全民所有制企業(yè)改制流程指引

1、全民所有制企業(yè)改制流程指引企業(yè)集團(tuán)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整，推動國有資產(chǎn)優(yōu)化、整合，不可避免的需對全民所有制企業(yè)改制、重組。作為國有資產(chǎn)的整合，整合的法律依據(jù)及程序合法性應(yīng)給予特別關(guān)注。一、法律依據(jù)全民所有制企業(yè)改制的法律依據(jù)主要有：（一）、全國人大常委會法律：1、中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法，人大常委會制定，2009年5月1日生效；2、中華人民共和國公司法，人大常委會制定，2006年1月1日生效；（二）、國務(wù)院部門規(guī)章：1、國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作意見的通知（國辦發(fā)200396號文件），國務(wù)院國資委制定，2003年11月30日生效；2、企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行

2、辦法（國資委、財政部令第3號令），國務(wù)院財政部、國資委制定，2004年2月1日生效；3、企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)200578號文件），財政部、國務(wù)院國資委制定，2005年4月1日生效；4、關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作的實(shí)施意見（國辦發(fā)200560號文件），國務(wù)院國資委制定、國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)，2005年12月19日生效；5、國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會關(guān)于進(jìn)一步貫徹落實(shí)國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國資委關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作實(shí)施意見的通知的通知（國資發(fā)改革2006131號文件），國務(wù)院國資委制定，2006年7月21日生效。、“改制”的內(nèi)涵與外延現(xiàn)有法律、法規(guī)對國有企業(yè)改制的內(nèi)涵

3、并無明確界定。就其外延而言，國辦發(fā)200396號文件第一條規(guī)定“國有企業(yè)改制應(yīng)采取重組、聯(lián)合、兼并、租賃、承包經(jīng)營、合資、轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)和股份制、股份合作制等多種形式進(jìn)行”，中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法第三十九條規(guī)定：“本法所稱企業(yè)改制是指：1、國有獨(dú)資企業(yè)改為國有獨(dú)資公司；2、國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司改為國有資本控股公司或者非國有資本控股公司；3、國有資本控股公司改為非國有資本控股公司?！睋?jù)此，廣義的國有企業(yè)改制應(yīng)包括：企業(yè)組織形式的變更（如全民所有制企業(yè)改制為公司）、資產(chǎn)重組、增資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、聯(lián)合、兼并、租賃、承包經(jīng)營、合資等等；其實(shí)質(zhì)是企業(yè)組織形式及國有成份的變更。凡在前述外延內(nèi)的“改制

4、”行為均應(yīng)受本文第一部分所述法律依據(jù)之約束。三、全民所有制企業(yè)改制為有限責(zé)任公司的法律程序全民所有制企業(yè)改制，最常見的是清產(chǎn)核資、資產(chǎn)剝離、優(yōu)化重組后，改制為有限責(zé)任公司。此過程中，可以不引入第三方，原股東不變，直接改制為國有獨(dú)資公司；也可以引入民間或其他國有股東，改變原企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)，優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)，提高資本效率。依據(jù)本文第一部分所提法律規(guī)定，一般而言，無論采取何種改制方式，均應(yīng)遵循以下程序：序號事項(xiàng)內(nèi)容依據(jù)1方案制定方案可由改制企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)持有單位制200396訂，也可由其委托中介機(jī)構(gòu)或者改制企業(yè)（向本企業(yè)經(jīng)營管理者轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的企業(yè)和國有參股企業(yè)除外）制訂。號2、方案審批1）、方案需依

5、法履行決定或批準(zhǔn)程序，未經(jīng)批準(zhǔn)不得實(shí)施。2）、涉及財政、勞動保障、社會公共管理事項(xiàng)、改變國有控股地位等，需依法履行特別審批程序。200396號3清產(chǎn)核資核實(shí)、界定國有資本金及其權(quán)益200396號4財務(wù)審計由產(chǎn)權(quán)持有單位聘請會計師事務(wù)所進(jìn)行財務(wù)審計200396號5資產(chǎn)評估必須依國有資產(chǎn)評估管理辦法評估200396號6征得債權(quán)金融機(jī)構(gòu)同意改制要征得債權(quán)金融機(jī)構(gòu)同意，保全金融債權(quán)；金融債務(wù)未落實(shí)的企業(yè)不得進(jìn)行改制。200396號7職代會同意1、企業(yè)改制方案需提交職代會審議，聽取職工意見；2、職工安置方案必須經(jīng)職代會審議通過后實(shí)施。200396號8律師出具法律意見書審批改制方案前，必須由審批改制方案的

6、單位的法律顧問或該單位決定聘請的律師事務(wù)所對改制方案出具法律意見書200560號9實(shí)施改制方案及后續(xù)工作的開展根據(jù)改制方案，進(jìn)行新公司名稱核準(zhǔn)或變更登記；彌補(bǔ)注冊資本缺口并驗(yàn)資；批準(zhǔn)新的公司章程，選舉董事、監(jiān)事，聘任經(jīng)理班子；進(jìn)行公司登記和稅務(wù)登記；國有產(chǎn)權(quán)、土地、房屋產(chǎn)權(quán)等相關(guān)權(quán)屬登記、資質(zhì)變更登記；完善職工勞動關(guān)系和社保關(guān)系的接續(xù)、改制前后債權(quán)債務(wù)承繼、業(yè)務(wù)合同和其他需要變更或處理的善后事宜。注：1、“國辦發(fā)200396號”文件對改制當(dāng)中的方案制定、審批、清產(chǎn)核資、財務(wù)審計、資產(chǎn)評估、金融債權(quán)的落實(shí)、職代會審議及通過等事項(xiàng)作出了明確規(guī)定；“國辦發(fā)200560號”文件重申前述要求、并做了特別

