國際商事仲裁講義

1、國際商事仲裁第一節(jié) 國際商事仲裁概述本節(jié)提示：須理解訴訟和仲裁的區(qū)別，它是學習仲裁制度的基礎(chǔ)。其他一般了解即可。一、概念 國際商事仲裁：當事人各方將他們之間發(fā)生的具有國際性的商事爭議提交仲裁庭裁決的爭議解決方式。二、仲裁與訴訟的區(qū)別1、受理案件的依據(jù)不同：法院具有法定的強制管轄權(quán)；仲裁機構(gòu)是民間性組織，只能依據(jù)仲裁協(xié)議受理案件2、裁判人員的產(chǎn)生方式不同：法院依法指定法官；仲裁員一般由當事人指定3、國際商事仲裁中當事人的自治性大大超過訴訟中當事人的自治性4、審理案件的方式不同：訴訟一般公開；仲裁一般不公開5、審理結(jié)果不同：訴訟兩審終審；仲裁裁決一審終局性的三、國際商事仲裁的類別一、臨時仲裁和機構(gòu)

2、仲裁機構(gòu)仲裁是指由常設(shè)的仲裁機構(gòu)進行的仲裁。常設(shè)仲裁機構(gòu)，是指有固定的名稱、地址、組織形式、組織章程、仲裁規(guī)則和仲裁員名單，并具有完整的辦理機構(gòu)和健全的行政管理制度的商事仲裁機構(gòu)。臨時仲裁，是指根據(jù)雙方當事人的仲裁協(xié)議，在爭議發(fā)生后由雙方當事人推薦的仲裁員臨時組成仲裁庭，負責審理當事人之間的有關(guān)爭議，并在審理終結(jié)作出裁決后即不再存在的仲裁庭。中國1994年仲裁法沒有規(guī)定臨時仲裁二、依法仲裁和友好仲裁依法仲裁，是指仲裁員或仲裁庭依照法律作出仲裁裁決。友好仲裁，是指在國際商事仲裁中，不適用任何法律，而允許仲裁員或仲裁庭根據(jù)公平和善意原則或公平交易和誠實信用原則對爭議實質(zhì)問題作出裁決。三、私人間仲裁

3、和非私人間仲裁私人間仲裁是指爭議雙方當事人均是自然人或法人的仲裁。非私人間仲裁，是指一方當事人為私人、另一方當事人為國家的仲裁。第二節(jié) 主要的國際仲裁機構(gòu)一、解決投資爭端國際中心它是根據(jù)1965年簽署的解決國家和他國國民間投資爭端公約而設(shè)立的一個全球性的常設(shè)仲裁機構(gòu)。截至2010年10月，已有144個國家批準公約。我國于1990年2月9日簽署，并于1992年6月成為公約中心的成員國。該中心的管轄權(quán)只限于締約國和另一締約國國民之間直接因投資而產(chǎn)生的任何“法律爭端”。爭端得經(jīng)雙方書面同意提交給中心。而當雙方表示同意后，則不得單方面撤銷其同意。 二、國際商會仲裁院國際商會仲裁院于1923年成立，是附

4、屬于國際商會的一個全球性國際常設(shè)仲裁機構(gòu)，總部設(shè)在法國巴黎。 三、瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院 瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院成立于1917年，是斯德哥爾摩商會屬下的一個專門處理商事爭議的獨立機構(gòu)。由于瑞典在政治上處于中立地位及其他原因，該仲裁院在國際社會享有很高聲譽。 四、瑞士蘇黎世商會仲裁院 蘇黎世商會仲裁院成立于1911年，是瑞士蘇黎世商會下屬的一個國家性仲裁機構(gòu)。由于瑞士在政治上處于中立地位，使得蘇黎世商會仲裁院的仲裁公正性較易為不同社會制度的國家當事人所接受 。五、英國倫敦國際仲裁院 英國倫敦國際仲裁院成立于1892年，是英國倫敦國際商會所管轄的一個常設(shè)仲裁機構(gòu)，在國際社會享有很高聲望，尤其是

