲法修正案規(guī)定“不得未經(jīng)正當(dāng)法律程序使其喪失生命、自由或財(cái)

22、產(chǎn)”及第十四條修正案規(guī)定的“凡在合眾國(guó)生長(zhǎng)或歸化合眾國(guó)而受其管轄之人，皆為合眾國(guó)及其州之公民，各州不得未經(jīng)正當(dāng)之法律程序，即行剝奪任何人之生命、自由或財(cái)產(chǎn)?！?行政法上政治法律程序權(quán)利是：行政行為凡影響私人的人身或財(cái)產(chǎn)權(quán)益時(shí)，必須事先給予相對(duì)人以通知，使之有可能以口頭或書面向行政機(jī)陳述意見，提出證據(jù)，為自己的權(quán)利辯護(hù)以及通過(guò)對(duì)質(zhì)、駁斥對(duì)自己不利的證據(jù)，使之獲得公正的處理。 一切影響相對(duì)人人身或財(cái)產(chǎn)權(quán)益的行政行為是行政裁判的對(duì)象。 （二）例外事項(xiàng)（二）例外事項(xiàng) 在影響相對(duì)人人身或財(cái)產(chǎn)權(quán)益的行政行為中，以下事項(xiàng)是不進(jìn)行行政裁判的： 1、聯(lián)邦行政程序法第554條的規(guī)定，（1）隨后必須由法院重新進(jìn)行法

23、律審或事實(shí)審的事項(xiàng)（2）職員的錄用和任期，但根據(jù)該法第3105條任命的行政法官除外（3）僅根據(jù)檢查、測(cè)驗(yàn)、選舉就能作出裁決的事項(xiàng)（4）執(zhí)行軍事或外交職能的行為（5）行政機(jī)構(gòu)作為法院代理人的案件（6）工人代表資格證明 2、立法性事實(shí)，即與法律論證或與立法程序相關(guān)的事實(shí)，這種立法程序可以是法院或法官制定原則或規(guī)定的程序，也可以是立法機(jī)關(guān)的立法程序。 3、數(shù)字計(jì)算性事實(shí)和純行政手續(xù)問(wèn)題。 4、緊急行為和可事后裁判的行為 緊急行為指行政機(jī)構(gòu)為了消除某種對(duì)于公眾或個(gè)人的緊急危害，及時(shí)保護(hù)公眾或個(gè)人的生命健康或財(cái)產(chǎn)，不舉行裁決即立即采取行動(dòng)。 可事后裁判的行為，是指行政機(jī)構(gòu)因其行為在事后舉行裁判并不會(huì)給當(dāng)

24、事人造成不可彌補(bǔ)的損害，或者其行為只有進(jìn)入實(shí)施時(shí)才能確定其對(duì)行政相對(duì)人權(quán)益的影響，或者其行為可以在以后的司法審查中一并審查而無(wú)需事先舉行行政裁判，從而行政機(jī)構(gòu)不經(jīng)先行裁判而作出決定和實(shí)施決定。直到?jīng)Q定實(shí)施以后再依法舉行裁判，或直到法院司法審查時(shí)再由法院一并裁判。 5、特權(quán)行為 6、政策行為 7、當(dāng)事人放棄行政裁判 四、行政裁判的程序四、行政裁判的程序美國(guó)的行政裁判一般需要遵循以下四個(gè)程序： （一）通知和答辯 （二）調(diào)解和協(xié)調(diào) 經(jīng)當(dāng)事人同意，行政機(jī)構(gòu)要為當(dāng)事人舉行調(diào)解，通過(guò)協(xié)調(diào)方法解決爭(zhēng)端，協(xié)商不成才舉行審判式聽證。 （三）正式舉行審判式聽證 在通知所確定的地點(diǎn)聽證，審判式聽證一般公開舉行。（四

25、）裁決 聽證裁決共有三種：初步裁決、建議性裁決和臨時(shí)性裁決 對(duì)于行政機(jī)構(gòu)為制定規(guī)章和決定頒發(fā)原始許可證而舉行的聽證，主持人在聽證后作出臨時(shí)性裁決，對(duì)于涉及行政政策問(wèn)題的案件，主持人在聽證后作出建議性裁決，其他案件，則由主持人作出初步裁決，而終局裁決則由行政首長(zhǎng)或合議制機(jī)構(gòu)的委員會(huì)作出。 對(duì)于當(dāng)事人未提出上訴的初步裁決，行政首長(zhǎng)或合議制委員會(huì)一般都將其作為終局裁決，如當(dāng)事人對(duì)初步裁決提出上訴，則由行政首長(zhǎng)或合議制委員會(huì)通過(guò)復(fù)議再作出裁決，對(duì)于臨時(shí)性裁決和建議性裁決，則行政首長(zhǎng)或委員會(huì)一律在審閱全部案卷后作出終局裁決。 第五節(jié)第五節(jié) 美國(guó)的司法審查美國(guó)的司法審查 一、一、 司法審查與行政訴訟司法審