7、強(qiáng)調(diào)，同時提出改制方案必須由律師或法律顧問出具法律意見；“國資發(fā)改革2006131號”文件再次重申并強(qiáng)調(diào)了上述要求。2、2009年5月1日生效的中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法第四十一條、四十二條再次明確要求：企業(yè)改制涉及重新安置企業(yè)職工的，應(yīng)當(dāng)制定職工安置方案，并經(jīng)職工代表大會或者職工大會審議通過；企業(yè)改制應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定進(jìn)行清產(chǎn)核資、財務(wù)審計、資產(chǎn)評估，準(zhǔn)確界定和核實(shí)資產(chǎn)，客觀、公正地確定資產(chǎn)的價值。四、重視財務(wù)審計、資產(chǎn)評估財務(wù)審計、資產(chǎn)評估除涉及國資資產(chǎn)監(jiān)管外，還涉及公司注冊管理制度，在國企改制中應(yīng)給與特別重視。首先，本文第一、三部分所述國企改制的規(guī)定，多數(shù)為強(qiáng)制性規(guī)范，從國企改制監(jiān)管角度看，

8、應(yīng)當(dāng)?shù)玫阶袷亍Ｆ浯?，公司法第二十七條第二款規(guī)定，“對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實(shí)財產(chǎn)，不得高估或者低估作價?！惫咀再Y本登記管理規(guī)定第十七條規(guī)定“非公司企業(yè)按公司法改制為公司、有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。原非公司企業(yè)、有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)由具有評估資格的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估作價，并由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)資?！敝袊詴嫀煂徲嫓?zhǔn)則第1602號驗(yàn)資第十四條第4項(xiàng)規(guī)定：“以凈資產(chǎn)折合實(shí)收資本的，或以資本公積、盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增注冊資本及實(shí)收資本的，應(yīng)當(dāng)在審計的基礎(chǔ)上按照國家有關(guān)規(guī)定審驗(yàn)其價值?！睋?jù)此規(guī)定，改制為公司時，從公司法要求的資本充實(shí)

9、及驗(yàn)資、注冊登記管理等角度看，均要求審計、評估。五、改制中的管理層入股及民間資本引入問題（一）國家允許探索管理層入股企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定明確：可以探索中小型國有及國有控股企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓，但轉(zhuǎn)讓除必須滿足企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法外，還應(yīng)滿足以下條件：1、嚴(yán)格按規(guī)定進(jìn)行審計；2、管理層不得參與轉(zhuǎn)讓方案的制訂、清產(chǎn)核資、財務(wù)審計、資產(chǎn)評估、底價確定、中介機(jī)構(gòu)委托等重大事項(xiàng)；3、管理層應(yīng)當(dāng)與其他擬受讓方平等競買，在產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)公開進(jìn)行，并在充分披露相關(guān)信息；4、不得將職工安置費(fèi)等有關(guān)費(fèi)用從凈資產(chǎn)中抵扣（國家另有規(guī)定除外）；不得以各種名義壓低國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價格；5、管理層受讓企業(yè)

10、國有產(chǎn)權(quán)時，應(yīng)當(dāng)提供其受讓資金來源的相關(guān)證明，不得向包括標(biāo)的企業(yè)在內(nèi)的國有及國有控股企業(yè)融資，不得以這些企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)或資產(chǎn)為管理層融資提供保證、抵押、質(zhì)押、貼現(xiàn)等。管理層存在下列情形的，不得受讓標(biāo)的企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)：1、對企業(yè)經(jīng)營業(yè)績下降負(fù)有直接責(zé)任的；2、故意轉(zhuǎn)移、隱匿資產(chǎn)，或者在轉(zhuǎn)讓過程中通過關(guān)聯(lián)交易影響標(biāo)的企業(yè)凈資產(chǎn)的；3、向中介機(jī)構(gòu)提供虛假資料，導(dǎo)致審計、評估結(jié)果失真，或者與有關(guān)方面串通，壓低資產(chǎn)評估結(jié)果以及國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的；4、違反有關(guān)規(guī)定，參與國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的制訂以及與此相關(guān)的清產(chǎn)核資、財務(wù)審計、資產(chǎn)評估、底價確定、中介機(jī)構(gòu)委托等重大事項(xiàng)的。5、無法提供受讓資金來源相關(guān)證明的。（二）國家鼓勵改制重組中引入民間資本2012年5月23日，國務(wù)院國資委印發(fā)關(guān)于國有企業(yè)改制重組中積極引入民間投資的指導(dǎo)意見，鼓勵國企改制中積極引入民間投資，按其規(guī)定，引入民間資本應(yīng)當(dāng)：1、符合國家對國有經(jīng)濟(jì)布局與結(jié)構(gòu)調(diào)整的總體要求。2、通過產(chǎn)權(quán)市場、媒體和互聯(lián)網(wǎng)廣泛發(fā)布擬引入民間投資項(xiàng)目的相關(guān)信息。3、應(yīng)當(dāng)優(yōu)先引入業(yè)績優(yōu)秀、信譽(yù)良好和具有共同目標(biāo)追求的民間投資主