5、它的海事仲裁更負盛名，世界各國的大多數(shù)海事案件都提請該院仲裁。 六、中國受理涉外商事爭議的仲裁機構(gòu) （一）中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會（CIETAC） （二）中國海事仲裁委員會 （三）其它受理涉外糾紛的仲裁機構(gòu)（一）中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會 中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會，又稱中國國際商會仲裁院，是中國國際貿(mào)易促進委員會(中國國際商會)屬下的一個具有世界影響的常設(shè)仲裁機構(gòu)，成立于1956年，總部設(shè)在北京。有上海分會和華南分會（深圳）和西南分會（重慶）。 （二）中國海事仲裁委員會中國海事仲裁委員會是中國國際貿(mào)易促進委員會屬下的受理海事爭議的專門的常設(shè)仲裁機構(gòu)，成立于1959年，總部設(shè)在北京，并先后在

6、大連、上海、廣州、天津、寧波和青島設(shè)立辦事處，其中上海辦事處已于2003年升格為上海分會，分會可以獨立受理和審理案件。 （三）其它受理涉外糾紛的仲裁委員會根據(jù)我國1994年仲裁法，我國又新組建了各中心城市獨立于行政機關(guān)的仲裁機構(gòu)。1996年6月國務院辦公廳關(guān)于貫徹實施中華人民共和國仲裁法需要明確的幾個問題的通知第3條明確指出：“涉外仲裁案件的當事人自愿選擇新組建的仲裁委員會仲裁的，新組建的仲裁委員會可以受理?！?第二節(jié) 國際商事仲裁協(xié)議本節(jié)提示：本節(jié)所涉問題是本章的重點。一、仲裁協(xié)議的概念和種類二、國際商事仲裁協(xié)議的法律效果三、國際仲裁協(xié)議的形式要件和實質(zhì)要件四、國際仲裁協(xié)議的有效性五、仲裁條

7、款的獨立性一、仲裁協(xié)議的概念和種類1、“仲裁協(xié)議”，是指雙方當事人在爭議發(fā)生之前或之后約定將其爭議交付仲裁解決的協(xié)議。2、仲裁協(xié)議的種類： （1）仲裁條款：在合同的某一條款中，約定將以后可能發(fā)生的爭議提交仲裁 （2）仲裁協(xié)議書 ：就爭議提交仲裁解決而單獨訂立的協(xié)議書。 （3）通過函電等通訊方式達成的仲裁協(xié)議二、國際商事仲裁協(xié)議的法律效果（一）對于當事人喪失就約定的爭議事項向提起訴訟的權(quán)利（二）對于仲裁機構(gòu)有效的仲裁協(xié)議是仲裁機構(gòu)受理案件的依據(jù)仲裁機構(gòu)只能受理約定的爭議事項（三）對于法院仲裁協(xié)議具有排除法院司法管轄的效力申請強制執(zhí)行仲裁的依據(jù)。如果協(xié)議無效，得不到法院的強制執(zhí)行。1996年石家莊

8、A公司與B公司簽訂了購銷合同。合同中的仲裁條款規(guī)定：“因履行本合同發(fā)生的任何爭議，由廣州仲裁機構(gòu)仲裁。后來，雙方發(fā)生爭議，A未申請仲裁，而向合同履行地人民法院提起訴訟，法院受理此案，并向B公司送達了起訴狀副本，該器械公司向法院提交了答辯狀。法院經(jīng)審理判決被告B公司敗訴，被告不服，提出上訴。理由是雙方事先有仲裁協(xié)議，法院判決無效。 問題：（1） 原告A公司向法院提起訴訟正確與否？為什么？（2） 人民法院審理本案是否正確，為什么？ （3） 被告B公司的上訴理由是否應得到支持，為什么？（4） 被告是否具有上訴權(quán)？為什么？ 三、仲裁協(xié)議的形式要件和實質(zhì)要件不具備形式要件和實質(zhì)要件的，仲裁協(xié)議無效。根據(jù)