26、查與行政訴訟 （一）概念（一）概念 在美國(guó)，行政訴訟行政訴訟是指行政機(jī)構(gòu)就涉及相對(duì)人權(quán)益的有關(guān)問(wèn)題，依行政程序法或其他有關(guān)法律規(guī)定的程序作出裁決的活動(dòng)，甚至包括行政機(jī)構(gòu)在制定規(guī)章中就有關(guān)爭(zhēng)議事實(shí)作出裁決的活動(dòng)，在含義上與中國(guó)的行政訴訟存在極大的差異。 司法審查司法審查是指美國(guó)法院（包括聯(lián)邦法院和各州法院）應(yīng)受到行政行為不法侵害或有關(guān)行政行為不利影響的行政相對(duì)人的請(qǐng)求，審查相應(yīng)行為的合法性、適當(dāng)性，撤銷違法不當(dāng)?shù)男姓袨?，為受到不法行政行為要害的相?duì)人提供救濟(jì)。 對(duì)此司法審查概念的理解： 1、 司法審查的主體是普通法院。 2、 司法審查的客體是一定的行政行為。法院司法審查的行政行為，既不僅僅限于

27、由法律規(guī)定可審查的行政行為，而且包括由法院判例所確定可審查的行政行為，一般有：1）法律規(guī)定可受審查的行政行為；2）被行政機(jī)關(guān)最終確定的，當(dāng)事人在法院外得不到其他充分救濟(jì)的行為。 3、 美國(guó)司法審查的申請(qǐng)人，即行政訴訟原告的范圍較廣，有因行政行為而致使其權(quán)利受到不法侵害的人及受到有關(guān)行政行為不利影響或損害的人。 4、 司法審查的程序基本適用民事訴訟程序規(guī)則。 （二）兩者的區(qū)別（二）兩者的區(qū)別 1、 實(shí)施的主體不同，司法審查的主體是普通司法機(jī)關(guān)，而行政訴訟的主體是行政機(jī)構(gòu)。 2、 適用的程序不同，司法審查嚴(yán)格依司法程序，而行政訴訟所適用的程序，較一般的行政程序嚴(yán)格，但又不及司法程序，所以它所適用的

28、程序可以稱為“準(zhǔn)司法程序”。 二、美國(guó)司法審查的特點(diǎn)二、美國(guó)司法審查的特點(diǎn) 1、美國(guó)不設(shè)專門主管行政訴訟的專門司法機(jī)關(guān)，其審查主體為聯(lián)邦法院和州法院。既不設(shè)歐洲大陸式的行政法院系統(tǒng)，也不存在中國(guó)式的、在普通法院內(nèi)的行政法庭，行政案件的審判職能由審理民刑案件的普通法院統(tǒng)一行使。 2、美國(guó)沒(méi)有單獨(dú)的行政訴訟法典，聯(lián)邦程序法和司法審查法均不是專門的行政訴訟程序法典，司法審查的程序基本適用于民事訴訟的程序規(guī)則。 3、美國(guó)司法審查的客體是行政行為，其審查范圍由各種制定法和普通法確定。 4、美國(guó)司法審查的申請(qǐng)人范圍較廣泛，包括因行政行為而致使其權(quán)利受到不法侵害的人，以及受行政行為不利影響的人。三、美國(guó)司法

29、審查的范圍三、美國(guó)司法審查的范圍 20世紀(jì)以前，法院基于對(duì)“三權(quán)分立”原則的嚴(yán)格解釋，為避免干預(yù)行政，在行政案件的受理上持不可審查的假不可審查的假定定立場(chǎng)，即私人只能對(duì)法律規(guī)定可以起訴的行政行為提起訴訟，法律對(duì)于行政行為是否可訴未作規(guī)定的，法院應(yīng)作不可訴的推定。20世紀(jì)，法院放棄了不可審查的假定，將可審查的假定可審查的假定確立為受理行政案件的指南，即在法律對(duì)行政行為是否可訴未作規(guī)定的，應(yīng)作可訴的假定。此外，美國(guó)的受案范圍不但包括裁決（即具體行政行為），也包括規(guī)章（即抽象行政行為）。 在可審查的假定之下，法院受理案件沒(méi)有正面障礙，而主要看是否屬于排除司法審查的事項(xiàng)。按照美國(guó)行政程序法第701節(jié)規(guī)