9、我國仲裁法：（一）形式要件：須書面形式（二）實質(zhì)要件：仲裁協(xié)議必須包括 1、仲裁意愿；2、仲裁機構(gòu)；3、提交仲裁的事項（三）仲裁協(xié)議的示范條款： “凡因本合同引起的任何爭議，均應提交中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會，按照其現(xiàn)行有效的仲裁規(guī)則進行仲裁?！敝俨靡庠概e例：“凡與本合同有關(guān)的任何爭議，提交仲裁或者訴訟解決”（無效）.the parties agree to submit the dispute to arbitration, but in case of litigation the Tribunal de la Seine shall have exclusive jurisdiction

10、. (invalid)司法解釋：當事人約定爭議可以向仲裁機構(gòu)申請仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協(xié)議無效。仲裁機構(gòu)仲裁協(xié)議應包括當事人選擇的仲裁機構(gòu)。我國1994年仲裁法第18條規(guī)定，仲裁協(xié)議中沒有約定仲裁機構(gòu)或者約定不明確，后又無法達成補充協(xié)議的，該仲裁協(xié)議無效。 仲裁機構(gòu)舉例：1、“如有爭議應提交北京中國國際貿(mào)易促進委員會對外貿(mào)易仲裁委員會并按其仲裁暫行規(guī)則進行仲裁。” （有效，雖約定的仲裁機構(gòu)現(xiàn)已更名，但可以確定它所指的仲裁機構(gòu)）2、“凡與本合同發(fā)生的糾紛，雙方愿意提交CIETAC或AAA仲裁”（無效，仲裁機構(gòu)的約定不明確）例3 仲裁協(xié)議只約定了地點，沒有待定仲裁機構(gòu)的效力問題新加坡某公

11、司，根據(jù)與中國某外輪代理公司于1996年3月27日簽訂的航次租船合同中的“在中國北京仲裁，適用中國法律”的仲裁條款，向中國海事仲裁委員會提起仲裁。被申請人中國某外輪代理公司以“仲裁條款僅約定了仲裁地點，沒有約定仲裁委員會”為由，提出管轄權(quán)抗辯。中國海事仲裁委員會認為：中國海事仲裁委員會是中國惟一的受理涉外海事租船合同爭議的仲裁機構(gòu)。仲裁法頒布后，在北京新成立的北京仲裁委員會根據(jù)國務院辦公廳1996年6月8日的通知可以受理涉外案件，而其在1996年6月8日前無權(quán)受理涉外案件。因此，雙方在1996年3月27日訂約當時約定在北京仲裁，顯然是指在北京的中國海事仲裁委員會仲裁，該仲裁條款是可以執(zhí)行的。2

12、006年最高院關(guān)于適用中華人民共和國仲裁法若干問題的解釋第3-7條：（1） 仲裁協(xié)議約定的仲裁機構(gòu)名稱不夠準確，但能夠確定具體的仲裁機構(gòu)的，應當認定選定了仲裁機構(gòu)。（2） 仲裁協(xié)議僅約定糾紛適用的仲裁規(guī)則的，視為未約定仲裁機構(gòu)，但當事人達成補充協(xié)議或者按照約定的仲裁規(guī)則能夠確定仲裁機構(gòu)的除外。比如，中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則第4條第3款規(guī)定，“凡當事人約定按照本規(guī)則進行仲裁但未約定仲裁機構(gòu)的，均視為同意將爭議提交仲裁委員會仲裁?！?（3）仲裁協(xié)議約定兩個以上仲裁機構(gòu)的，當事人可以協(xié)議選擇其中的一個仲裁機構(gòu)申請仲裁；當事人不能就仲裁機構(gòu)選擇達成一致的，仲裁協(xié)議無效。 （4） 仲裁協(xié)議約定

13、由某地的仲裁機構(gòu)仲裁且該地僅有一個仲裁機構(gòu)的，該仲裁機構(gòu)視為約定的仲裁機構(gòu)。該地有兩個以上仲裁機構(gòu)的，當事人可以協(xié)議選擇其中的一個仲裁機構(gòu)申請仲裁；當事人不能就仲裁機構(gòu)選擇達成一致的，仲裁協(xié)議無效。提交仲裁的事項 仲裁協(xié)議首先應該明確規(guī)定把什么樣的爭議提交仲裁。根據(jù)我國1994年仲裁法第18條明確規(guī)定，仲裁協(xié)議對仲裁事項沒有約定或者約定不明確的，當事人可以補充協(xié)議；達不成補充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。提交仲裁的事項必須屬于可仲裁性的事項。可仲裁性四、國際仲裁協(xié)議的有效性（一）依據(jù)我國仲裁法，無效的情形：1、非書面形式的仲裁協(xié)議2、仲裁協(xié)議的當事人非完全民事行為能力的3、爭議事項屬法律不允許仲裁的事

14、項4、脅迫手段訂立5、仲裁事項和仲裁機構(gòu)沒約定或約定不明，不能達成補充協(xié)議的（二）協(xié)議效力的認定當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會或者法院決定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。 關(guān)于仲裁協(xié)議效力的法院內(nèi)部報告制度1995年我國最高人民法院關(guān)于人民法院處理與涉外仲裁及外國仲裁事項有關(guān)問題的通知對人民法院受理具有仲裁協(xié)議的涉外經(jīng)濟糾紛案建立了報告制度。凡起訴到人民法院的涉外案件，如果當事人在合同中訂有仲裁條款或者事后達成仲裁協(xié)議，人民法院認為該仲裁條款或者仲裁協(xié)議無效、失效或者內(nèi)容不明確無法執(zhí)行的，在決定受理一方當事人起訴之前，必須報請本轄

15、區(qū)所屬高級人民法院進行審查；如果高級人民法院同意受理，應將其審查意見報最高人民法院。待最高人民法院正式答復后方可辦理。 五、仲裁條款的獨立性合同的變更、終止、解除、無效不影響仲裁協(xié)議的效力。合同未生效、被撤銷的、或者未成立都不影響仲裁協(xié)議的效力。第三節(jié) 國際商事仲裁程序本節(jié)提示： 依據(jù)我國仲裁法和中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則（2005年新修訂）2005年 CIETAC仲裁規(guī)則：凡當事人同意將爭議提交該仲裁委員會仲裁的, 均視為同意按照本規(guī)則進行仲裁。但當事人對仲裁規(guī)則有特別約定的，從其約定。一、仲裁的申請和受理（一）仲裁的申請 1、提交仲裁申請書（申請書內(nèi)容） 2、隨附證明文件 3、預繳

16、仲裁費（仲裁費用表）（二）仲裁的受理收到仲裁申請書及附件后，進行審查。（形式審查：是否有仲裁協(xié)議、是否屬仲裁機構(gòu)受案范圍、申請書是否符合要求、費用交納情況）仲裁手續(xù)完備的，向被申請人發(fā)出仲裁通知（并發(fā)送仲裁申請書副本、仲裁規(guī)則、仲裁員名冊）二、答辯和反請求答辯，即被申請人針對仲裁請求所做的辯解。被申請人收到仲裁申請書副本后，應當在仲裁規(guī)則規(guī)定（CIETAC仲裁規(guī)則：45天）的期限內(nèi)向仲裁委員會提交答辯書。被申請人未提交答辯書的，不影響仲裁程序的進行。 被申請人有權(quán)提出反請求。 “反請求”，是這指被申請人反以申請人為被申請人，提出的請求。二、仲裁庭的組成及仲裁員的回避（一）仲裁員的任職資格（仲裁

17、法第13條） 中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委設(shè)立仲裁員名冊。仲裁員聘任自法律、經(jīng)貿(mào)、科技等專業(yè)人士。（經(jīng)仲裁委員會主任依法確認后，當事人可以在該名冊之外選定仲裁員）（二）仲裁庭的組成 1、三人仲裁庭的組成：各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定一名仲裁員，首席仲裁員由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。 2、獨任仲裁庭的組成：當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定（三）仲裁員的回避1、仲裁法規(guī)定的須回避情形（1）是本案當事人或當事人、代理人的近親屬。（2）與本案有利害關(guān)系，如債權(quán)債務、商業(yè)合作關(guān)系（3）與當事人或代理人有其他關(guān)系，可能影響公正仲裁（4）私自會見當事人、代理人，或接受其請