30、定，排除司法審查的事項(xiàng)有法律排除司法審查的行為和自由裁量行政行為，除此之外，美國(guó)聯(lián)邦法院認(rèn)為以下事項(xiàng)在性質(zhì)上不宜進(jìn)行司法審查：國(guó)防、外交行為、政治任命、行政機(jī)構(gòu)內(nèi)部事務(wù)、涉及國(guó)家安全的行為、司法部的追訴行為。 三、美國(guó)司法審查的范圍（法律規(guī)定）三、美國(guó)司法審查的范圍（法律規(guī)定） （一）可審查的事項(xiàng)（一）可審查的事項(xiàng) 1、 依行政機(jī)構(gòu)組織法實(shí)施的審查 2、 依特定管理法實(shí)施的審查 3、 依一般管轄法律或特殊管轄法律實(shí)施的審查 4、 依強(qiáng)制執(zhí)行程序?qū)嵤┑膶彶?5、 依反訴式異議而實(shí)施的審查 6、 依普通法的令狀實(shí)施審查 7、 直接以憲法為根據(jù)實(shí)施審查 （二）不可審查的情況（二）不可審查的情況 1、

31、 法律排除審查的有 A法律明確排除審查 B法律暗示排除審查 C法律對(duì)審查不作任何規(guī)定， 2、 自由裁量行為排除司法審查，這一類行為主要有： A確定未來(lái)政策的行為 B有關(guān)國(guó)防和外交的行政決定 C行政機(jī)構(gòu)純內(nèi)部管理決定 D基于直覺(jué)和預(yù)感而作出的監(jiān)督性管理行為 類比：中國(guó)行政訴訟的受案范圍類比：中國(guó)行政訴訟的受案范圍我國(guó)行政訴訟法所列舉的受案范圍為行政訴訟法第十一條規(guī)定的9項(xiàng)具體行政行為：（一）對(duì)拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒(méi)收財(cái)物等行政處罰不服的；（二）對(duì)限制人身自由或者對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施不服的；（三）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)的；（四）認(rèn)為符合法定條

32、件申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的；（五）申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的；（六）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒(méi)有依法發(fā)給撫恤金的；（七）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)的；（八）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的；（九）除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。 此外，行政訴訟法第十二條排除了下列行為的行政訴訟可訴性： （一）國(guó)防、外交等國(guó)家行為； （二）行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令； （三）行政機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)工作人員的獎(jiǎng)懲、任免等決定； （四）法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體

33、行政行為。 行政訴訟法司法解釋則除以上規(guī)定外，進(jìn)一步明確下列行為行政訴訟不可訴： (一)公安、國(guó)家安全等機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實(shí)施的行為； (二)調(diào)解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為； (三)不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為； (四)駁回當(dāng)事人對(duì)行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為； (五)對(duì)公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為。 思考：通過(guò)美國(guó)普通法院對(duì)行政行為進(jìn)行司法審查的范圍的考查與我國(guó)行政法院對(duì)行政審判的受案范圍的比較，談?wù)勛约簩?duì)中國(guó)行政訴訟受案范圍的看法。 四、司法審查的原則四、司法審查的原則 （一）初審權(quán)原則初審權(quán)原則 初審權(quán)原則，即在司法審查中，遇到依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)構(gòu)首先解決的

34、問(wèn)題，應(yīng)先由行政機(jī)關(guān)對(duì)該問(wèn)題作出裁決，再由司法機(jī)關(guān)審查。 確定該原則的原因： 1、 便于行政機(jī)關(guān)運(yùn)用專門知識(shí)和技能解決必須依賴此種專門知識(shí)和技能解決問(wèn)題。 2、 便于行政機(jī)關(guān)運(yùn)用統(tǒng)一的政策解決行政管理過(guò)程中需適用統(tǒng)一政策解決的問(wèn)題，防止政策的不統(tǒng)一和不連貫。 3、 便于行政機(jī)關(guān)運(yùn)用自由裁量權(quán)解決行政管理過(guò)程中需自由裁量解決的問(wèn)題，防止以司法裁量代替行政裁量。 （二）“窮盡窮盡”原則原則，即“窮盡行政救濟(jì)原則”，指相對(duì)人對(duì)其所受的損害，在可能通過(guò)行政程序途徑取得救濟(jì)以前，不能取得司法救濟(jì)。 確立“窮盡”原則的理由： 1、 根據(jù)分權(quán)原則，應(yīng)由行政機(jī)關(guān)處理的問(wèn)題，不能由司法機(jī)關(guān)越俎代皰。 2、 有利于行政管理的統(tǒng)一和連貫。 3、 有利于