18、送。2、回避方式：（1）仲裁員自行回避；（2）當事人書面申請3、回避申請時間： 第一次開庭審理之前書面提出； 如果回避原因的發(fā)生或得知是在第一次開庭審理后，可以在最后一次開庭前提出。4、仲裁員是否回避，仲裁委員會主任作決定；仲裁委員會主任擔任仲裁員時，由仲裁委員會集體決定。5、仲裁員的信息披露2005 年中國國際貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則： 仲裁員必須簽署聲明書，向仲裁委員會書面披露可能引起對其公正性和獨立性產(chǎn)生懷疑的任何事實和情況。同時要將聲明書或披露信息轉(zhuǎn)交當事人各方。6、仲裁員重新指定裁員因回避或者其他原因不能履行職責的，應當重新選定或者指定仲裁員。因回避而重新選定或者指定仲裁員后，當事人可

19、以請求已進行的仲裁程序重新進行，是否準許，由仲裁庭決定；仲裁庭也可以自行決定已進行的仲裁程序是否重新進行。三、審理（一）審理方式 1、一般開庭審理（如果當事人協(xié)議不開庭的，仲裁庭可依據(jù)書面材料作出裁決） 2、一般不公開審理（雙方都要求公開的，可以公開） 保密性規(guī)則（CIETAC規(guī)則第33條） ： 不公開審理的案件，雙方當事人（代理人）、證人、翻譯、仲裁員、仲裁庭咨詢的專家和指定的鑒定人、仲裁委員會秘書局的有關(guān)人員，均不得對外界透露案件實體和程序的有關(guān)情況。（二）證據(jù)問題1、調(diào)查事實和收集證據(jù)當事人應當對自己的主張?zhí)峁┳C據(jù)。仲裁庭認為必要時，可以自行收集證據(jù)。 2、質(zhì)證。 一方當事人提交的證據(jù)材

20、料應經(jīng)仲裁委員會秘書局轉(zhuǎn)交對方當事人。開庭審理的案件，證據(jù)應當在開庭時出示，由當事人質(zhì)證。3、專家證據(jù)或鑒定結(jié)論仲裁庭可以就案件中的專門問題向?qū)＜易稍兓蛘咧付ㄨb定人進行鑒定。專家和鑒定人可以是中國或外國的機構(gòu)或公民。仲裁庭有權(quán)要求當事人，而且當事人也有義務向?qū)＜一蜩b定人提供、任何有關(guān)資料、文件或財產(chǎn)、貨物，以供審閱、檢驗或鑒定。（三）仲裁中的調(diào)解兩種仲裁機構(gòu)調(diào)解：其一，把調(diào)解程序與仲裁程序分開，分別訂有調(diào)解規(guī)則和仲裁規(guī)則，調(diào)解由調(diào)解委員會主持，仲裁由仲裁庭主持，調(diào)解不成而需仲裁時，則原調(diào)解人不得為同一爭議的仲裁人。其二，把調(diào)解納入仲裁程序，由仲裁庭主持進行，在仲裁程序開始前或開始后，仲裁庭可主

21、動征得當事人同意后進行調(diào)解，調(diào)解成功即結(jié)案，調(diào)解不成，則進行仲裁。我國的仲裁調(diào)解規(guī)則當事人申請仲裁后，可以自行和解。達成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。仲裁庭在作出裁決前，也可以先行調(diào)解。當事人自愿調(diào)解的，仲裁庭應當調(diào)解。調(diào)解不成的，應當及時作出裁決。調(diào)解達成協(xié)議的，仲裁庭應當制作調(diào)解書或者根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作裁決書。調(diào)解書的內(nèi)容和生效調(diào)解書應當寫明仲裁請求和當事人協(xié)議的結(jié)果。調(diào)解書由仲裁員簽名，加蓋仲裁委員會印章，送達雙方當事人。調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后，即發(fā)生法律效力。調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力。 在調(diào)解書簽收前當事人反悔的，仲裁庭應當及時作出裁決。

22、（四）財產(chǎn)保全和證據(jù)保全1、財產(chǎn)保全：一方當事人因另一方當事人的行為或者其他原因，可能使裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的，可以申請對財產(chǎn)采取保全措施。 包括查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)等當事人申請采取財產(chǎn)保全的，中國的涉外仲裁機構(gòu)應當將當事人的申請，提交被申請人住所地或者財產(chǎn)所在地的中級人民法院裁定。2、證據(jù)保全：在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，當事人可以申請對證據(jù)采取保全措施。當事人申請證據(jù)保全的，仲裁委員會應當將當事人的申請轉(zhuǎn)交證據(jù)所在地中級人民法院作出裁定。（五）作出裁決的期限國際仲裁：仲裁庭應當在組庭之日起6個月內(nèi)作出裁決書 ，國內(nèi)仲裁：仲裁庭應當在組庭之日起4個月內(nèi)作出裁決書 與訴訟相比較

23、第四節(jié) 仲裁裁決（一）仲裁裁決的概念仲裁裁決是指仲裁庭對仲裁當事人提交的爭議事項審理終結(jié)后作出的結(jié)論性意見。（二）仲裁裁決的種類1、對席裁決和缺席裁決對席裁決，是指仲裁庭在仲裁雙方當事人或其代理人都依法出席了整個庭審程序，行使了辯論權(quán)的基礎(chǔ)上所作出的裁決。缺席裁決(default award)，是指仲裁庭在被訴人及其代理人都沒有依法出席庭審程序或沒有出席整個庭審程序，沒有行使辯論權(quán)的情況下所作出的裁決。缺席裁決一般須具備兩個條件：(1) 仲裁機構(gòu)已就開庭事宜對雙方當事人或其代理人給予了適當?shù)耐ㄖ?2) 被訴人及其代理人無正當理由不到庭，或未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭。2、最終裁決、中間裁決和部分裁

24、決 最終裁決，仲裁庭在審理終結(jié)后，對爭議的所有問題或遺留下的問題，作出最終裁決。最終裁決一經(jīng)作出，即具有法律約束力。部分裁決是指仲裁庭在案件審理過程中，如果認為案件的某部分事實已經(jīng)查清，并且有必要先行作出裁決的，就對該部分事實作出裁決。部分裁決一經(jīng)作出，即具有法律約束力，在性質(zhì)上和終局裁決一樣。中間裁決，又稱為臨時裁決。仲裁庭認為有必要或當事人提出請求并經(jīng)仲裁庭同意時，可以在仲裁過程中的任何時候，就案件的任何問題作出中間裁決。（三）國際商事仲裁裁決的內(nèi)容和效力1、內(nèi)容(1) 仲裁機構(gòu)的名稱、裁決書編號、仲裁員的姓名和地址、當事人雙方的名稱和住所地、代理人和其他參與人的姓名，以及作出仲裁裁決的準

25、確日期和地點(2) 簡述有關(guān)裁決背景的事實情況，如雙方當事人之間所簽訂的國際商事合同及其發(fā)生的爭議、仲裁協(xié)議、仲裁申請和仲裁庭的組成情況、仲裁雙方當事人的仲裁要求和支持其要求的依據(jù)；(3) 仲裁庭根據(jù)當事人雙方的申訴、抗辯、證據(jù)和可適用的法律對案件作出的評價以及從這種評價中得出的關(guān)于判定雙方當事人權(quán)利的結(jié)論；(4) 當事人需支付的仲裁費用和仲裁員報酬；(5) 由仲裁員在裁決書上簽名，并加蓋仲裁機構(gòu)的印章，并且要載明裁決是終局裁決。2、裁決的效力我國仲裁法第9條第1款：“仲裁實行一裁終局的制度。裁決作出后，當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理?！?（四）

26、對仲裁裁決的異議和撤銷當事人可以就仲裁過程中影響了仲裁裁決的一些基本的不當行為作為理由，向法院提出異議仲裁裁決的申請。如果當事人異議成立，法院將撤銷仲裁裁決或依照法律規(guī)定，將裁決發(fā)回給仲裁庭重新審理。1. 對仲裁裁決提出異議的時間各國法律對可提出異議的時限都規(guī)定得較短，從28天到3個月：28 天：英國；3 個月：德國。中國仲裁法：自收到裁決書之日起6 個月內(nèi)提出。2、對仲裁裁決提出異議的理由民事訴訟法第258條的規(guī)定：(1) 當事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的；(2) 被申請人沒有得到指定仲裁員或者進行仲裁程序的通知，或者由于其他不屬于被申請人負責的原因未能陳述意見的

27、；(3) 仲裁庭的組成或者仲裁的程序與仲裁規(guī)則不符的；(4) 裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構(gòu)無權(quán)仲裁的。3、我國撤銷涉外仲裁裁決的報告制度人民法院在裁定撤銷裁決或通知仲裁庭重新仲裁之前，須報請本轄區(qū)所屬高級人民法院進行審查。如果高級人民法院同意撤銷裁決或通知仲裁庭重新仲裁，應將其審查意見報最高人民法院。待最高人民法院答復后，方可裁定撤銷裁決或通知仲裁庭重新仲裁。第五節(jié) 國際商事仲裁裁決的承認和執(zhí)行本節(jié)提示：“可拒絕執(zhí)行外國裁決的理由”須重點理解。一、內(nèi)國裁決與外國裁決內(nèi)國裁決：裁決是在被申請承認和執(zhí)行裁決地國作出的，該裁決屬于內(nèi)國裁決。外國裁決：在被申請承認和執(zhí)行該裁決所在國領(lǐng)域外

28、的國家作出的，該裁決就是外國裁決。 （注：我國仲裁法采用了仲裁機構(gòu)標準，即外國仲裁機構(gòu)作出的裁決即外國裁決）二、承認與執(zhí)行外國仲裁裁決的依據(jù)1、1958年承認與執(zhí)行外國仲裁裁決公約（即紐約公約） ，該公約成員國之間可依據(jù)該公約。 （已有至少140多個國家參加，我國是紐約公約的成員國 ） 2、其他國際公約或雙邊條約 3、互惠原則三、可拒絕執(zhí)行外國裁決的理由 依據(jù)紐約公約，外國的仲裁裁決應當承認與執(zhí)行。但是下列情況下被請求承認和執(zhí)行的機關(guān)可以依據(jù)仲裁裁決的執(zhí)行義務人的請求和證明，拒絕予以承認和執(zhí)行：（一）仲裁協(xié)議無效（二）違反正當程序1、被申請人未給予適當通知 2、被申請人未能提出申辯（三）仲裁員

29、超越權(quán)限（四）仲裁庭的組成或仲裁程序不符合仲裁協(xié)議或仲裁地法律 （五）裁決對當事人尚未發(fā)生約束力或已被撤銷 被請求承認和執(zhí)行外國仲裁裁決的國家的主管機關(guān)，認為按照該國法律，有下列情形的，可以主動予以拒絕承認和執(zhí)行：（一）爭議事項不可用仲裁方式解決。（二）違反公共政策：即與該執(zhí)行國的重大利益、基本道德觀念或法律基本原則相抵觸。 國內(nèi)首例因違反公共政策不予執(zhí)行外國裁決案四、中國關(guān)于國際商事仲裁裁決承認與執(zhí)行的制度 中國關(guān)于國際商事仲裁裁決承認與執(zhí)行的制度，主要體現(xiàn)在：中國締結(jié)或參加的有關(guān)國際條約、民事訴訟法、仲裁法、最高人民法院關(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見，以及最高人民法院針對仲裁實踐所作的司

30、法解釋。（一）中國涉外仲裁裁決在中國的承認與執(zhí)行1、人民法院不予執(zhí)行的情形（民訴法第258條）：第一，當事人在合同中沒有訂立仲裁條款或事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的；第二，被申請人沒有得到指定仲裁員或進行仲裁程序的通知，或由于其他不屬于被申請人負責的原因未能陳述意見的第三，仲裁庭的組成或仲裁的程序與仲裁規(guī)則不符的；第四，裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或仲裁機構(gòu)無權(quán)仲裁的第五，人民法院認定執(zhí)行該裁決違背社會公共利益的，裁定不予執(zhí)行。2、拒絕承認和執(zhí)行涉外仲裁裁決的報告制度（二）外國仲裁裁決在中國的承認和執(zhí)行1、承認與執(zhí)行的依據(jù)國外仲裁機構(gòu)的裁決，需要中國人民法院承認和執(zhí)行的，應由當事人直接向人民法院

31、申請，人民法院應依中國締結(jié)或參加的國際條約，或按互惠原則辦理。2. 確定外國仲裁裁決的標準中國對外國仲裁裁決的確采用了作出裁決的仲裁機構(gòu)標準，即國外仲裁機構(gòu)作出的裁決就是外國仲裁裁決。這與紐約公約中確立的標準（仲裁地標準）背離。3、申請期限雙方當事人或一方當事人為個人的，為1年；雙方為法人或其他組織的為6個月。從規(guī)定的履行期限的最后1日起計算，裁決規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間最后1日起計算。4、管轄法院申請承認和執(zhí)行外國仲裁裁決的案件，由被執(zhí)行人住所地或者財產(chǎn)所在地有權(quán)受理涉外民商事案件的中級人民法院管轄。5、拒絕承認和執(zhí)行外國仲裁裁決的報告制度如果人民法院認為申請承認和執(zhí)行的外國仲裁

32、裁決不符合我國參加的國際公約的規(guī)定或者不符合互惠原則的，在裁定拒絕承認和執(zhí)行之前，必須報請本轄區(qū)所屬高級人民法院進行審查；如果高級人民法院同意拒絕承認和執(zhí)行，應將其審查意見報最高人民法院。待最高人民法院答復后，方可裁定拒絕承認和執(zhí)行。 The end!我國仲裁法第3條，下列糾紛不能仲裁：（一）婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛；（二）依法應當由行政機關(guān)處理的行政爭議。 BACK訴訟的審結(jié)時間民事訴訟法：第135條人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣瑧斣诹钢掌?個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準，可以延長6個月；還需要延長的，報請上級人民法院批準。 第159條人民法院審理對判決的上

33、訴案件，應當在第二審立案之日起3個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準。 第250條人民法院審理涉外民事案件的期間，不受本法135條、第159條規(guī)定的限制。 BACK仲裁法案例依據(jù)仲裁法及其司法解釋 案例1 仲裁協(xié)議的實質(zhì)要件及仲裁協(xié)議的效力1995年4月25日，臺灣富源企業(yè)有限公司（以下簡稱富源公司）與廈門維兄木制品有限公司（以下簡稱維兄公司）在廈門簽訂了柏木板購銷合同。合同同時還約定了解決合同糾紛的方式，即雙方進行友好協(xié)商解決或以國際商會仲裁為準。 （富源公司認為，維兄公司違約） 于1995年8月15日向廈門市開元區(qū)人民法院起訴、請求維兄公司返還貨款31 180美元并賠償損失27 520美元；判令維兄公司支付驗貨費用9.8萬港元和公證費3 000港元。 維兄公司在提交答辯狀期間對管轄權(quán)提出異議，認為雙方在所簽訂的合同第7條中明確約定了解決合同糾紛的方式，即雙方進行友好協(xié)商解決或以國際商會仲裁為準，請求法院依法駁回原告起訴。 廈門市開元區(qū)人民法院對管轄權(quán)異議審查后認為：在購銷合同中，雖就解決合同糾紛的方式作了約定，但未就具體的仲裁委員會或仲裁機構(gòu)作出明確約定，嗣后，雙方亦未能就解決合同糾紛協(xié)商一